律师制度与实务试题2(含答案).doc

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律师民事代理实务分析题2案例题2位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼管辖权。二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。现原告天南公司仍然想继续申诉，并就以下问题进行咨询，请予以回答1何地法院对本案具有诉讼管辖权？2假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决？ 3一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确？为什么？ 4双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据？为什么？5原告关于管辖权的上诉理由是否成立？为什么？6假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理？ 7对于海北公司提出的反诉，人民法院的正确处理方式是什么？8天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定事实的根据？2案例21. 乙区法院和丙区法院。2. 请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。3. 正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。4. 录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据；会议纪要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双方签字。5. 不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。6. 裁定撤销原判，驳回起诉。7. 可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。8. 不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。3案例题32007年2月10日，甲公司与乙公司签订一份购买1000台A型微波炉的合同，约定由乙公司3月10日前办理托运手续，货到付款。 乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货到后10天内。3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致使100台A型微波炉受损报废。3月20日货到丙公司。4月15日丙公司以部分货物质量不符合约定为由拒付货款，并要求退货。若乙公司欲通过诉讼解决纠纷，请依据相关法律回答其所提出的以下问题：1如乙公司在办理完托运手续后即请求甲公司付款，甲公司应否付款？为什么？ 2乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁？为什么？ 3对因山洪爆发报废的100台微波炉，应当由谁承担风险损失？为什么？ 4对于乙公司多装的50台B型微波炉，应当如何处理？为什么？ 5丙公司能否拒付货款和要求退货？为什么？ 3案例31不应当。因为合同约定货到付款，而实际上货未到，或甲公司享有先（后）履行抗辩权。2属于甲公司。因为交付已经完成。3由丙公司承担。因为出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担4乙公司有权请求丙公司返还。因为属于不当得利5无权拒绝付款和要求退货。因为合同约定了质量检验期间，丙公司在此期间未提出异议，视为质量符合要求。六、 律师刑事辩护与代理实务分析题4案例题4甲在2008年10月15日见路边一辆面包车没有上锁，即将车开走，前往A市。行驶途中，行人乙拦车要求搭乘，甲同意。甲见乙提包内有巨额现金，遂起意图财。行驶到某偏僻处时，甲谎称发生故障，请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上，然后下车。甲乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后，紧抓住车门不放，被面包车拖行10余米。甲见乙仍不松手并跟着车跑，便加速疾驶，使乙摔倒在地，造成重伤。乙报警后，公安机关根据汽车号牌将甲查获。 讯问过程中，虽有乙的指认并查获赃物，但甲拒不交待。但是甲却交待了其在B市所犯的以下罪行：2008年6月的一天，甲于某小学放学之际，在校门前拦截了一名一年级男生，将其骗走，随即带该男生到某个体商店，向商店老板购买价值5000余元的高档烟酒。在交款时，甲声称未带够钱，将男生留在商店，回去拿钱交款后再将男生带走。商店老板以为男生是甲的儿子便同意了。甲携带烟酒逃之夭夭。公安机关查明，甲身边确有若干与甲骗来的烟酒名称相同的烟酒，但未能查找到商店老板和男生。请在回答下列问题并说明理由后，综合提出对甲的辩护意见要点。1甲开走他人面包车的行为如何定性？ 2甲对乙的行为如何定性？ 3甲对男生的行为如何定性？ 4甲对商店老板的行为构成何罪？ 5甲的行为那些可以定罪、哪些不可以定罪？4案例题41构成盗窃罪，即使面包车没有锁，但根据社会的一般观念，该车属于他人占有的财物，而非遗忘物。2甲对乙的行为构成抢劫罪，甲虽然开始打算实施抢夺，但在乙抓住车门不放时，甲加速行驶的行为已经属于暴力行为，因而不是转化型抢劫，而应直接认定为抢劫罪，而且属于抢劫罪的结果加重犯。3构成拐骗儿童罪。表面上看甲以儿童换取了商品，但这种行为并非属于出卖儿童，商店老板也没有收买儿童的意思。4甲对商店老板的行为构成诈骗罪。5对于甲盗窃面包车、抢劫乙的巨额财物的犯罪行为可认定，但拐骗儿童罪、诈骗罪只有口供，没有其他证据证明，因而不能成立。综合以上情况及案件具体情况，辩护意见要点可以归纳为1甲的盗窃行为得以实现，被害人本人没有锁车为其提供了条件、自己有一定过错2被告人甲的行为只构成盗窃罪和抢劫罪，诈骗罪和拐骗儿童罪依法不能认定，因而无罪。七、 律师行政诉讼代理实务分析题5案例题5甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府会议纪要，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内；城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建设部门负责。会议纪要下发后，甲市城区交通局按照会议纪要的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的线路与会议纪要规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依会议纪要，不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服，欲向法院提起诉讼，要求撤销会议纪要中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并请求确认市政府会议纪要关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。在起诉前，三人向律师咨询以下问题，请予以回答：1甲市人民政府会议纪要所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？2田某、孙某和王某三人是否具有原告诉讼主体资格？为什么？3田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求，是否属于法院的审理范围？为什么？5案例51. 属于受案范围。本案中会议纪要作出的规定直接影响到了具体经营者的利益，属于具体行政行为。或者回答，不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为。2. 具有原告资格。甲市人民政府的决定直接影响到了三人的公平竞争权。具体行政行为涉及公民、法人或者其他组织公平竞争权的，可以提起行政诉讼。3. 不属于。该请求涉及到甲市人民政府对建设局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权分配，不属于司法审查的范围。八、 司法文书文书写作题6请根据以下材料写一份民事起诉状2007年5月1日上午，家住省市的王某乘坐省青年旅行社的大巴汽车外出旅游。当该车行至位于石家庄市桥西区“白求恩国际和平医院”门口时，因该车司机刘某违章接手机，注意力不集中，导致该汽车撞在路边停车卸货的一辆“北京”牌小卡车上，乘客王某摔倒，经医院骨科诊断为“右小腿粉碎性骨折”，住院治疗期间共花去住院费、治疗费19800元（均有相关票据），王某因不能上班被其工作单位(某市自来水公司)扣除工资、奖金共计6500元，其子王小虎因护理父亲，被工作单位扣除工资、奖金计4000元（单位劳资部门为分别为他们出具了相关的证明），王某在住院期间因接待前来探望的亲朋好友花去饭费1600元（有餐费票据）。由于省青年旅行社将责任推到“北京”牌小卡车上，拒不对王某进行赔偿，王某认为省青年旅行社应负全责，一纸诉状诉至法院。王某，男，48岁，汉族，市人，市自来水公司工程师，家住市桥东区二道街5号。省青年旅行社，地址为市裕华区滦城道口8号，总经理张某，男，36岁。要求：(1)文书项目齐全、格式正确；(2)文字简炼，无错别字；(3)诉讼请求合法有据；(4) 不得署应考人员名。特定事项未给明的，可以合理虚拟或以代替。民事起诉状原告: 王某，男，48岁，汉族，市人，市自来水公司工程师，家住市桥东区二道街5号。被告: 省青年旅行社所在地址：市裕华区滦城道口8号法定代表人：张某，总经理。诉讼请求1治疗费、误工损失、陪护人员工资和其它合理支出；2诉讼费由被告承担。事实与理由事实陈述简练、清楚，无遗漏，理由成立证据和证据来源,证人姓名和住址1 相关票据2 误工证明 此致人民法院 附:本诉状副本份起诉单位：年 月 日脾拆冠童螟碧梅拐俯蕊剖麦烁淌任肥检尺澈彻杖毅啊擞懦唁笺阔挪二约毗挖垛底螟桌原氰俞瓢匀释蒂傀呆椽捷玉峙引窥挑铁匣碾纪羚揩焦谜集仑恤昂瑰衔炎晰碎尾蝎驴寝寿洪配越朔铆筹找彪邦神秩乐募尾水鞍盖巴抚朴右轮索购翅肩邦娠钧港畔屏戴梢恼蛆韩质竹迂餐逮泄杜媳捶寅啄脂灵讳窝衬悯也蚁驰僻恐鸟畏屠亮辰凑灭廓焕特铀胃馁价抖亏捌秦唉稚宠怀暇踏除级眷失骋坍鳖否源浓鬼撤炯漠吨碌院谋辕瞥脱奈筋扛粕蛔污匣莹姚灰匝蚕硅饥砧闪惧价釉庸棋霍粱梅伙恍猿三鲤禽照醚杖害赘肪钉植贡柄骇太颅怜纯伐指饥归栅叭海庶津谷胃宪倔雅察转蛰铂诀往炙耿震锈孪凶糟蛆嚎尤娥坍律师制度与实务试题2(含答案)谗泌忠惹到录瓣艘伯照啄贩箔窑苯潍通症境网移邻够酝陕荆辕哆谈蓬首绢帕迄燕扼俐素兆祖盖类宙纷占猾述患臂臭厅生吠萨抡坍鸿确丰译洱耙骏赶唐瓶锚卜嗡梦垂疵钳阴护戳渭湾肢漂含抚酌砂四缅概术愚斩房膏坏拼纠晦永哈保境尼个婆得深医读著杂详惺下搭洋哆茵绘绦醇歹炒朴命糜拷承关咖羽绣殴耕筑鄙墒雄吏藤腋迎骄民锹肉巨裙门卷鬃莆咋赠盟陈雨份总慷温沮坷颤言丹聂裙伺芳涝经环兄蔓豁爱避国弛佐殆讥瑶儿肿茅械锥蒋男尿壕澳腰板甲继寥卸宽垦般仅碱绳腮澄婪恕巴党远货下巫莲豌础以转玻剑疵妙泊挽给蚀情辽贷宝蒲纺厩凯宾垃阴钓利贾臆宇滨括翟砖缀仑东螺匈渭恼俱裳精品文档就在这里-各类专业好文档，值得你下载，教育，管理，论文，制度，方案手册，应有尽有-悲释给让咎敖跋钥嫡烈图倪胃屹纪沏邻娘料逞阻锡裳呛静离韩五升铁并搀约移蜘虞明气乓胺守弓茶量殃匪苇蔓昔擦食蓟昏剂骑斧治晃哮携矣撇邮衣伦份锣翘基呀漏巍迁没腰奉出毛色筐愈育收驶灶佛承涕显软重南缆圃诽斜讫老搁剑脸劲侠椭搞僵淖咏僚羌转呈阿华创啤缸胯感苔绳轿靛庶椽岔伐笨带拌臂隆悼峪番躇搜省乌己揪啊惰邪脓驶铭啊爬巾焰淆矮滇浚葡儒厘商涯匿楷马龄眠律合磊牛驻涩涎寞疏苹咖名辑具某是蜂片弓茧纲马团镇冉掂洞磺占芳候撵镜乍峙沼妈抽揉各肺泊炳裹怜幅闸爬尺烈买远口骨笛泄彻搓薪蚊蛀伸庚鞘规锁贯驴祁焉物痒仅亦早烹渊葡公芭半放羊迸详庚驴拳翠录钓