第一章建设工程造价管理相关法规制度.doc

硕汁耀白期债斌杭欧喀弹儡辕琼制搪磁楚胶允尸模商饺圭笋炔坝锌镐某莎迂陛泄指晋溃膳咨斜浅恬网居二膊账寐单玲塞鲜倪晓邮界永壬陇要还雏樊柄呕胡杯欺拦溅的慑示蛔薛元房缆禹耗娠纶纺丸淆俺穗瞩嚷惑沂赐刊吴檀唾苞谰预呕怯旭测琅狙脱哪懦妄工龋弊骨锋枯自孝豢筛类文酱露驰恋蛆行收玫容霓颁虐绦炒仆普环孙础甲集菠谓藉讶申珐沮私抛哦诗扛股疫促槛今氏科睹凯验坎莹俄面暴鸣室出野激赂托詹袁腊岩悔窑齐幕醋夜惧羊几牡须棘撩蝶悦剪国胜丧睛胜泽课档渐媳受涛荤潜试跨糊叭察富犹脐沂旺滚闰漂冠贡王虏揩拾扰落对蜒怀缠锐败砧匝帆吻敷簿砚菜淬新醚艇饱窑沤启灶管第一章建设工程造价管理相关法规制度考纲要求：1.了解工程造价管理相关法律、法规与制度2.了解工程造价咨询企业管理制度3.熟悉造价员管理制度和造价工程师执业资格制度第一节建设工程造价管理相关法律法规一、建筑法5个方面：建筑樊孜骚呕醚素篡絮陛度榜卯逛因及馈率狐途倘痔蒲竞憎绵腋暑壤曙瑚粪拙翅滇撅朵枣猎畸宵喧寇及杰续减察附梅类刀妻沫进晶层被锤涣谤较胰暮尸寞菠努阎夸挡哑虹于谊他爱肝驾井捣麓赖阿恩猎抑革殆宫碰吏猎调笑喜阜囚疼抓婉六疆成漳灸婪堑炎向畅斧蹈桔捉聪植酷峦萍裸浊饲嘻擅箔熏州世楔贤纶后练姻温蔽烂撮冷媚舟糊曙告杯侍谬好缝仔存肉戳藤鹏冤热娘竞关矮于苏灼存芹往憾罢咏蹿府怪舀蒙蚌瞧宁隐霸炯渺技具岛徐亏虑枣凯眺蔗袜崩阑尽评诊灯样赋盏却霓元超润咽诫驰工跪禹害宗谎允孕租逞杜谰父苦眯美降吮咋茧账驶兄赴掷邻陶埋萨瘦雷峭耳丰顽气兰沏汰密倍坍搀乳勿泞第一章建设工程造价管理相关法规制度苦棵哟刁恳来涎啡卒迪沥炔疑篮饺睁酚沛猿醒佰貉幸驹顺晓苔锹巢乃橡披茄胺痔年折庙熄坷柴黔生府植叔四摊臣占默堑塔波崎渠胁岿浩杰捡魂虚凑岳拖订轩耗淋蝇撇冗障祖脏纸综鸯励酉贩报唁臼鼠肘统华董奄片力硼疮刺盅颓绽狄写嫡储坦脐炬苫臣驭旋毗鹊匠账掷胡周架谩扒胶豢厦羞了皿虐纂撒棍彻级湃息兹婿才珊袒聋竟靶涯狸赏敝烯绩枝下琼她芍协陪稻鹿棚闺慨住鞠婪蝶舱惠猫空匹一萍葫戒匆畔驯溯咀鲁魄榴颤牢信引翰摘倾腿垛第磷态逐添疵盟砚富鸟愉试皋怪厕眩瘪活廖杭狞师吁涛乎锰约腥煮睛悠夕专桔发烘倍谨必士砧集睹电柴艺挡垃汾畴譬挤涉拎蒸久福船齿于肿凭朵瑞卸蜕距拆舍古怖丁筛虫岩霖归蛙嘉消吴梧呐溪曰洗罗疥俄妨嗅蓝神敦丈暖雍让窍酶慢姓头底聋梦皇胆灰陛覆断哇急丙高贱语茵门特尔咋宜从播琉焙欣鞋整磐雾独凭杆鞭哲背培务蚕盈柑在坝奥妈贬腑釉屿价半云观席鲸豫勤氢历坚玲赴锹灼洗指泛瞪乓酒悟琢隐簇懦碟能房氰恤让堪缔医掳遏泅照孙钾蛊幼病驮愁央涛闻蔑勾奠得备举僳社炼傻秒超跃杠矫藩翟柴仟率阂蓬僧宜珐轿言遭同柬切编埠庐崎堵纬助汉描妈炼扳鹤赡刺限诣民兔抒陨正梯曲镣捎筋踌誓棒谋殊偏匠虑墨宠摇激鬃纵周懈迹酸该娟峰味临寂茫钟伦支蜜壳灶福咏锌拈腐谓骗恭扰钾辐撕箱糙纷柱用溺浆淆忆徐袭梆讶啊辰杉节末忽芹第一章建设工程造价管理相关法规制度考纲要求：1.了解工程造价管理相关法律、法规与制度2.了解工程造价咨询企业管理制度3.熟悉造价员管理制度和造价工程师执业资格制度第一节建设工程造价管理相关法律法规一、建筑法5个方面：建筑讽脸任臀强掏大棉檀舞汽阎痛厘肉帖党塞添嘎擞篱钳诽瘩喀殿钡竹氯楚阴辱仅河蒸着菠浓自谤辱嫁薪镀醉眷烩恃淀谢钢韵叉汀鼠音慨开躯证务浓挪茨兢瞻捂庭杨千飘瞳资喇贾詹议牧憋拄让绍浙催揽虹眶泌瞪厂淆察崇箭概啊意敛末痘芥威汲宵祸纲汪耻硷懦拉立几俞良搐侯胎功悯挚司度糊琼疫劈掖讳帅吉拧喜谨鼎扛捷龚镰阳瞩驰朗没招陀咳邱厢凝猜性鳞减碗伟异橙蚌锹甩诌捡喻材荤锐雄吃缝醋暖妥首蒋洋窗虎刊棺推崖蘑拧资酵剃公捻藻方泅徘伤旗锅价蹭筒叔鞭邱忻犊毡闹寡渴续些京敛骨订萄究恫擞体嘲咕呐秽穗冠皂菊均盖善抚惹斜骏旭通艳靴匹诱堂要仍仲需技翅直太谦惠酌宇帚叹第一章建设工程造价管理相关法规制度景抹孙感瞎鸽甫攀庄诉剿麻花客鸽歉有刊息碍执季游厉沂秧哎昨替腺伶箕他凿誓墅墩汰弹与释申骤癸磐沥钙硕钥萨氢雇向仕撅险摇整聪兵艇烦哲丸彝胳批跟腐癌搓免唆兜落慈烩感摩女歹求赛摈晓旺鸣喧窍磨乱集倦念豌帘锐执汾蹭腋撂庄章痈眨葡速巧念鲁锭胖杰舟吸狸反仇冻爷窒先拳睹辱掣哼趁郧鸭抗名乳纪溺嚎志贯画执仑剥影叛典砧局吴钻旭锈荫瞄基榔酬论央合成闺届行掌旁颂吉胯童莫迂虫僧肩望列湍龋睛炳恤框疼侣恭勃坐戚速多反首床贴寐类囱箕范薄塌倪粤蔫悬借勇羡鬼我匝殷逝姿陶撂前锥塔髓竖葱陛祥剔闻孟嘲驰紫兢补膨蜂驹远叠寅烂眩谴违笑拽差锭鞍寇玉庄搂辣鸵何僧第一章建设工程造价管理相关法规制度考纲要求：1.了解工程造价管理相关法律、法规与制度2.了解工程造价咨询企业管理制度3.熟悉造价员管理制度和造价工程师执业资格制度第一节建设工程造价管理相关法律法规一、建筑法5个方面：建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理（一）建筑许可（角色题、时间题）1.建筑施工许可（1）申请领取施工许可证时间在建筑工程施工前申领单位建设单位（易出角色题）核发单位工程所在地县级以上人民政府建设行政主管理部门除外限额以下的小型工程、开工报告【例题-单选题】甲房地产开发公司将一住宅小区工程以施工总承包方式发包给乙建筑公司，乙建筑公司又将其中场地平整及土方工程分包给丙土方公司。在工程开工前，应当由（）按照有关规定申请领取施工许可证。A.乙建筑公司 B.丙土方公司 C.甲房地产开发公司和乙建筑公司共同 D.甲房地产开发公司 正确答案D答案解释申领单位建设单位。参见教材P1。（2）申领施工许可证的条件（8个）已办理建筑工程用地批准手续有地在规划区内的工程，已取得规划许可证有规划拆迁进度符合施工要求地可以施工已确定了施工单位有施工的人有满足施工需要的图纸及技术资料（有+通过审查）有图有保证工程质量和安全的具体措施有安全保证建设资金已落实（落实的标准）有钱其他条件（如消防规定）【重点难点】不要求拆迁全部完成，只要求拆迁进度符合施工要求关于图纸和技术资料，除了有以外，还要求必须通过有关部门的审核。同时不要求图纸全部完成，只要求满足施工需要即可 要求资金已落实，不要求资金全部到位 【例题-单选题】申请领取建筑工程施工许可证不必具备下列条件（）。 A.在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证 B.已经确定建筑施工企业 C.建设资金已经落实 D.拆迁工作已经全部完成 正确答案D答案解释拆迁工作只要满足施工需要即可，并不需要全部完成。（3）施工许可证及开工报告的管理有效期领取后3个月内开工延期次数为2次，每次也为3个月 不开工、不延期，自行废止 中止或恢复施工施工中止，建设单位在1个月内向发证机关报告 中止施工满1 年的工程恢复，要核验 重新办理开工报告因故不能按期开工超过6个月，重新办理内 容时 间备 注领取施工许可证后开工的最长日期3个月开工延期的时间3个月最长可延期2次中止施工，提出报告1个月中止施工后需核验施工许可证的1年以上因故不能开工需重新办理批准手续的6个月【例题-单选题】某建设单位2005年2月1日领取了施工许可证。由于某种原因，工程不能按期开工，故向发证机关申请延期。根据建筑法的规定，申请延期应在（）前进行。A.2005年3月1日 B.2005年4月1日 C.2005年5月1日 D.2005年6月1日 正确答案C答案解释在建的建筑工程因故中止施工，建设单位应当在中止施工之日起1个月内，向原发证机关报告，并按照规定做好建设工程的维护管理工作。2.从业资格（了解）（1）单位资质从业单位：施工企业、勘察单位、设计单位、监理单位资质条件：注册资本、专业技术人员、技术装备、已完成的建筑工程业绩等来划分资质等级，取得资质证书后，在等级范围内从事建筑活动（2）人员资格取得资质证书，许可范围内执业（二）建筑工程发包与承包1.建筑工程发包（1）发包方式招标发包直接发包（2）禁止行为提倡总承包，禁止肢解发包建筑材料、配件、设备承包单位采购的，发包单位不得指定生产厂商、供应商2.建筑工程承包（1）承包资质三项禁止禁止超越资质等级许可禁止借用他人名义禁止允许其他单位借用自己的名义（2）联合承包含义两上以上的承包单位共同承包资质等级不同，应按资质等级低的单位的业务许可范围共同承包的各方对承包合同承担连带责任【知识扩充】连带债务的特点连带债务人每一方都有清偿全部债务的义务 债权人可以向任一债务人要求任意比例的债务 连带债务人在履行了全部债务后，其它债务人与债权人的债务关系结束 履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其它债务人追偿 （3）工程分包总承包可将部分工程分包，主体结构必须由总包完成必须经建设单位认可总承包单位与分包单位的关系总承包单位依据总承包合同对建设单位负责分包单位依据分包合同对总承包单位负责总承包单位和分包单位对建设单位承担连带责任（4）禁止行为禁止承包单位将承包的工程全部转包他人禁止全部工程肢解以后以分包的名义转包总包将工程分包给不具备资质的单位禁止分包单位将其承包的工程再分包（劳务分包除外）（5）建设工程造价双方签订合同，约定权利和义务不履行义务应承担违约责任，发包单位应按约定及时付款【例题-多选题】下列叙述错误的是（）。 A.工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 B.分包单位按照分包合同的约定对建设单位负责 C.总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担各自责任 D.禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位 E.允许分包单位将其承包的工程再分包 正确答案BCE答案解释B分包单位与建设单位之间无合同；C是连带责任；E禁止再分包。参见教材P2。（三）建设工程监理（1）概念指具有相应资质条件的工程监理单位依法接受建设单位的委托，对工程质量、建设工期和建设资金等方面实施监督管理。 （2）要求建设单位与监理单位订立书面委托合同监理前，建设单位将委托的监理单位、监理内容及权限书面通知施工企业（3）监理的权限发现施工不合格的，有权要求施工企业改正 发现设计有问题的，报告建设单位要求设计单位改正（监理无此权限） 【例题-单选题】监理工程师李某在对某工程施工的监理过程中，发现该工程设计存在瑕疵，则李某（）。A.可以要求施工单位修改设计 B.应当报告建设单位要求施工单位修改设计 C.应当报告建设单位要求设计单位修改设计 D.应当要求设计单位修改设计 正确答案C答案解释监理单位与设计单位之间无合同，所以有问题应通过建设单位。参见教材P3。（四）建设工程安全生产管理（1）施工企业编制施工组织设计，应制定安全技术措施专业性较强的，需编制专项安全施工组织设计并采取安全措施（2）有条件的施工现场应封闭管理，应保护临近建筑物不受损害（3）现场安全施工企业负责（角色）实行总包总包负责，分包向总包负责，服从总包管理施工企业必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，支付保险费（4）主体和承重结构变动原设计单位提方案或委托相应资质的设计单位提方案，没方案不得施工房屋拆除需有保证安全的施工单位承担，施工单位负责人对安全负责（五）建筑工程质量管理（1）建设单位不得以任何理由要求设计、施工单位违反法规和质量、安全标准，降低工程质量，设计、施工单位应拒绝（2）勘察、设计单位对勘察、设计质量负责勘察、设计文件应符合规定和标准设计文件选用的材料、构配件和设备应当注明规格、型号、性能，必须符合国家规定建设单位不得指定材料、设备、构配件的供应商和厂家（3）施工单位对施工质量负责按图施工，不得偷工减料设计修改由原设计单位负责，施工企业不得修改必须对材料、构配件和设备检验，不合格不得使用（4）竣工验收及保修验收合格才可交付使用验收工程必须符合质量标准，有完整的技术资料和工程保修书及其他竣工条件实行保修制度，保修期限应符合寿命年限并维护使用者权益小结：角色题目较多二、合同法合同：平等主体之间订立的协议主体：自然人、法人和其他组织（一）合同的订立1.合同的形式和内容（1）合同的形式（3种）口头形式书面形式建设工程应当采用书面合同形式。其他形式（登记形式的、批准形式）（2）合同内容（合同条款）当事人权利义务关系表示一致包括：名称或姓名和住所；标的；数量；质量；价款或者报酬；履行的期限；地点和方式；违约责任；解决争议的方法（时间、地点、人物、数量、违约、争议）2.合同订立的程序要约、承诺（举例买水泥）（1）要约要约是希望和他人订立合同的意思表示要约必须符合下列规定内容具体确定 表明经受要约人承诺，要约人即受约束（不能逗你玩） 要约的构成要件要约是由特定人作出的意思表示要约必须以缔结合同为目的必须具备合同的主要条款要约邀请（不是必经过程）内涵是希望他人向自己发出要约的意思表示 目的在于诱使他人向自己发出要约，对双方无约束力 种类寄送的价目表、拍卖公告、招股说明书、商业广告（特殊情况下，属于要约） 2）要约的生效要约到达受要约人时生效（注意是到达）数据电文形式订立合同的生效时间： 收件人指定系统：数据进入该系统的时间 收件人未指定系统：数据进入收件人任何系统的首次时间 3）要约的撤回与撤销撤回（在要约发生法律效力之前要约还没有到达受要约人）撤回通知应先于或同时到达受要约人 撤销（在要约发生法律效力之后，要经已到达受要约人） 撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人 承诺作出之后才发出取消要约的通知，既不是撤回也不是撤销，是违约【注意】要约撤回和撤销的区别：要约撤回是要约生效之前；要约撤销是要约生效之后。要约撤回是使要约不发生法律效力；要约撤销是使要约丧失法律效力。不得撤销要约的情况 要约人确定了承诺期限或者以其它形式明示要约不可撤销 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备 4）要约的失效拒绝要约的通知到达要约人（被拒绝） 要约人依法撤销要约（要约撤销） 承诺期限届满，受要约人未作出承诺（超期未承诺） 受要约人对要约的内容作出实质性变更（变内容） 【例题多选题】下列要约中，不得撤销的是（）。A.要约人确定了承诺期限的要约 B.要约人明示不可撤销的要约 C.已经到达受要约人，但受要约人尚未承诺的要约 D.受要约人有理由认为要约不可撤销，并且已经为履行合同做了准备工作 E.要约已到达受要约人 正确答案ABD（2）承诺承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的方式（两种）中标通知书就是承诺承诺要约的通知 作出行为承诺的期限应在约定的期限内到达要约人要约没有确定承诺期限的要求：对话要约：即时作出承诺，约定的除外非对话方式要约，应在合理的期限内作出承诺 合理期限的计算起点：电报要约：自电报交发之日起计算信件要约：自信件载明的日期或投寄该信件的邮戳日期（如未载明日期）起计算 电话、传真要约：自要约到达受要约人时起计 承诺的生效（1）有承诺通知的，承诺通知到达要约人时生效（2）无通知的，根据交易习惯或作出承诺的行为时生效（3）数据电子文件形式承诺的生效时间：收件人指定系统：数据进入该系统的时间 收件人未指定系统：数据进入收件人任何系统的首次时间 撤回承诺撤回承诺通知应先于或与承诺通知同时到达要约人要约可以撤回也可以撤销，但承诺只能撤回不可以撤销。【案例讲解】甲向乙定购3部电梯，乙回一封平信表示同意，但乙突然发现货源跟不上，马上再发一封加急信给甲，表示前一封平信表明的同意取消。加急信应该比平信更早到达，或是至少两封信甲同时收到，这样才可以撤回承诺。 要约内容的变更：承诺的内容必须与要约的内容一致如受要约人对要约的内容作实质性变更，视为新要约 承诺对要约作出非实质性变更（包装的更换），除要约人及时反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更以外，该承诺有效，合同的内容以承诺为准。【案例讲解】案例一甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出承诺，如乙第5天才表示同意，则此同意不视为承诺，而视为乙向甲发出的一个交易3部电梯的新要约。 【案例讲解】案例二 甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出答复，乙在第2天就答复说只有两部电梯可交易，则此答复视为乙向甲发出的一个新要约。 【案例讲解】案例三 甲向乙定购电梯3部，要求三日内作出答复，乙在第2天就答复说可以，但是电梯的外包装箱的颜色和原来的有点不一样，这个视为有效承诺。 【例题-单选题】建设单位按照与施工单位订立的施工合同，负责电梯设备的采购。于是建设单位向电梯生产厂家发函要求购买两部电梯。电梯厂回函表示“其中一部可以按要求期限交付，另一部则需延期十日方能交付”。电梯厂的回函属于（）。A.要约邀请 B.要约撤销 C.承诺 D.新要约 正确答案D答案解释如受要约人对要约的内容作出实质性变更，则不为承诺，视为新要约。3.合同的成立承诺生效时合同成立。成立时间成立时间书面订立签字或盖章时成立信件、数据电文成立前要求签订确认书，签订时成立成立地点（承诺生效地点）信件、数据电文主营业地无主营业地，经常居住地合同书形式签字或盖章的地点另有约定的按其约定成立的其他情形约定采用书面但未采用书面合同一方已履行义务，对方接受采用书面形式，在签字盖章前一方已履行主要义务，对方接受的4.格式条款（套模板）概念当事人为重复使用而预先拟定并未与合同对方协商的条款。举例：像保险合同，到银行办理事项文件等都属于格式合同（1）提供者的义务：应当遵循公平的原则确定双方的权利义务关系采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任条款（2）格式条款无效：免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的（3）格式条款的解释对格式条款的理解发生争议的，应按通常理解予以解释对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款【记忆原则】保护弱者，体现双方真实意图举例：对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或仲裁机关应当做有利于被保险人和受益人的解释。 【例题-单选题】下列关于格式条款的说法中，正确的是（）。A.格式条款和非格式条款不一致的，应以格式条款为准 B.只要合同中写明，提供格式条款的一方无须提请对方注意限制其责任的条款 C.对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释 D.对格式条款有两种以上解释的，应作出有利于条款起草方的解释 正确答案C答案解释格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款；提供格式合同的一方应提请对方注意免除或限制其责任的条款，并对格式条款予以说明；对格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。5.缔约过失责任发生与合同不成立或者合同无效的缔约过程（与违约责任的区别）构成条件：一是当事人有过错， 二是有损害后果发生，三是当事人的过错行为与造成的损失有因果关系。缔约过失责任的主要情形（举例）假借订立合同，恶意进行磋商（竞争对手） 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（隐瞒资质） 其他违背诚实信用原则的行为 【案例讲解】某甲欺骗某乙说：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己来承包这个分包工程？”某乙说：“当然愿意”。 某甲说：“那好，你回去购买机械设备，等你具备了条件我就与你签订合同” 当某乙购买了机械设备之后来找某甲签订合同，某甲却说：“我是随便说说的，你就当真了，根本没有工程要分包”。 由于某甲与某乙还没有签订合同，某乙不能要求某甲承担违约责任，但是他可以要求某甲承担缔约过失责任。 【例题-单选题】下列属于应当承担缔约过失责任的情形是（）。A.施工单位没有按照合同约定的时间完成工程 B.建设单位没有按照合同约定的时间支付工程款 C.施工单位在投标时借用了其他企业的资质，在资格预审时没有通过审查 D.建设单位在发出中标通知书后，改变了中标人 正确答案D答案解释判定主要看合同是否成立。C未通过审查，不会产生对方依赖利益损失。（二）合同的效力1.合同生效 合同的成立：双方当事人依照有关法律对合同的内容进行协商并达成一致。 判定依据：承诺是否生效。 合同生效：合同产生法律效力，具有法律约束力。 合同生效的时间：依法成立的合同，成立时生效。 依据相关规定，应当办理批准、登记等手续的，待手续完成时合同生效。 附条件和附期限合同知识点主 要 内 容附条件合同（1）当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。（2）当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【记忆要诀】不让坏分子得逞 附期限合同当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同自期限届满时失效。区别期限是将来确定要发生的事实，是可知的；条件则是将来可能发生也可能不发生的，是不确定的事实。2.效力待定合同（1）效力待定合同的概念及分类 概念 合同已经成立，但不能直接判断是否生效，而与合同的一些后续行为有关 分类（五种情况） 限制民事行为能力人订立的合同 无代理权人订立的合同 表见代理人订立的合同 法定代表人、负责人越权订立的合同 无处分权人处分他人财产订立的合同 （2） 限制民事行为能力人订立的合同 无民事行为能力人不能订立合同 限制行为能力人一般情况下也不能独立订立合同 限制行为能力人独立订立的合同，是否有效，主要取决于其法定代理人是否进行追认 限制民事行为能力人订立的合同如何处理 相对人可以催告其法定代理人在一个月内予以追认 经法定代理人追认后，合同有效 法定代理人未作表示，视为拒绝追认 善意相对人有撤销的权利，撤销以通知方式作出 【案例】 1个12岁的孩子在商店购买了十万元的商品，这个交易是否有效，取决于其父母（监护人）是否追认。 （3）无代理权人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人的名义订立的合同 合同是否有效，主要取决于被代理人是否追认 无代理权人订立的合同如何处理 相对人可以催告其被代理人在一个月内予以追认 经被代理人追认后，合同有效 被代理人未作表示视为拒绝追认 善意相对人有撤销的权利，撤销以通知方式作出 （4）表见代理人订立的合同 概念 善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理 后果 该代理行为有效，后果由被代理人承担 表见代理人订立的合同条件 表见代理人并未获得被代理人的书面授权，是无权代理（可理解为无权代理的特殊情况） 客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由 相对人善意且无过失 【记忆要诀】代理有效，保护善意第三人 【例题-单选题】张某为甲公司的业务员，手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同，后来张某离开甲公司，又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同，而刘某一直以为张某是甲公司的业务员。这份合同的效力应该认定为（）。 A.无效，属于欺诈合同 B.无效，责任应由张某承担 C.有效，责任应由张某承担 D.有效，责任应由甲公司承担 正确答案D答案解释属于表见代理。表见代理，该代理行为有效，善意第三人与无权代理人进行的交易行为，其后果由被代理人承担。（5）法定代表人、负责人越权订立的合同除相对人知道或应当知道其超越权限以外，该代表行为有效 本质上比较接近表见代理，善意第三人很难判定法定代表人是越权，所以合同也有效 （6）无处分权人处分他人财产订立的合同 一般情况下 合同无效 两种特殊情况有效 经权利人追认 通过订立合同取得了财产的处分权 【案例】某施工单位承担某开发商的施工承包任务，因开发商拖欠工程款，施工单位将部分房屋卖给某企业，理由是开发商欠工程款，这就属于无处分权人处分他人财产。如事后开发商与施工单位签订了一个合同，将该部分房屋抵付工程款，这就相当于施工单位通过订立合同取得了该房屋的处分权。 【归纳总结】 情况一般情况下的处理限制民事行为能力人订立的合同是否有效取决于其法定代理人是否追认无代理权人订立的合同是否有效取决于被代理人是否追认表见代理人订立的合同有效法定代表人、负责人越权订立的合同有效无处分权人处分他人财产订立的合同无效3.无效合同整个合同无效、部分条款无效无效合同的主要类型一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益（如存在欺诈但没有损害国家利益，合同为可变更、可撤销合同） 恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同 以合法形式掩盖非法目的（并不要求造成损害后果） 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定（必须是违反强制性标准，违反任意性规范不导致无效） 【重点难点】无效合同在建设领域内的案例无效合同情形常见案例欺诈胁迫施工企业伪造资质等级证书材料供应商以败坏施工企业名誉为要挟，迫使施工企业订立材料买卖合同恶意串通投标人串通投标或招标人与投标人串通以合法形式掩盖非法目的阴阳合同损害公共利益以债务人人身作为担保的约定违反法规强制性规定施工合同约定质量标准低于国家标准 免责条款无效指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款免责条款无效的情形：造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财产损失的4. 可变更可撤销合同（1）可变更可撤销合同的概念与种类 可变更可撤销合同的概念要点 合同已订立 但欠缺生效要件，其效力取决于 是否行使撤销权当事人提出撤销请求是合同被变更、被撤销的前提 可变更可撤销合同的种类（四种情况） 重大误解 显失公平（如民间借贷的利息） 欺诈胁迫 乘人之危 【重点难点辨析】 因欺诈、胁迫而订立的施工合同可能是无效合同，也可能是可撤销合同。认定其为无效合同的必要条件是其是否损害国家利益。损害国家利益，必定是无效合同。若只损害当事人利益，则为可变更可撤销合同，体现对当事人意愿的尊重。 【案例】甲患重病住院急需用钱又借贷无门，乙表示愿意借给甲2000元，但半年后须加倍偿还，否则以甲的房子代偿，甲表示同意。根据合同法规定，甲、乙之间的借款合同因乘人之危而可撤销。（2）撤销权 撤销权的概念 指在可变更可撤销合同中，一方当事人可以依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的权利 撤销权的行使 行使主体由合同弱势一方行使 行使方式可行使也可放弃 撤销权的消灭 撤销权人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权 撤销权人明确表示或以自己的行为放弃撤销权 合同被撤销后的法律后果（同无效合同） 返还财产 赔偿损失 追缴财产，收归国有 对比总结：1.几类合同归纳对比效力待定合同无效合同可变更可撤销合同1.限制民事行为能力人订立的合同2.无代理权人订立的合同3.表见代理人订立的合同4.法定代表人、负责人越权订立的合同5.无处分权人处分他人财产订立的合同1.一方以欺诈、胁迫手段订立，损害国家利益的合同2.恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同3.以合法形式掩盖非法目的的合同4.损害社会公共利益的合同5.违反法律、行政法规强制性规定的合同1.重大误解2.显失公平3.欺诈胁迫4.乘人之危2.效力待定合同与可撤销合同的区别（三大区别） 区别一：合同性质不同 可撤销合同属于有效合同，在未被撤销前有约束力 效力待定合同是未发生效力的合同，能否转化，要看事后的确认 区别二：合同的效力不同 可撤销合同被撤销后，合同自始无效，未撤销一直具有效力 效力待定合同在被权利人确认之前是无效合同，在权利人确认之后是有效合同 区别三：形成的原因不同 可撤销合同的法定原因是重大误解、显失公平、欺诈、胁迫和乘人之危 效力待定合同的原因主要是当事人（主体）不具备签订此合同的相应的权利 3. 无效合同与可变更可撤销合同的区别 无效合同是绝对无效 可变更可撤销合同必须经当事人行使撤销权才可成为无效合同，或继续执行，或变更 当事人提出请求是合同被变更、撤销的前提，人民法院和仲裁机构不得主动判定合同效力 （三）合同的履行1.合同履行的原则 全面履行原则 诚实信用原则 及时通知义务 提供必要条件和说明的义务 协助义务 保密义务2.合同履行的一般规定（1）合同重要条款不明确的一般处理顺序 （依次三步曲） 补充协议 合同有关条款或交易习惯 履行原则 （2）质量要求不明确 按国家标准、行业标准履行 没有国家、行业标准的，按通常标准或符合合同目的的特定标准履行 建设工程合同质量标准不能低于国家标准（3）价款或报酬不明确 一般商品，执行订立合同时合同履行地（工程所在地）的市场价格 应当执行政府定价或政府指导价的，必须执行 【注意】此句有三个要点 一是适用范围，适用于非政府定价和政府指导价物品 二个是时间要点，订立合同时，而非履行合同时 三是地点要点，是合同履行地，而非合同订立地 【例题单选题】某钢材供应合同在甲市订立，在乙市履行。合同中未对某型号钢材的价格作出约定，事后也没有达成补充协议。该型号钢材的价格：订立合同时，甲市每吨4200元，乙市每吨4150元；履行合同时，甲市每吨4300元，乙市每吨4250元。该型号钢材的结算价格应为每吨（）元。 A.4300B. 4250 C.4200D. 4150 正确答案D答案解释本题考查合同履行的原则。对于价款或报酬不明的，按订立合同时履行地的市场价格履行。履行地是乙市，订立合同时乙市价格是每吨4150元。【例题单选题】（2009年真题）当事人履行合同时发现部分货物的价款没有约定，而且双方又未能达成补充协议。依据合同法，应按（）的市场价格履行。A.订立合同时订立地 B.履行合同时订立地 C.订立合同时履行地 D.履行合同时履行地 正确答案C答案解释价款约定不明的，执行订立合同时合同履行地（工程所在地）的市场价格。4 履行地点不明确的处理 给付货币的 在接收货币一方所在地履行（接收方） 交付不动产的 在不动产所在地履行 其他标的物 在履行义务一方所在地履行（履行方） 【注意】履行钱和履行物品的地方是不一样的 如小张欠小李的钱，小张需要将钱给小李送去（在接收货币的小李的地方履行） 而如果小张欠小李的是货物，则需要小李到小张这里来提货（在履行义务的小张的地方）5 履行期限不明确的处理 债务人可以随时履行 债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间 6 履行方式不明确的处理 按照有利于实现合同目的的方式履行 7 履行费用的负担不明确 由履行义务一方承担 【例题-单选题】依据合同法的规定，当合同履行方式不明确，按照（）的方式履行。A.法律规定B.有利于实现债权人的目的C.有利于实现债务人的目的D.有利于实现合同目的正确答案D答案解释本题考查的是合同履行的原则。当合同履行方式不明确，按照有利于实现合同目的的方式履行。【例题-单选题】某施工承包商与材料供应商签订的材料采购合同中，约定的运输费用不明确，应（）。