上市公司再融资管理办法与再融资制度改革(DOC7).docx

上市公司再融资管理办法
与再融资制度改革

一、再融资制度改革的背景
(一)全面总结以前我国上市公司再融资的实践
一是在股权分置情况下， 符合再融资标准的公司占少数， 多数公司没有再融 资资格。 一些真正有融资需求但又不能达标的公司丧失了再融资机会。 部分达到 条件的公司为储备资金， 甚至为融资而融资， 在一定程度上扭曲了资本市场的功 能，影响资本市场优化资源配置功能的正常发挥。
二是缺乏债券融资渠道。 我国上市公司目前的直接融资主要是股权融资， 没 有开发真正的债务融资产品， 没有满足实体经济中的大量债务融资需求， 企业不 能根据市场情况以及自身发展阶段，灵活、交替的进行股权融资和债务融资。
三是迫切要求降低再融资时间成本和机会成本。 发行节奏控制、 两次融资间 隔不少于一年等规定， 加大了企业再融资的时间成本； 实质性判断的自由裁量权 的运用， 使大量符合法定条件的企业能否通过充满了不确定性， 加大了企业再融 资的机会成本。
四是过去 10 年市场上存在普遍的弊端。如： 1、折扣增发股价不断摊薄，影 响长期投资； 2、转股价格无限向下修正，必转债； 3、大股东举手、小股东掏钱 现象。 4、一次融个够，圈钱现象。
(二)适应当前股权分置改革的需要
股权分置情况下， 为避免上市公司滥用发行权利损害投资者利益， 过去的再 融资规则行政管制色彩较浓， 规定了很高的财务指标要求， 在一定程度上保护了 投资者合法权益， 但同时也造成再融资效率整体偏低。 随着股权分置改革的稳步 推进， 上市公司非流通股和流通股分割的格局正逐步得到解决， 促进两类股东形 成共同利益基础的新机制已开始发挥作用， 资本市场的制度基础得以夯实， 上市 公司再融资所面临的市场环境正在发生巨大的变化。 在这种市场条件下， 监管部 门有条件将证券发行的决定权更大限度地交还给市场， 力争使能够被市场所接受 的投融资需求都得到满足。
(三)政策法规整合的需求

我会现行的再融资规则散见于 6 部规章、规范性文件和多个审核标准备忘录 中，这些规则产生于不同时期、不同背景之下，思路和理念不统一，其中部分规 定已经过时不用， 还有部分规定前后矛盾， 市场对相关规定的理解存在困难， 我 会执行这些规定也有一定的困难。
为适应股权分置改革全面推开、修订后的《证券法》 《公司法》生效实施的 需要， 我们进一步认真调查研究， 广泛参考境外成熟证券市场的先进经验， 对管 理办法进行了较大幅度的调整和完善，形成了现有的管理办法。 于 2006 年 4 月 29 日经国务院批准， 5 月 8 日发布实施。

二、再融资改革的主要思路和管理办法相应的规定
(一)公开增发和配股：以加强市场约束机制为前提，适度降低财务指标 要求
1、实行市价增发原则。 在市价发行原则下，公司能否成功发行，不仅仅单 纯看过往的经营业绩， 也取决于投资者对公司整体情况和未来发展的认可。 市价 发行原则将会增加发行人的发行难度， 加大主承销商的包销压力， 但也为强化投 资者对上市公司再融资行为的约束提供了有力保障。
2、配股引入投资者约束机制。为防止绝大部分公司股东放弃配股而由承销 商大比例低价包销的情况， 《管理办法》要求控股股东事先承诺认配的数量，从 而为给其他中小股东的投资决策提供必要的判断依据。
为有效遏制“大股东举手、小股东掏钱”的情形， 《管理办法》引入发行失 败机制，规定配股要采用新《证券法》规定的代销方式发行，并引入发行失败制 度。
3、对资金用途和资金管理的要求更加严格。不再限制增发融资规模；同 时，对配股规模仍然延续了现行的不超过发行前总股本 30％的要求，同时取消 了大股东全额认配时可以高比例配股的规定。 规定除金融类企业外， 本次募集资 金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、 借予他人、 委托 理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。
加强了对上市公司募集资金使用的监管，上市公司要建立募集资金专项存 储制度，募集资金必须存放于公司董事会决定的专项账户。
4、对股东回报提出一定的要求。第八条(五)最近三年以现金或股票方式 累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。

5、规定存在不规范行为的上市公司禁止公开发行证券。 (第十一条 上市公 司存在下列六类情形之一的，不得公开发行证券。)
6、将增发的净资产收益率要求从 10%降低到 6%。
7、取消了配股前 3 年平均净资产收益率 6％的限制，仅要求最近 3 年连续 盈利。

(二)上市公司债务融资：以拓宽上市公司债券融资渠道为目标，改革现 行可转债制度，推出大型公司发行分离交易的可转债制度 .
1、 可转换公司债券。可转债的净资产收益率要求从 10% 降到 6% ；将发行 量由发行后债券余额不超过净资产 80% 调整为 40% ；转股价格应不低于在募集 说明书公告日前二十个交易日该股票交易均价和前一交易日均价；办法新规定修 正转股价格须经股东大会三分之二以上表决通过， 且修正后的转股价格不低于股 东大会召开日前二十个交易日该股票交易均价和前一交易日均价；净资产不低于 十五亿元的公司不再强制要求提供担保。
2、分离交易的可转债。(1)考虑到分离交易的可转换公司债券属于债务性 较强的产品，在现阶段， 《管理办法》对发行公司提出了较高的要求，除新《证 券法》规定的条件外， 发行公司最近三年连续盈利， 最近一期末经审计的净资产 不低于人民币 15 亿元； (2)对所附认股权证的数量进行限制，预计权证全部行 权后募集的资金总量不超过拟发行公司债券的金额；(3)本次发行后累计公司 债券余额不超过发行前一年末净资产额的百分之四十。 (4) 最近三个会计年度实 现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息。
需要说明的是， 对分离交易的可转债， 我们采用了境外市场上通常的制度设
计， 公司债券与认股权证应当捆绑发行， 但发行后应当分离交易。 发行分离交易 的可转债， 一是有利于为上市公司发行债务证券开辟新的方式； 二是在实务上有 利于探索和完善我国债券市场。
3、市场化的债权人保护制度。公开发行可转换公司债券，应当约定保护债 券持有人权利的办法，以及债券持有人会议的权利、程序和决议生效条件。

(三)非公开发行股票：以提高上市公司质量为目标，推动上市公司股权 融资方式创新

按照新《证券法》第 13 条的规定，建立上市公司向特定对象非公开发行新 股的制度。 上市公司向特定投资者非公开发行股票， 不但有助于减小上市公司融 资对市场的压力， 也有利于吸引场外机构的资金进入市场， 还可以为包括亏损上 市公司在内的所有公司引入新的战略股东、 注入新的优质资产、 进行收购兼并等 提供新的工具和渠道， 有利于提高上市公司质量， 有利于促进上市公司结构调整。
从境外市场的经验来看，非公开发行制度主要有以下特点:一是要求发行对 象有判断和承担风险的能力， 因此对发行人资格的要求和信息披露的要求较之公 开发行要低； 二是为了消化和缓解非公开发行的股票公开上市交易的风险， 发行 的证券通常需锁定一定的期限， 控股股东、 实际控制人因对公司和其他股东负有 责任， 其持有的股票锁定期更长； 三是只要市场接受， 公司就可以通过定向发行 制度融资或引入新战略股东， 监管部门介入的程度比公开招股相对要低； 四是由 于锁定期间具有投资风险，发行价格相对于市价通常有一定折扣。
借鉴上述做法，《管理办法》对上市公司非公开发行股票进行了规范。
上市公司存在下列情形之一的，不得非公开发行股票：
(1)本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；
(2)上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；
(3)上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除；
(4)现任董事、高级管理人员最近三十六个月内受到过中国证监会的行政 处罚，或者最近十二个月内受到过证券交易所公开谴责；
(5)上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案 侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查；
(6)最近一年及一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无 法表示意见的审计报告。 保留意见、 否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大 影响已经消除，或者本次发行涉及重大重组的除外；
(7)严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

(四)运行程序：以提高再融资效率为目标，简化流程，降低成本
1、 发行人自主决策融资时间， 取消两次发行的间隔， 实行自行选择发行时
机的机制。根据新《证券法》的规定， 《管理办法》取消了上市公司两次发行新 股融资间隔的限制， 融资的时间安排由上市公司自主决定； 上市公司证券发行获 得核准后，可根据市场情况，在 6 个月内自行选择发行时机。

2、适应上市公司再融资的特点，简化审核环节，适当缩短审核时间。上市 公司再融资对发行时机的选择比较敏感， 为减少审核时间过长的不利影响， 在条 件允许的范围内， 确定合规性审核和强制信息披露审核的基本原则， 尽量减少审 核环节，提高审核效率，减少审核时间。对于公开发行，主要是合规性审核和信 息披露审核， 不对发行人本次发行的商业风险做实质性判断， 逐项审核发行人是 否符合 《管理办法》和相关法律法规规定的发行条件， 发行人在公开募集说明文 件中披露的事项是否真实、准确、完整。
对于非公开发行，由于没有募集说明文件，主要是进行发行行为的合规性 审核，审核发行人是否符合《管理办法》规定的非公开发行股票条件。同时，对 信息披露的关注主要针对发行人在董事会、股东大会决策程序过程中的信息披露 以及发行结束后的发行情况报告披露是否合法合规。 与此相适应， 创制了发审委 审核非公开发行股票的简易程序， 在召开发审会的披露程序、 与会委员人数等方 面进行了简化。
3、简化申报材料，适当压缩报纸披露的内容，充分发挥互联网电子信息 传播的优势，提高披露效率。按照简洁实用的原则， 《管理办法》对上市公司融 资决策及发行承销过程中涉及的信息披露时间、内容和文件的编制作出了原则性 规定。 中国证监会已经同步修订了相关信息披露准则， 与 《管理办法》同时实行。
公开发行的申请文件目录由两个合并为一个， 删除了若干不必要的申请文 件， 考虑到上市公司持续信息披露的特点， 在公开发行的募集说明文件中删除了 若干可以在公开媒体中查到的内容。
非公开发行股票， 无需制作和披露募集说明文件。非公开发行的申请文件， 在公开发行申请文件的基础上做了进一步简化， 与公开发行的申请文件相比， 主 要是减少了如下内容： (1) 募集说明文件； (2) 律师工作报告； (3) 控股股东 (企 业法人) 最近一年的财务报告、 审计报告以及保荐机构出具的关于实际控制人情 况的说明；等。
4、简化法规。 《管理办法》生效后，将替代中国证监会现行有关再融资的全 部规章制度。废止的文件具体包括： 《上市公司新股发行管理办法》、 《关于做好 上市公司新股发行工作的通知》、《关于上市公司增发新股有关条件的通知》、《可 转换公司债券管理暂行办法》、 《上市公司发行可转换公司债券实施办法》 和 《关 于做好上市公司可转换公司债券发行工作的通知》。

三、新法规框架下的工作要求
《上市公司证券发行管理办法》已颁布一段时间，相关审核工作已经全面 推开。总的来说，再融资品种在不断丰富，形式在不断多元化，各项工作认真遵 守 《上市公司证券发行管理办法》， 基本上体现了为上市公司做大做强服务的宗 旨，体现了给上市公司、投资者较为稳定的预期，减少市场不稳定因素的宗旨。
工作要求：
1、监管机构：审核和监管工作以提高证券市场融资效率为指导思想，充分 发挥投资者、 保荐机构、 证券服务机构及其人员等市场主体对证券发行行为的约 束作用。 审核和监管工作的主要目标是审查发行行为是否合法合规、 强制发行人 依法披露信息， 监管机构不对证券的投资价值和投资风险作出实质性判断； 一般 情况下， 也不对上市公司管理层、 董事会、 股东大会作出的商业判断进行实质性 判断。
2、 上市公司： 应当将再融资与提高上市公司质量、 促进上市公司结构调整、 增强上市公司发展后劲结合起来。 通过保荐人与拟推荐的上市公司共同努力， 严 格按照《管理办法》的要求，制定科学合理的发行方案。今后对上市公司与大股 东存在同业竞争或者大量上下游关联交易，未能实现主营业务相关资产整体上 市， 又没有制定和公开披露明确的解决方案的， 审核过程中将作为重点问题进行 特别关注。
3、保荐人：勤勉尽责，认真做好合规性督导、尽职调查和推荐申报工作。 保荐人应当协助、督促发行人严格按照《管理办法》，结合章程指引和股东大会 规则， 规范内部决策程序， 慎重做出董事会决议和股东大会决议。 决议的事项和 内容必须符合《管理办法》的规定，并按照新的规定及时披露信息。上市公司再 融资方案对投资者具有较大的敏感性， 对于不符合 《管理办法》规定的事项和内 容，发现后应当督促上市公司及时予以纠正，避免对投资者形成重大误导。
尽职调查报告对调查的每个重要事项必须包括调查过程、基本情况和调查结 论。今后保荐人应当结合新的规定，协助上市公司建立募集资金专项存储制度， 确保募集资金必须存放于公司董事会决定的专项账户， 并对募集资金管理制度是 否健全进行尽职调查。 保荐人应当按照新的申请文件目录和信息披露准则， 认真 制作申请文件。
4、保荐人和上市公司：加强公开发行承销环节的协调和风险管理。对配股 项目， 要督促控股股东在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量， 刊登配股说

明书前必须做好发行失败、 将资金返还已经认购的股东的预案； 对公开增发和可 转债项目， 应当适应市价发行的要求， 加强对推介和销售工作的规范和管理， 注 重控制市场风险，做好大额包销的预案。
5、各方面：积极稳妥做好上市公司非公开发行股票工作。
一是要注重通过非公开发行股票这一新的工具和渠道， 达到为上市公司引入 新的战略股东、注入新的优质资产、进行收购兼并、提高公司治理水平等目的；
二是本次发行募集资金用于收购大股东资产， 或者大股东以资产认购本次发 行的股份的， 该项资产仅限于原来因部分改制保留的关联资产或者大股东培育的 其他优质资产；
三是在承销过程中， 要贯彻上市公司及其全体股东利益最大化的原则。 在尊 重发行人管理层自主权的同时， 应当与发行人共同做好簿记建档工作， 综合考虑 特定对象是否属于老股东、上下游战略伙伴，以及特定对象申报的数量、价格、 持有期限等因素， 制定选择发行对象的合理标准， 最终合理选择发行价格和发行 对象。不能理解为由于管理层和承销商享有一定的自主权，就可以违反“三公” 原则， 擅自将股份发行给不符合公司利益标准的内部人。 在发行完毕后、 向交易 所和登记公司申请办理股票登记前， 保荐人应当向证监会报送《发行情况报告书》 和关于本次非公开发行股票发行对象和发行过程合规性的说明。承销机构在承销 非公开发行的新股时违反《管理办法》有关规定的，中国证监会一经发现，将严 肃处理，并依法在三十六个月内不接受其参与证券承销工作。