第三编国际投资法.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第三编国际投资法,第一节 国际投资与投资环境,第二节 国际投资法的概念、体系和作用,返回,一、国际投资的概念和类型,国际投资是国际间资金流动的一种重要式，是投资者为获得一定经济效益而将其资本投向国外的一种经济活动。国际投资按不同的标准分为不同类别：,1.,私人投资与政府投资,2.,直接投资与间接投资,二、国际投资环境,所谓投资环境，是指能有效地影响国际资本的运行和效益的一切外部条件和因素。这些条件和因素有自然的、社会的、政治的、经济的、法制的、文化教育的、科学技术的乃至民族意识、人民心理、历史传统、风尚等，它们相互联系，构成投资的综合环境。,（一）自然环境,（二）社会环境,一、国际投资法的概念,指调整国际私人直接投资关系的法律规范的总和，是国际经济法的一个重要分支。特征：1.调整国际私人投资关系 2.调整国际直接投资关系 3.既包括国内法关系也包括国际法关系,二、国际投资法的体系,（一）国内立法,1.,资本输入国的外国投资法,2.,资本输出国的海外投资法,（二）国际条约,1.,双边条约“友好通商航海条约”“投资保证协定”“相互促进和保护投资协定”,2.,多边条约区域性多边条约：,罗马条约,（欧共体）,马斯特利赫特条约,（欧盟）,北美自由贸易协定,东盟投资协定,全球性多边条约：,解决国家与他国国民间投资争议公约,（简称“华盛顿公约”,ICSID,）,多边投资担保机构公约,（简称“汉城公约”,MIGA,）,（三）其他法律渊源,1962,年,关于自然资源永久主权宣言,1974,年,关于建立新的国际经济秩序行动纲领,、,各国经济权利义务宪章,等。,三、国际投资法的作用,（一）保护国际投资,（二）鼓励国际投资,（三）管理国际投资,返回,第一节 外国投资法概述,第二节 管制外国投资的立法,第三节 鼓励和保护外国投资的立法,第四节 我国利用外国投资的方式,返回,一、概念与立法特点,外国投资法是指资本输入国制定的关于调整外国私人直接投资关系的法律规范的总和。其作用在于调整输入国政府与外国投资者的关系。从世界各国立法情况看，可分三类：1.制定比较系统的外国投资法典（阿根廷）。2.分别制定几个调整外国投资的专门法。3.未就外国投资制定基本法或专门法，通过一般国内法来调整外国投资关系。（美国）,二、中国外资立法的特点与现状,1979,年颁行,中外合资经营企业法,以来，中国外资立法已经颁布了,200,多个涉外经济法规。我国是专门法的形式立法，没有统一的外资法典。从结构看可分三个层次：,1.,宪法性规范，,宪法,第,18,条规定，中国允许外国投资者依照中国法律规定在中国投资。,2.,国家单行法律规范，由全国人民代表大会常务委员会所制定的专门法律、法规是外资法的主体，,中外合资经营企业法,、,中外合作经营企业法,、,外商独资企业法,等是我国利用外资的最基本法律。,此外，我国国务院及其所属各部委，根据宪法和三资企业法，制定实施条例、细则和其他暂行规定，如,外商投资产业指导目录,。,3.,地方性法规：地方性法规是指我国地方人民代表大会和地方政府在不违反宪法和中央法律、法规及其政策的前提下，根据本地区的实际情况指定的仅适用于本地区的法律规范。,另外，我国还通过缔结投资方面的双边、多边协定来调整投资关系，我国已参加,多边投资担保机构公约,和,关于解决国家与他国国民之间投资争议的公约,以及,TRIMs,协议。但是，外资立法问题颇多。,三、中国外资立法若干问题,（,一）双轨制立法模式跟不上时代发展。双轨制立法模式是改革开放初期的特定国情决定的，而,1993,年后确立了社会主义市场经济体制。与市场经济的基本要求相悖,（二）“企业本位”的立法模式我国外资立法一开始就采用了按企业形式分别立法的模式，三资企业法，原因是当时,公司法,尚未颁布。但,20,世纪,90,年代以后，中国的经济法制和民商法制逐步完善起来，外资法与基本的民商经济制度重复问题日益凸现,返回,一、外国投资的审批,（一）发展中国家,逐一审批,选择审批,（二）发达国家,（三）中国法律规定,（四）具体问题,审批机构,审批标准,审批范围,二、外国投资的流向,（一）外国法的规定,均有限制，领域不同。,发展中国家严于发达国家,（二）中国法的规定,投资领域的限制,投资比例的要求,三、外国投资的监管,（一）与外资准入有关的投资措施,（二）与外资股权及控股有关的投资措施,（三）与外商投资营运有关的投资措施,返回,一、征收与国有化补偿的保证,（一）发展历程,（二）条件,（三）补偿问题,二、资本和利润汇出的保障,（一）投资利润的汇出,（二）投资原本的汇出,（三）外籍职工的工资汇出,三、优惠措施,（一）税收优惠,（二）金融优惠,（三）经济特区优惠,返回,一、中外合资企业,（一）概念特征,（二）法律性质和形式,二、中外合作企业,（一）概念特征,（二）法律性质和形式,三、外商投资企业,（一）概念特征,（二）法律性质和形式,四、特殊形式,外商并购境内企业,2006,年,关于外国投资者并购境内企业的规定,股权并购,资产并购,返回,第一节 海外投资的鼓励与管理,第二节 海外投资保险制度,第三节 中国对境外投资的管理与保护,返回,一、海外投资的鼓励措施,（一）税收措施,（二）投资情报的提供及促进投资的措施,（三）资金与技术援助,（四）海外投资保险制度,二、海外投资的管理措施,（一）审批制度,（二）信息披露制度,（三）外汇管理制度,（四）防止海外投资企业逃避税,返回,一、概念和特征,（一）概念,（二）特征,（,1,）,海外投资保险是由政府机构或公营公司承保，不以营利为目的。（,2,）海外投资保险的对象只限于海外私人直接投资且必须符合特定的条件。,（,3,）海外投资保险的范围只限于政治风险，如：征用险、外汇险、战争险等，不包括一般商业险。（,4,）海外投资保险的任务不单是像民间保险那样事后补偿，更重要的是防患于未然。,二、承保机构,（一）政府公司作为保险人,（二）政府机构作为保险人,（三）政府与国营公司共同实施保险业务,三、保险范围,（一）征收险,一般是指由于东道国政府实行征收或国有化措施，致使投保者的投资财产受到部分或全部损失，由承保人负责赔偿。（二）外汇险包括禁兑险和转移险，美国只承保禁兑险。（三）战争与内乱险指由于战争、革命、暴动或内乱的结果只是投资者在东道国投资受损，由承保人负责赔偿。,另外，还有政府违约险等。,四、保险对象,（一）合格的投资各国规定不同，概括来说：,1.,海外投资必须符合投资者本国利益,2.,海外投资有利于东道国的经济发展,3.,一般只限于新的海外投资（二）投资的东道国合格（三）合格的投资者,五、投保程序、保险费和保险期限,（一）投保程序,（二）保险费,（三）保险期限,六、赔偿与救济,（一）投保人的义务（,1,）预防和减少损失；（,2,）保管好一切资产和资料；（,3,）向承保人转交有关承保投资的资产和权益；（,4,）与承保人合作，代位索赔。,（二）保险金的支付一般不会超过投资总额的,90%,（三）代位求偿权一般以签订的代位求偿权为基础,返回,一、我国境外投资概述,（一）投资的现状,（二）主要特点,1、投资行业的变化,2、投资地区的变化,3、投资规模较小,二、,境外投资企业的设立,（一）申报条件：1.经工商部门登记注册，有经核准的经营范围和相应的资金。2.必须经国家有关主管部门的批准3.非经特殊批准，不得以个人名义使用国家资金投资举办企业。,（二）审批的要点,三、,投资企业的外汇管理,（一）外汇风险及外汇来源的事先审查,（二）登记与外汇资金的汇出,（三）外汇利润和资产的调回,四、境外国有资产的管理,（一）实行境外国有资产产权登记制度,（二）投资单位对境外国有资产管理的相应职责,（三）严格控制将国有资产以个人名义进行产权注册,五、,对外国投资者的鼓励和保护,（一）鼓励,1,、资金鼓励,2,、简化外汇管理手续,3,、享受出口退税政策,（二）保护,政治风险保险制度,返回,第一节 双边投资条约,第二节 区域性投资法制,第三节 多边投资担保机构公约,第四节,BOT,和,ABS,返回,一、双边投资条约的产生和发展,（一）,19,世纪后期至二战前,（二）二战后至今,二、双边投资条约的类型和作用,（一）类型,1.,友好通商航海条约,2.,投资保证协定（,Investment Guarantee Agreement,）,3.,促进与保护投资协定（,Agreement for Promotion and Protection of Investment,）,（二）区别,（三）,双边投资协定的作用,三、双边投资协定的内容,（一）投资,（二）外资准入及待遇,（三）利润汇出,（四）代位,（五）征收及补偿,（六）争端解决,（七）其他条款,返回,一、从罗马条约到马斯特利赫特条约,二、安第斯集团对待外资的共同规则,三、北美自由贸易协定,四、东盟投资协定,五、亚太经合组织的投资法制,返回,一、MIGA的产生,（一）背景和变化,（二）多边投资担保机构的成立及宗旨,二、,MIGA,的法律地位及组织形式,（一）法律地位,（二）会员国资格,（三）组织管理机构,（四）与其他国际组织的关系,三、MIGA 的主要内容,（一）承保险别 货币汇兑险、征收和类似措施险、违约险、战争与内乱险、其他非商业性风险和除外情况（公约除了上述担保业务范围外还给予一定的灵活性，允许投资者与东道国联合申请，并经董事会多数票通过，,MIGA,承保其他特定的非商业性风险（但任何情况下不包括货币的贬值或降值的风险）。除外情况,：（,1,）由投资者认可的或有责任的东道国政府的任何作为或不作为（,2,）发生在担保合同订立以前的东道国政府的任何作为、不作为或其他事项）。,（二）合格的投资,（三）合格的东道国,（四）合格的投资者,（五）代位求偿权,（六）投资促进活动,四、对,MIGA,机制的几点评论,返回,一、BOT,BOT,一般泛指国际私人资本获投资所在国政府的特许，投资该国公益性基础设施和大型基础工业项目，以项目经营收益来偿付投资资本和获取利润，并在特许权期满时将有关项目无偿转让给东道国政府的一种投资方式。,如英法海底隧道、香港东区港九海底隧道和我国广东大亚湾沙角火电站。,BOT,项目的风险和利润：,BOT,项目的风险主要有商业风险和政治风险。商业风险一般包括误工风险，部分外汇风险，经营管理风险，市场与收益风险等。政治风险源于政府行为。,BOT,项目因工程大、耗资多、周期长，在谈判时对建造和经营期各个阶段的风险很难预测和进行有效的预防。一个国家的政局是否稳定、法制是否健全、经济是否具有发展潜力、乃至政府在国际事务中承担责任的传统，都影响投资者的决策。,（一）特征,1.,私营企业基于许可取得通常由政府部门承担的基础设施的建设和经营的专营权,2.,特许权期限内，经营该基础设施，偿还贷款回收投资和取得利润,3.,特许权期限届满，项目公司无偿将该基础设施转移给政府,（二）当事人,1.,政府，双重角色，既是管理者也是特许协议的一方当事人,2.,项目公司，是指项目发起人为建设、经营某特定基础设施项目而设立的公司或合营企业。,3.,其他参与人（三）种类,BOT,融资一般指,BOOT,融资,(,即建设一拥有一运营,转让,),。在实际运作过程中，,BOOT,融资方式产生了许多变形，因此，,BOT,融资方式是,BOOT,，,BOO(,建设,拥有,转让,),，,BTO(,建设,转让,经营,),，,BOOS(,建设,拥有,运营,出售,),，,BT(,建设,转让,),，,OT(,运营一转让,),等融资方式的总称。各种方式的应用取决于项目条件，如,BOO,方式在市场经济国家,应用较多，我国以公有制为主体，因此,BOOT,项目较多。从经济意义上说，各种方式区别不大。,BOT,融资的运作有八个阶段，即项目的确定和拟定、招标、选标、开发、建设、运营和移交。,（四）,BOT,项目有关合同,BOT,项目涉及的合同很多，其中最重要的是东道国政府与项目发起人和项目公司签订的,BOT,特许协议，它是整个,BOT,项目运作的前提和基础。另外还有货款协议、建设合同、经营管理合同、回购协议、股东协议等,二、ABS,ABS,是,Asset-Backed Securitization,的缩写，直译为“资产担保证券化”。证券化融资于,70,年代产生于美国，最初用于推广住宅按揭融资，到,80,年代以后，则逐步在全世界的资本市场内流行开来。,（一）模式首先需要组建一个专门的中介机构（,Special purpose vehicle,）,需要建设项目的用资人向该中介机构转让或销售项目资产及应收帐；中介机构直接在资本市场上发行债券募集资金，所,募资金用于项目建设，但项目的建设、管理、使用等权利均由用资人行使；项目建成后产生的收益用于清偿债券持有人的债券本息；发行债券时，中介机构应当取得担保公司的担保。,（二）,1998,年,4,月,13,日，我国第一个以获得国际融资为目的的,ABS,证券化融资方案率先在重庆市推行。这是中国第一个以城市为基础的,ABS,证券化融资方案。建行重庆市分行已选择并获准与香港豪升,ABS,（中国）控股有限公司达成合作协议，并将首批动作项目定为航空标款，汽车按揭，商业零售等。,其首次运作将投入,2,亿美元。滚动资金可达,1020,亿美元。以后运用的债券发行收益还将投资于交通、能源、城市建设、工业、安居工程、农业与旅游业等方面。我国到目前为止还没有在国内债券市场上发行的,ABS,债券。,