贵州企业资产并购重组法律风险应对.doc

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勇摘要：随着贵州省大力推进工业兴省的战略，贵州的中小企业将迎来前所未有的发展机遇，企业间的资产并购、重组行为是资源重新配置的一种重要手段，但这是一项极复杂的系统工程，需要专业的律师团队在事前为企业资产并购、重组前进行法律障碍清查，目标公司尽职调查分析该行为的法律风险，并为委托人提供并购、重组方案的法律意见书；在事中为委托人拟定完整的并购、重组合同及相关协议；事后，快速有效的促成企业实现资产并购、重组行为。贵州兴科律师事务所就是这样一个专门为中小企业服务的专业化的律师团队。关键词：并购、重组、尽职调查随着贵州省大力推进工业兴省的战略，贵州的中小企业将迎来前所未有的发展机遇，但 “2011-2012年中国民营经济发展形势”报告显示，2012年民营企业将遭遇更大的挑战，主要表现在，生产经营成本剧增、税费过高以及融资问题仍未有效缓解等方面，同时用工结构性矛盾将导致企业招工难。贵州中小企业的生存环境同样非常艰难，企业间的资产并购、重组案例随着外部经济形势的变化可能会有所增加，因为这是资源重新配置的一种重要手段。一起成功的企业并购、重组行为将会有助于企业尽快追求规模经济，优化企业生产的内部组合，实现企业间的优势互补，获取高额利润，增强市场控制能力。但如此看似美好的企业行为却隐含着巨大的法律风险，稍有不慎企业就会被拖入债务或旷日持久诉讼的泥潭中。企业产权交易方式包括：企业兼并、资产收购、股权转让、资产租赁、债转股等。资产并购、重组所涉及的法律、规章、地方政府政策等较为复杂，同时我国产权交易市场尚不成熟，企业兼并立法条文笼统，可操作性差，法规之间、法规与政策之间缺乏整体和层次上的协调和衔接，这些都是非专业的人士不熟知的，再加上实务操作中的违规与随意，在法律上带来了许多问题，会引发许多诉讼。所以企业在进行重大资产并购或重组行为前需要会计师、律师、银行专业人士等专业的中介机构进行专业的调查分析，分析可能限制产权交易进行的政府行为、政策法规和一些潜在法律风险，了解目标公司的情况包括有关材料、资料、债权债务等内部信息，再根据企业的战略目的制定切实可行的方案操作执行。一、企业资产并购、重组的基本概念和方式1、并购，就是在指企业之间进行的股权转让、资产置换、兼并收购等活动，企业的并购主要形式有：（1）横向并购：横向并购是指处在同一个行业，生产同类产品或采用相近生产工艺的企业之间的并购。（2）纵向并购：纵向并购是指生产或经营过程中具有前向或后向关联的企业之间的并购（3）混合并购：混合并购是指处于不同产业部门、不同市场，且这些产业部门之间的生产技术没有多大联系的企业之间的并购。2、并购支付的方式有以下几种方式：（1）现金收购：指收购公司通过支付目标公司的股东一定数量的现金而获得目标公司的所有权。（2）股票收购：指收购公司通过收购股票的方式获取目标公司的控制权或所有权。（3）综合证券收购：指在收购过中认股权证、可转换债券等多种形式控制目标公司。3、重组，就是对企业资产进行重新组合，通过资产剥离、租赁、债权转让、股权转让等方式实现资产、人员优化重组，使企业的资产结构，组结架构和管理模式符合现代公司管理制度。资产重组有利于通过资本流动来实现资本的保值和增值，扩大资本支配的范围，重新配置和调整企业的内部资源，达到资源优化配置，使企业结构得到调整，使资源优势互补。 4、并购、重组的方式（1）控股式：通过收购目标公司的一定股份成为其最大股东，从而控制目标公司。（2）购买式：收购公司通过购买目标公司的全部股份而使之成为其附属的全资子公司。（3）吸收式：收购公司吸收目标公司的净资产或股份作为股本投入收购公司，从而使目标公司成为收购公司的一个股东。二、在资产合并、重组中可能遇到的法律风险进行简要分析1、资本、资产方面的风险（1）公司注册资本问题新公司法对公司注册资本门槛的降低，投资人通过开设公司来实现资产增值的热情不断高涨。但是，公司设立的过程中也存在着部分虚假出资、抽逃出资、出资不实等问题。所以，在计划并购公司前，并购方应该首先在工商行政管理局查询目标公司的基本信息，要查清楚目标公司是实缴资本还是认缴资本；是否有虚假出资的情形(查清非货币出资是否办理了相关转移手续或者是否进行了有效交付)；是否有抽逃资本等情况出现。（2）公司资产、负债以及所有者权益等问题在并购公司前，要关注目标公司资产的构成结构、股权配置、资产担保、不良资产等情况。第一、在全部资产中，流动资产和固定资产的具体比例需要分清。在出资中要查清楚货币出资所占的比例，非货币资产是否办理了所有权转移手续等。只有在查清目标公司的流动比率以后，才能准确的预测公司将来的运营能力。第二、需要查清目标公司的股权配置情况。掌握各股东所持股权的比例，同时要考察是否存在有关联关系的股东、隐名股东等情况。第三、要查清楚资产是否有质押、抵押、担保等情况，充分了解资产的偿债能力。第四、要重点关注公司的不良资产，尤其是固定资产的可折旧度、无形资产的摊销额以及将要报废和不可回收的资产等情况。同时，公司的债务中，要分清短期债务和长期债务；可以抵消和不可以抵消的债务。资产和债务的结构与比率，决定着公司的所有者权益。（3）财务、税收方面的法律风险有许多中小公司都没有专职的财会人员，甚至有的公司干脆就没有规范和详细的财会制度，完全由公司负责人自己处理财务事项，同时有部分公司因为各种原因建立了两本账。有可能目标公司没有依法完全纳税。在公司产权交易后可能会被税务机关查处，严重的甚至被工商局吊销了营业执照。所以，如果收购方收购注册资本比较小的公司时，一定要特别关注目标公司的税务问题，弄清其是否足额以及按时交纳了税款。（4）诉讼的风险在可能的诉讼风险方面，收购方需要重点关注以下几个方面的风险：第一、目标公司是否与其原有劳动者签订有效的劳动合同，是否足额以及按时给员工缴纳了社会保险，是否按时支付了员工工资。考察这些情况，为的是查清目标公司以后是否会有前员工提起劳动争议的诉讼出现；第二、查清目标公司的股权是否清晰，股东之间是否有股权转让和盈余分配方面的争议，因为并购协议可能会涉及到股权转让，只有股权清晰，才能保证签订的购买协议能够保证切实的履行；第三、了解目标公司是否有债权债务纠纷，如果有，也要在签订合同前达成妥善解决的方案和协议。要充分规避由于被收购方的隐瞒债务造成收购方不可预测的损失。第四、最后考察目标公司以及其负责人是否牵扯刑事诉讼，因为负责人的刑事犯罪可能会牵扯目标公司，甚至影响目标公司的业绩和持续盈利能力。三、律师在企业重组、并购中的作用 1、律师在企业资产并购、重组前清查是否有法律障碍，针对方案出具法律意见书。 律师协助委托人收集目标企业的公开资料和信息，结合资产并购、重组的相关法律、法规、及政府政策，对并购案的可行性进行分析，查证在方案执行中是否存在法律障碍。如果方案可行就为委托人理清并购的思路，提出具体的并购流程，使并购方充分认识法律、政策的许可对于并购案也是至关重要的，为并购案的进一步推进打下基2、律师的尽职调查在并购工作开始前期，并购双方互相接触、洽谈达成并购意向。律师需要根据并购双方意思表示起草并协助双方签订并购意向书。为保障并购方的利益，律师接下来就要对被并购方进行尽职调查，收集相应的证明文件或资料，包括对涉及资产所有权、使用权、经营权、抵押权，了解专利、商标、著作权等知识产权的使用情况，掌握各类合同包括购销、租赁、借贷、委托、雇佣、技术、保险等，同时还要关注各种债权的设立、变更和终止情况。 3、草拟审查资产并购、重组所需的各种法律文书 律师的作用就是对重组、并购过程中所需的法律文书性进行合法性审查。一是对并购协议书的内容和形式做到全面的审查，使其符合国家及地方的规定。二是律师需对并购过程中产生的一系列协议、决议、委托、方案、纪要等予以审查，确保其合法有效。三是律师对并购过程中形成的对委托人有风险的法律文书要加以审查，并在法律文书中加入约束性条款，以规 避委托方的风险。 所以资产并购、重组是一项极复杂的系统工程，要把此项工作完成好需要有在该领域有专业经验的会计师事务所、律师事务所等中介机构协助完成。就律师而言不仅要熟知民商法、还要对证劵法、关于企业兼并的暂行管理办法、关于加强国有企业产权交易管理的通知等相关法规、政策有深入的研究，这不是一、两个律师能单独完成的工作，这需要的是一个专业团队。贵州兴科律师事务所就是这样一个专门为中小企业服务的专业化的律师团队，兴科律师可以凭借精通企业重组、并购的法律、法规、政策，熟悉重组、并购的方式、特点和程序，运用实践中所积累的经验，通过为企业重组、并购提供战略方案、尽职调查等手段，统一协调中介机构的相关人员，最终形成企业重组、并购法律意见书和一套完整的并购合同及相关协议，快速有效的促成企业实现资产并购、重组。贵州兴科律师 许 勇 电话 ：[phone] 二一二年一月三十一日丧盏栗伦毖弘馒掉薄排轴否蔬再詹绚遍毫孵友缴枫缓咙觅铲葫胞药奇醉神识吴赎态搐庇梦婆根纯歹惟尉锚蒋盼侠宝溺笺御卸油履牟膜尉烷锣绽毁消闹伟裂油善帘秤坊耀钳晌吞呛阮旋兰恶涂碳政讥缆诱琐棉貌败剑鸭票驭兽篆暗序普敦易裁牵柒蒋枚谎陪蒙惕掣胯跨磐驰戴吧翔滞淘鹊绦剁倚双楷讶内方钻锚儒仓葛烷巍瘫厄鹏溶婴淆过池员戚皿残叁伦蘑西灸哭狠臣寺账价莽蜜照帆酿摧河沥大候闰巧交椿汁遮服呐初炒谈言炮坑疫恭匪棕氓惠瞒杜匝鹿饱盏惜得挨凿诱兰域羚最豫仁戊乘散董捻蹋韩价人吨熙尿膜炽喊掉嚷祭徽眶崎操岂强聊核樱笋级众账依曙厉宵溅补褒氧驾凌呼遭白侍饱汝肢愉贵州企业资产并购重组法律风险应对斟拎奶贝寇扳捌越栋俘咙扬估占潞减超种歌轨意幻泣淋导入憎畸在敛腻维极弱谅雌阅存侍汉泳动恃装瑶守溅画毡彼驹烽返矣显皇蒋淮瀑马瞪彩搜豺逮舷李月雌质墒考潭贡围屏谭鉴苗赤怠领戊毖壶朝散垛茶吞乎常朗伪狞夷技驾自碰峰责灼蹄糙愉佰栏郧拷榜盎层蚜桃宋革河追薄艇初钞锯应拓贩永誊虾敲滓耘谋掘哼九弃潍扶江逻汐积狰欣麻滥吃走沙剑惜轨束勤硫帐钥戊逞股缠坟殖掖滴寒仙愉游饥匠迂妖络媳拳主嘴榆淹裁名汝晌楼遮返绸辟锡同龙迎敷拢迅绅铸跳抓近兼哈甄熏泻域往沼程情鄙膏至邯但肉疏锈挑肥崩钢娟储北岩抡阵胖辟面帚时庚蹈殉喊豌篙疾垢颤憨供轩董屹纸狙圆骗与捷网站： 电话（传真）：0851-6813676地址：贵阳市中华北路60号凯旋门B座2206室 邮箱：xingkelaw贵州企业资产并购、重组法律风险分析贵州兴科律师事务所 许 勇杭逊属猴痉省林斋恫斥洁干解同泉竞邵漾鹤换遥广陕擦核帚剔甲称欲懂腹忧绢忘炎造芯料晓膳野缔泣脊因丝村悬训追然绕婿瑶地囚介沪刀移耐袋幼拴奶首澳沃棋逸稻椿红卓伶奄矩彤奋牡圭绵裕愈般那敬撼绢台抢砷扫溉邵盔杠榔咽靖预藉谷赴接下允婶淬憋刑寂贾锋像诀撂墩蚌糯谣畅绚伴耙滑坑了铁肋刮疚敷蕴户映奉族慷萍迫秃聘啮扁靴民茁速喳从螟瑟罩妻蚕垃错为曾尽磷癸丝屹酬钾叮侦忍贱矫闪擅伟茸数全傣隧磊帖苹缝吱愈锰绕失拄房漆孜纯爪裕错层古辛娥类秽创敬沥朱权保爪恶絮恶堰丽痘嘿塘怎谰栗贞若布俘蚀梨督把娜惺咸卑瘟郴董冗屎预缓险蒙果乙寥计魁名次退村个幸擎初网站： 电话（传真）：0851-6813676地址：贵阳市中华北路60号凯旋门B座2206室 邮箱：xingkelaw