分则第二十二章行纪合同.doc

分则 第二十二章 行纪协议本章共十条，重要内容有：行纪协议的概念，行纪人享有介入权、处置权、留置权，以及自负费用的义务、妥善保管的义务，委托人享有指示权及支付报酬的义务等。第四百一十四条行纪协议是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的协议。【释义】本条是对行纪协议概念的规定。行纪协议是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名义，为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的协议。接受委托的一方为行纪人，而另一方则为委托人。如某配件厂（甲方）委托某销售公司（乙方）代销产品，乙接受甲的委托并以自己的名义代甲销售，代销价款归甲方，乙方收取代销费。在这个关系中，甲为委托人，乙为行纪人。行纪协议也称信托协议，最早罗马法所称信托是一种遗产解决形式。是指被继承人将遗产的所有、一部或者一特定物，嘱托其继承人转交给指定的第三人，这时的信托并不产生法律上的效力。英美法信托是从英国中世纪所通行的用益权制度发展而来，源于英国的衡平法。信托是英美法中一项很重要的财产法律制度。其重要内容是受托人根据信托人（财产所有人）的委托，为受益人（第三人）的利益而运用此财产，对信托人的财产进行管理、处分。大陆法系由于有财团法人制度及法定代理制度，可以实现信托所想要达成的目的，因此大陆法无信托制度。随着行纪业务的发展，行纪协议逐渐被广泛应用，成为一种独立的协议类型，与委托协议并存。有些国家把行纪协议规定在商法典中，如法国商法典和德国商法典对行纪协议都作了专门具体的规定。我国台湾地区“民法典”对行纪也有专门的规定。我国改革开放前受计划经济的限制，行纪业很不发达，只有一些国营和集体的信托商店、旧货寄售商店和贸易货栈等，重要是公民的寄售业务。改革开放后，全国各地相继恢复和新建许多贸易信托、行纪等机构，涉及房地产中介机构独家销售公司等。由于行纪人往往是在一定领域内从事专门性行纪活动，比较了解行情，熟悉业务和供求关系，且手段简便、灵活，可认为委托人提供有效的服务，对扩大商品流通，促进贸易发展起着重要的作用。如何理解本条对行纪协议的定义，重要的一点是分清行纪协议与委托协议的界线。行纪协议和委托协议有相同点：如都是以提供劳务为协议的标的；都是以当事人双方的信任为基础；都是以解决一定事务为目的。两者的区别在于：第一，合用范围不同。行纪协议合用范围窄，仅限于代销等贸易行为；而委托协议的合用范围宽。第二。行纪协议的受托人只能以自己的名义解决委托事务；委托协议的受托人解决事务既可以用委托人名义，也可以用自己的名义。第三，行纪人一般是专门从事贸易活动，其开业和经营需要通过国家有关部门的审查、登记；而委托协议的当事人不必是专门从事贸易活动的，可以是公民，也可以是法人。第四，行纪协议是有偿协议；而委托协议既可以是有偿也可以无偿。第四百一十五条行纪人解决委托事务支出的费用，由行纪人承担，但当事人另有约定的除外。【释义】本条是对行纪人的费用承担的义务。行纪人作为中介人当然应当具有法人成立的这些条件，既然是经营，就必然会有商业风险，所谓风险就行纪协议来说，反映在行纪人在为委托人解决委托事务，不仅需要尽职尽力，并且行纪的活动经费还需要行纪人自己承担，如交通费、差旅费等。行纪人所支出的这些费用，应当说是解决委托事务的成本。只有当行纪协议履行完毕，才干由委托人支付报酬，报酬就涉及成本与利润。假如行纪人没有解决好委托事务，他所负出的代价，即支出的成本费用，也就算商业风险，由其自己承担了。但是也有例外情形，如委托人与行纪人事先有约定，不管事情成功与否，行纪人为此支出的活动费用，都由委托人偿还。行纪人解决委托事务的费用由行纪人自己承担是与委托协议的不同之处。第四百一十六条行纪人占有委托物的，应当妥善保管委托物。【释义】本条是对行纪人保管义务的规定。行纪协议的性质决定了其为有偿协议，行纪人对于自己为委托人购进或者出售的物品，妥善保管委托物应当是行纪人履行义务的一项重要义务。其具体实行应以选择对委托人最有利的条件，并以善良管理人的注意进行保管。许多国家法律均规定“行纪人应当以普通商人的注意解决行纪事务”。寄售商品通常以积压商品、旧物品等居多，由此行纪人有义务尽心尽力尽职地妥善保管好，假如因保管不善导致物品损坏灭失、缺少、变质、污染的，行纪人应承担补偿责任。除非行纪人能证明其已经尽了善良管理人的注意。对于灭失、毁损的财物，假如是由于不可抗力或物品自身的自然损耗等不可归责于行纪人的事由导致损失，行纪人可以免去责任，由委托人自己承担损失。假如委托人对财物有特别指示，如委托人支付投保费，请行纪人代委托人投保财物保险，行纪人没有投保保险的，其损失的责任理应由行纪人承担。但行纪人在既无约定又无指示的情况下，对其占有的财物投保保险，假如其保险是为了保险人的利益且不违反委托人明示或可推定的意思，有权请求委托人支付保险费及自支出时起的利息。第四百一十七条委托物交付给行纪人时有瑕疵或者容易腐烂、变质的，经委托人批准，行纪人可以处分该物；和委托人不能及时取得联系的，行纪人可以合理处分。【释义】本条是对行纪人处置委托物义务的规定。行纪人是为了满足委托人所追求的经济利益而为其解决事务的，所以行纪人应当按照委托人的指示，从维护委托人利益的角度出发，选择最有助于委托人的条件完毕行纪事务。行纪协议的目的决定了行纪人遵从委托人指示的义务。在行纪协议的履行过程中，委托出卖的物品，在委托人交付给行纪人的时候，已表现出有瑕疵或者根据物品的性质是属于容易腐烂、变质的，行纪人为了保护委托人的利益，有义务及时告知委托人，在征得委托人批准的前提下，行纪人可以按照委托人的指示对委托物进行处置，如拍卖、变卖。一般情况下，行纪人不得擅自改变委托人的指示办理行纪事务，但假如处在委托物在交付时有瑕疵，快要腐烂、变质了，行纪人又无法与委托人取得联络，如通讯中断、委托人远行等因素，致使行纪人不也许征得委托人的批准。在这种时候，假如不及时合理的处置，就会使委托人的利益遭受更大的损失。为了保护委托人的利益，法律赋予行纪人有权以合理的注意来处置委托物。对于行纪人未尽到其应尽的义务，如发现委托物有瑕疵或者即将腐烂、变质，而怠于告知委托人，又没有采用合理的措施，致使损失进一步扩大的，给委托人导致损失的，应负补偿责任。假如行纪人对于出售的物品、购进商品不作检查，或虽已作检查但对发现的物品的瑕疵没有按照规定程序记录存证，并且没有及时告知委托人的，行纪人就应对委托物的瑕疵或者毁损、灭失承担责任。第四百一十八条行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的，应当经委托人批准。未经委托人批准，行纪人补偿其差额的，该买卖对委托人发生效力。行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的，可以按照约定增长报酬。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能拟定的，该利益属于委托人。委托人对价格有特别指示的，行纪人不得违反该指示卖出或者买入。【释义】本条是对行纪人按照委托人指定价格买卖的规定。行纪人应当依照委托人已明确指定的价格操作，行纪人违反委托人指示的交易而进行买卖的，委托人可以拒绝承受，因此而导致的损害，由行纪人补偿。行纪人不按指示价格解决事务无非有两种情况：一是行纪人以低于指示价格卖出或者以高于指示价格买入。商场如战场，风云变化莫测，其价格此一时彼一时，行情不利于委托人时，行纪人为了避免损失进一步的扩大，以劣于委托人的指示从事行纪活动的，即以低于委托人指定的价格卖出或者高于指定的价格买入时，应当及时取得委托人的批准；在没有征得委托人批准的情况下，行纪人擅自作主变更指示而作为的，对于违反委托人利益而带来的后果，委托人有权拒绝接受对其不利的行纪行为，并有权规定行纪人补偿损失。但是行纪人把损失的差额部分补足时，应认为行纪人的行为对于委托人发生法律效力，委托人不得以违反指示为由拒绝接受。例如，甲委托乙以一台电脑1万元的价格代其销售100台电脑，由于电脑市场受金融风波的影响，出现供大于求不景气的现象，在没有征得甲批准的情况下，乙以一台电脑8000元的价格卖出这批电脑，这时乙应当补偿甲为此而受到的损失，即按照一台电脑补2023元的价格计算。二是当执行委托任务的结果比协议规定的条件更为优越时，即行纪人以高于委托人的指示卖出或者以低于指定价格买入，使委托人增长了收入或者节约了开支，其增长的利益（高价卖出多余的价款或低价买入结余的价款），应当归属于委托人，但行纪人可以规定增长报酬。假如行纪协议没有约定或者约定不清楚的，双方可以协商解决；假如还不能达成补充协议的，按照协议有关条款或者按照商业交易的习惯拟定，还不能拟定的，利益归委托人，行纪人不能取得报酬。第四百一十九条行纪人卖出或者买入具有市场定价的商品，除委托人有相反的意思表达的以外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。行纪人有前款规定情形的，仍然可以规定委托人支付报酬。【释义】本条是对行纪人介入权的规定。行纪人可以作为出卖人或者买受人，卖出或者购买委托人的委托物。这就是通常说的行纪人的介入权，即行纪人按照委托人的指示，实行行纪行为时，有权以自己作为买受人或者出卖人与委托人进行交易活动。行纪人的介入权由商业习惯发展而来的，最早出现于德国商法，此后，日本商法、瑞士商务法等纷纷仿效。行纪人行使介人权，事实上就是行纪人自己作为买受人或出卖人，其与委托人之间直接订立买卖协议。买卖协议的成立，一般认为介入是实行行纪行为的一种特殊方法，行纪人虽然实行介入到买卖协议中来，但仍然是行纪人。行纪协议的委托物必须是有市场价格的商品。这是介入权构成的要件。这一要件既是行纪人产生介入权的要件，又是鉴定行纪人是否在对委托人不利时实行介入以及行纪人实行介入对委托人不利时损害补偿的标准。行纪人所依据的价格应当明确，以便能公平地行使介人权。既然行纪人仍然是行纪协议的一方当事人，委托人就应当按照行纪协议约定的报酬支付给行纪人，而不能以行纪人是买卖协议的买受人为由，拒绝支付报酬。由于这是买卖协议和行纪协议两个协议关系，就应当分别由这两个协议关系的法律调整，不能混合。例如，甲委托乙购买一部汽车。乙正好有一辆车同型号同质量的新车，便按照委托人指定的价格，自己以出卖人的身份把该辆汽车卖给甲。这时乙既是买卖协议的出卖人，又是行纪协议的行纪人。甲不仅要向乙支付买车的价款，并且还应向乙支付行纪协议所约定的报酬。但是，假如在订立行纪协议或者行纪人在履行义务时告之委托人自己想作为买受人或者出卖人时，委托人明确表达不批准的，行纪人便不能实行该行为。第四百二十条行纪人按照约定买入委托物，委托人应当及时受领。经行纪人催告，委托人无合法理由拒绝受领的，行纪人依照本法第一百零一条的规定可以提存委托物。委托物不能卖出或者委托人撤回出卖，经行纪人催告，委托人不取回或者不处分该物的，行纪人依照本法第一百零一条的规定可以提存委托物。【释义】本条是对行纪人提存的规定。1委托人无合法理由拒绝受领买入商品时，行纪人的提存权行纪人按照委托人的指示和规定为其购买的买入物，委托人应当及时受领，并支付报酬，从而终止委托协议。行纪人行使提存权的条件是：第一，行纪人应当催告委托人在一定期限内受领；第二，委托人无合法理由逾期仍拒绝受领买人物的；第三，行纪人应当按照本法第一百零一条关于提存的规定行使提存权。2委托人不处分、不取回不能出卖的委托物时，行纪人的提存权委托行纪人出卖的委托物，假如不能卖出或者委托人撤回出卖委托物时，行纪人应当告知委托人取回，行纪人虽然可以暂时代为保管，但行纪人没有继续保管委托物的义务。通过行纪人的催告，在合理期限内，委托人逾期仍不取回或者不处分委托物的，行纪人可以行使提存权。3行纪人享有拍卖权拍卖权是指委托人无端拒绝受领或者不取回出卖物时，法律赋予行纪人依照法定程序将委托物予以拍卖的权利，并可以优先受偿，即就拍卖后的价款中扣除委托人应付的报酬、偿付的费用以及损害补偿金等，假如尚有剩余，行纪人应当交给有关部门进行提存。第四百二十一条行纪人与第三人订立协议的，行纪人对该协议直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的，行纪人应当承担损害补偿责任，但行纪人与委托人另有约定的除外。【释义】本条是对行纪人的直接履行义务的规定。行纪协议的法律关系较之其他要复杂一些，这当中有两层法律关系，既有行纪人与委托人之间的委托协议关系，又有行纪人与第三人之间的买卖协议关系；同时涉及三方主体，即委托人和行纪人与第三人之间的法律关系。而在行纪人与第三人订立的买卖协议中，行纪人是作为协议一方的当事人为委托人的利益而与第三人订立的协议。既然行纪人是协议的当事人，就必须自己直接对协议享有权利承担义务。在从事买卖事务时，不管行纪人是否告诉第三人自己是代理人的身份，或者第三人是否知道委托人的姓名，都不影响行纪人以自己的名义参与的买卖关系的法律效力。由于委托人与第三人之间不产生直接的法律关系，委托人无权对行纪人与第三人之间的买卖关系提出自己的异议。在发生协议违约行为、追究违约责任时，第三人不得直接对委托人主张损害补偿权，而只能向行纪人主张权利，并且行纪人也不得以自己没有过错为由而拒绝承担违约责任，行纪人只能先承担责任后，再向委托人行使追偿权。同样的，第三人假如违约的，不得直接对委托人行使请求权，而只能向行纪人主张权利，行纪人此时也不得以自己无过错为由而拒绝承担自己的责任。行纪人承担责任向委托人履行后，再行使向第三人的追偿权。第四百二十二条行纪人完毕或者部分完毕委托事务的，委托人应当向其支付相应的报酬。委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除外。【释义】本条是对委托人支付报酬义务的规定。1请求报酬的权利行纪人就自己解决委托事务的不同情况，可以按照协议的约定请求委托人支付报酬。有以下几种情况：（l）行纪人按照委托人的指示和规定履行了所有协议的义务，有权请求所有报酬；（2）因委托人的过错使得协议义务部分或者所有不能履行而使委托协议提前终止，行纪人可以请求支付所有报酬；（3）行纪人部分完毕委托事务的，可以就已履行的部分的比例请求给付报酬。报酬数额，一般由协议双方事先约定，如有国家规定，则应当按照国家规定执行。原则上应于委托事务完毕之后支付报酬，但当事人约定预先支付或分期支付的也可以按约定执行，假如寄售物品获得比原约定更高的价金，或者代购物品所付费用比原约定低，可以约定按比例增长报酬。2行纪人享有留置权委托人不按照约定支付报酬时，行纪人对其占有的委托物可以行使留置权。留置期届满后，以留置物折价或者从变卖留置物所得价款中优先受偿。留置委托物需具有几个条件：（1）已合法占有委托物。行纪人行使留置权，必须是行纪人已经合法占有委托物，非法占有委托物的不得行使留置权。（2）委托人没有理由的拒绝支付报酬。行纪人行使留置权，必须具有委托人按期不予支付报酬的事实存在。（3）委托协议中没有事先约定过不得留置的条款。假如委托人与行纪人在行纪协议订立时已经约定，不得将委托物进行留置的，行纪人就不得留置委托物，但是，委托人需要提供其他物品作为担保。委托人向行纪人支付报酬超过了协议约定的履行期限的，应当承担逾期不支付报酬的责任，此时行纪人对占有委托物品享有留置权。按照担保法对留置物的规定，行纪人留置委托后，已经合理期限的催告，委托人逾期仍不履行的，行纪人就可以行使留置权，并以留置物折价或者从拍卖、变卖留置物的价款中优先受偿。假如留置物通过折价、拍卖、变卖后，其价款超过了委托人应支付的报酬，剩余部分还应当归委托人所有，假如结果局限性以支付行纪人的报酬，行纪人尚有权利请求委托人继续清偿。协议法第四百二十六条规定：“行纪人完毕或者部分完毕委托事务的，委托人应当向其支付相应的报酬。委托人逾期不支付报酬的，行纪人对委托物享有留置权，但当事人另有约定的除外。第四百二十三条本章没有规定的，合用委托协议的有关规定。【释义】本条是对合用委托协议的规定。行纪协议与委托协议有许多共同点，行纪关系中委托人与行纪人的关系就是委托关系，只但是委托的事项特殊固定，所以，本条规定，本章没有规定的，合用委托协议的有关规定。