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网络时代知识产权的立法思考

近年来网络技术发展迅猛，现行知识产权法律体系在网络技术的

冲击下已暴露出诸多漏洞，迫切需要建立一种新的知识产权法律制度

来进行调整和规范。本文对网络时代知识产权立法的背景，立法所要

考虑的几个基本关系， 立法如何最有效地防止和克服网络的负面效应，

如何维护各方主体之间的利益平衡等问题进行了初步的分析与论证。

在 20 世纪 80 年代之前相当长的时间里，即农业经济与工业经济

时代，民事法律的立法重点是有形财产法或物权法。而在今天及今后

相当长的时间里，即知识经济时代，这个重点自然就转移到了知识产

权法。对于中、外知识产权界来说，新技术，尤其是数字与网络所带

来的新问题，同样都是崭新的课题。

一 知识产权立法的几个理论问题

由于网络技术背景的出现深层次地改变了信息复制和知识传播的

方式、速度与频度，深刻改变了知识创新和知识扩散的强度与密度，

法学界也就必须去着力解决网络时代必然、而且已经带来的知识产权

法律保护上的全新课题。在人类所面临的一种前所未有的思维和生活

空间―――网络空间 Cyberspace） 知识财产及其权益的产生、
（ ， 运用、

交易和法律保护等等方面都是传统知识产权法所无法驾驭的。所以，

笔者认为，网络时代的知识产权立法，其理论基础至少应从以下几个

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方面对传统知识产权法有所突破。

1 如何解决知识产权特点与网络特性的冲突。

我们知道产权的特点之一是"专有性" 而网络上应受知识产权保 ，

护的信息则多是公开、公知和公用的，权利人很难施以有效的控制；

知识产权的另一个重要特点是"地域性" 而网络上知识传播的特点则 ，

是"无国界性" 对于第一对矛盾，它所包含的是知识产权法领域中最 。

新的实体法问题。在国际上，有学者提出以淡化或弱化知识产权的专

有性来缓解该矛盾，具有代表性的是日本法学家中山信弘和美国法学

家戈德斯坦。而更多学者包括国际公约则主张以进一步强化知识产权

保护、强化专有性来解决这一矛盾。最典型的例子就是 1996 年 12 月

世界知识产权组织主持缔结的两个新的版权条约。对于第二对矛盾，

其引出的则是知识产权保护中最新的程序法问题，亦即在涉外知识产

权纠纷中，如何选择诉讼地及适用法律的问题。在传统知识产权法中，

绝大多数侵权诉讼均以被告所在地域侵权行为地为诉讼地，并适用诉

讼地的法律；但在网络上发生的知识产权侵权纠纷中，往往很难确认

侵权人是谁以及侵权行为在何地，侵权复制品一旦上了网，全世界任

何地点都可能成为侵权行为发生地。采取技术措施、限制网络传输的

无国界性是否能解决这一矛盾呢？实践证明是行不通的。我们只能通

过加速各国知识产权法律的"国际一体化"进程，即通过弱化知识产

权的地域性来解决该矛盾。

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2 网络技术的发展与著作权法的变革。

网络技术对知识产权影响最大的要数著作权了，可以毫不夸张地

说，著作权法是信息化时代发展软件在社会制度方面的基础设施。在

网络时代的今天，一方面流通中的作品产生了数量上的巨大飞跃，另

一方面围绕着著作权的周边环境发生了急剧变化，从而使著作权法陷

入不得不进行大幅度变化的境地： 1）网络著作物的权利归属问题。 （

作为原则，著作权归创作者所有，故权利的归属问题就转化为是谁、

并进行了什么样的创作行为的认定问题。但是，网络上的这种创作行

为是很难认定的，比如，将他人作品输入网络是否产生权利、在网络

上利用他人作品编辑新作品是否产生权利等等。 2）网络著作物的使 （

用问题。著作物的使用方式包括授权使用、法定（强制）许可使用和

合理使用这三种方式，而对于网络著作物来说，这三种使用制度如何

适用仍存在理论上的障碍，如授权合同如何签订、使用费如何缴纳、

合理使用的认定标准是什么等等。 3）是否有规定数字化权的必要。 （

现已有学者提出应对著作物的数字化的行为给予著作权法的保护，因

为任何信息要输入网络都必须经过数字化转换的过程，这其中也存在

大量劳动和技术的投入。而反对者则认为，虽然需要技术和劳动的投

入，但是数字化技术日新月异地发展使数字化的成本不断降低，故对

数字化创设权利的必要性不足；从另一方面来讲，权利的设置也必须

考虑到各方面的利益平衡问题，如果设立数字化权，那么诸如摄影作

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