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大连法律顾问相关协议起草或审核须把握关键点概述分析

相关协议起草或审核须把握关键点概述分析
从法理角度讲, 全部市场交易行为都是一个协议行为。本文所指协议特指“明确不一样法律主体之间权利义务之法律关系书面协议”。即使并非全部协议行为都存在表征其存在且用来明确交易各方权利义务之法律关系内容书面协议或协议, 不过大凡包含到复杂或重大交易事项, 交易各方无不重视书面协议作用。另外, 作为一名从事法律业务工作人员, 起草或审核协议能力应该说是一项最基础、 最关键素质, 也是一项反应其所掌握法律知识水平高低和将其利用于法律实践能力大小综合测评指标。

笔者一样作为一名法律工作者, 已连续多年从事和钻研为用户起草或审核协议工作, 中间确实偶有得失。在此, 笔者特将多年积累相关协议起草或审核方面部分心得关键点写出来, 也好与大家一起探讨相长、 互为切磋砥砺。下面, 笔者就将总结部分协议起草及审核时须把握关键点问题做概述分析。

第一点 注意协议性质界定确切性。正是因为市场交易复杂化和多样化, 所以才会产生不一样类型交易形式, 从而造成表现交易形式协议肯定会被划分为性质不一样类别。协议性质不一样, 法律所要求协议成立或生效要件、 协议各方具体权利义务关系及违约责任负担方法自然会所差异, 如买卖协议与设备安装服务协议性质是不一样、 单纯设备或房屋租赁协议与包含经营权在内承包协议也是有差异、 委托协议与行纪协议或居间协议也是需要区分。对协议起草或审核而言, 首先要对协议性质进行确定或归类, 切记起草性质难以界定、 无法归类协议, 最好在协议“标题名称”中直接明确协议性质。因为只有确定了协议性质, 才能够愈加好确定协议效力及协议各方权利、 义务及责任划分, 尤其是对协议约定不明确部分, 必需根据《协议法》分则要求内容去查找相关要求是否存在对某一方不利原因或影响等。

第二点 注意协议主体签约资格有效性。对一些业务领域, 按摄影关法律或法规要求, 需要协议一方或双方主体必需含有对应资质或经营许可才可从事。如建设工程设计协议需要国家建设部门核发设计资质、 物业服务管理协议需要物业管理资质、 部分外贸或进出口协议需要行业特殊代理权资质或经营许可、 从事房地产开发业务需要开发资质、 从事药品生产或经营需要药品批号、 生产或卫生许可等。对实施资质管理或特殊许可业务, 若签约一方不含有对应从业资质或经营许可, 由此所签订协议通常属于违反国家法律法规协议。一旦纠纷产生, 轻易被确定为无效协议。另外, 还要注意审核或确定负责签署协议单位或个人是否已取得对应正当授权, 以预防无权代理或超越代理权限签订协议情形存在。

第三点 注意协议标约定明确性。协议标是最能表现协议性质关键内容, 相当于我们写文章时所表述文章中心思想。所以, 我们在起草协议时, 最好要单独写明“合标”这么一条内容, 方便让人一看便知协议大约内容; 从法律功用角度讲, 经过“协议标”条款还能够愈加好地界定协议性质。对“协议标”描述务必需达成“正确、 简练、 清楚”标准要求, 切忌含混不清。如对协议标为货物买卖, 一定要写明货物名称、 品牌、 计量单位和价格, 切忌只写“购置沙子一车”之类描述; 如对协议标是提供服务, 一定要写明服务质量、 标准或效果要求等, 切忌只写“根据行业通常标准提供服务或达成行业通常服务标准要求等”之类描述。不然, 一旦纠纷产生, 往往就造成“协议约定不明”情况。

第四点 注意各方责任分担合理性。老实信用、 等价有偿、 买卖公平是市场交易基础法则, 在协议具体内容中必需能够表现这些法则。我们在起草或审核协议时, 切忌只片面强调一方当事人权利而忽略其义务或片面强调一方当事人义务而忽略其权利情形。因为根据协议法相关“协议对价”基础要求, 一方当事人享受权利必需以负担一定义务为前提, 反之就是一方当事人负担义务必需以享受一定权利为基础。法律严禁以强凌弱“不平等条约”存在; 对责任分担显失公平协议, 协议法给予受不公平条款约束一方当事人一定时限内协议撤销权。尤其是起草包含多方利益“格式协议”时, 一定要注意各方责任分担合理性, 切忌侵害多数人利益“霸王条款”出现。因为在协议约定中, 若各方责任分担不合理, 不仅有违基础商业道德, 而且一旦产生纠纷, 这类条款很轻易成为众矢之, 从而毁坏商家信誉, 且轻易被法院或仲裁机构确定为无效条款。

第五点 注意协议法律用语正确性。当事人之间签订书面协议属于非常严厉法律文件。所以, 法律工作者在起草或审核协议时应该根据法律文件部分书写标准或要求去做, 其中包含尽可能地使用或推广大家共同认可部分规范性法律用语, 以避免大家在了解协议时产生不应有歧义。如在审核协议时, 发觉部分常见法律用语错误像“定金”与“订金”不分、 “权利”与“权力”混淆、 “抵押”与“质押”混用情形等。另外, 还发觉不少协议中出现类似“一方对另一方罚款”等显著违反“协议各方法律主体地位平等”用语或表述。其实, 上述每个法律用语都是有其尤其含义, 随意滥用可能要闹笑话, 甚至直接影响到协议内容有效性和当事人需负担法律责任之大小。

第六点 注意交易实施安全性。当事人之间签订书面协议目就是明确交易各方权利义务关系, 愈加好地确保交易实施安全。所以, 在起草或审核协议时应尤其注意能够保障交易顺利实现条款内容。如当事人选择付款期限和付款方法条款、 协议推行担保条款等是否存在不符合实际或无法确保交易安全情形。尤其是在大宗货物买卖、 不动产买卖和国际贸易类协议中, 这些条款内容显得尤为关键。另外, 相关协议签署地、 推行地（如交货地点等）、 标物所在地及协议纠纷管辖地、 处理方法等条款内容怎样约定也直接关系到交易能否顺利实现或交易安全, 在给当事人起草或审核协议时一样不要忽略这类条款内容。

第七点 注意协议内容前后一致性。协议作为对当事人各方都非常关键一项法律文件, 在内容上必需讲求逻辑严谨、 前后一致, 不能前后内容相互矛盾不一、 主协议内容和附件内容相互抵触冲突。假如存在协议内容前后不一致情形, 一旦产生纠纷, 就会让人无所适从。所以, 在起草或审核协议时一定要注意协议内容前后一致性, 注意对协议前后内容产生矛盾或冲突时处理标准作出约定, 如“是以主协议内容为准, 还是以协议附件内容为准”等必需在主协议中约定清楚。

第八点 注意考虑协议签订后可变更性。现代社会, 瞬息万变, 且不说自然事件和社会原因非我们自然人或单个企业能力所能抗拒外, 就连市场主体本身变革或改变之快有时也是让人意想不到。所以我们在签订协议时, 必需要考虑到协议签订后履约过程中所可能发生部分影响协议正常推行原因。如自然事件中台风、 洪水等不可抗力事件, 社会原因中国家法律政策调整、 市场价格重大波动等重大情势变更事项, 微观方面可能碰到协议一方当事人死亡、 企业终止清算、 破产倒闭或重组并购等事项。未雨绸缪, 起草或审核协议时, 对影响协议变动原因考虑得越周密细致, 就越能避免纠纷, 当事人协议权益也就越轻易得到保障。

第九点 注意考虑协议纠纷发生可能性。当事人之间经过签订协议所建立是一个动态债权或债务关系, 一方权利之实现有赖于另一方义务之推行; 换句话说, 协议之债仅是一个信用上法律关系, 若协议一方当事人违反“老实信用”标准, 则另一方当事人权利就存在灭失可能性, 尽管其能够经过法律上救助路径来保障其权利实现。但因为协议之权利是一个私权利, 法律对私权利进行保护关键依据就是当事人之间签订协议。所以, 要求起草或审核协议人员必需含有“法律头脑”和“商业意识”, 在起草或审核协议时一定要充足考虑到发生协议纠纷法律风险, 在协议中尽可能将双方权利义务及违约责任条款约定清楚。这么, 即便未来真地发生纠纷, 依据协议约定内容也比较轻易确定各方所应负担法律责任, 尽可能地避免法官滥用司法上自由裁量权。

第十点 注意考虑协议类别特殊性。协议类别不一样, 协议性质自然也就不一样。当然根据不一样标准, 我们能够对协议作出不一样分类。对协议进行分类意义就在于能够充足认识到不一样类别协议特殊性, 从而在起草或审核协议时提醒我们需要尤其注意一些协议内容或要素, 如协议主体资格、 生效要件、 付款方法、 售后服务及保密事项等条款内容。另外, 针对协议特殊性, 当事人还能够就各方权利或义务作出部分尤其约定。对这些特殊约定一定要尽可能地表述完整正确, 同时, 还要注意其正当性问题, 避免与现行法律要求相抵触或冲突。

总而言之, 协议起草或审核是一个法律工作人员随时可能面对事情, 也是一项需要其不停提升自己能力, 永远不存在绝对完美工作。所以, 我们对协议起草或审核工作要求是“没有最好, 只有愈加好”。以上仅是笔者对协议起草及审核时须把握关键点问题部分粗浅认识, 不妥之处敬请各位教授和法律同仁们进行批评指正。