四金的解读与风险防范(山东).pptx

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,#,刘 海 燕,“四金”的解读与风险防范,补偿金、赔偿金、违约金、代通金,课程大纲,补 偿 金,1,赔 偿 金,2,违 约 金,3,代 通 金,4,一 补偿金,补偿金,补偿性,解除,终止,惩罚性,恶意拖欠,劳动合同法,经济补偿办法,一 补偿金,案例：终止发出后员工提出解除争议案,案情经过：,2001,年,4,月,17,日，,徐某与宏,X,公司,签订了,期限三年的劳动合同,，约定,徐某,的工资水平,由,岗位聘用合同具体确定,。,同,日,，双方签订了,期限,一年,的岗位聘用合同,，该聘用合同约定聘请,徐某,为公司市场部经理，月薪,7,000,元、岗位津贴,1,050,元，月奖,根据绩效考核,确认，比例为,月,薪的,0,100%,，,年薪为月薪、津贴、年奖,等,的总和,（不低于,20,万元）。,之后劳动合同续签了两次，一次是从,2004,年,4,月,17,日至,2007,年,4,月,16,日，最后一次是,从,2007,年,4,月,17,日至,2008,年,4,月,16,日。上述,双方续签的劳动合同均明确约定,徐某,的工资水平,由,岗位聘用合同具体确定。,岗位聘用合同,未续签过。,一 补偿金,2003,年,4,月前宏,X,公司按约定年薪,20,万元支付给徐某，之后每年支付给徐某的报酬均低于该数额。,2008,年,4,月,10,日，,宏,X,公司,向,徐某,发出劳动合同终止,/,解除通知书，明确,经理徐某,的,劳动合同期满后，,公司,不再,与其,续签，双方劳动关系终止。,2008,年,4,月,15,日，,徐某,向,宏,X,公司,发出关于解除劳动合同的通知，明确,因,宏,X,公司,未按合同约定足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费，根据法律规定自即日起与,宏,X,公司,解除劳动合同及岗位聘任合同。,质证经过：,宏,X,公司出具,岗位调整通知书,，上面记载自,2003,年,4,月开始，徐某的岗位已由市场部经理调整为市场部副经理，该,通知没有徐某的签名，徐某称从未收到该岗位调整通知书,。,一 补偿金,法条,加付补偿金,劳部发（,1994,）,481,号,（,1995.1.1,）,用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。,裁审口径,解除劳动合同后，用人单位依法应付而未支付劳动者经济补偿金，劳动者根据原劳动部违反和解除劳动合同的经济补偿办法第十条规定要求用人单位支付百分之五十的额外经济补偿金的，应予支持。,但,非用人单位恶意拖欠的除外。,一 补偿金,法条,赔偿金,劳部发,1995223,号,（,1995.5.10,）,用人单位,违法,解除劳动合同,，,给劳动者造成工资收入损失的,，,除按劳动者本人应得工资收入全额支付外，并应加付给劳动者,应得工资收入,25%,的赔偿费用。,劳动合同法,（,2008.1.1,）,直接,用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求支付赔偿金的，,赔偿金标准为补偿金的两倍,，自用工之日起计算。,责令整改通知,有下列情形之一的，劳动行政部门,责令限期支付,而,逾期不支付的，用人单位按应付金额,百分之五十以上百分之一百以下,的标准向劳动者加付赔偿金：,（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；,（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；,（三）安排加班不支付加班费的；,（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。,一 补偿金,08,前后经济补偿金比较（解除）,劳动合同法,违反和解除劳动合同的经济补偿办法,每满一年支付一个月工资的标准,每满一年支付一个月工资的标准,六个月以上不满一年的，按一年计算,六个月以上不满一年的，按一年计算,不满六个月的，按半个月工资计算,不满六个月，按一年计算,高于上年市平工资,3,倍的,3,倍封顶,无限制,高于上年市平工资,3,倍的,12,年封顶,解除理由（协商一致，不胜任）,12,年封顶,基数为解除或者终止前十二个月的平均工资,基数为解除或者终止前十二个月的平均工资,不满六个月的，按半个月工资计算,不满六个月，按一年计算,高于上年市平工资,3,倍的,3,倍封顶,无限制,高于上年市平工资,3,倍的,12,年封顶,解除理由（协商一致，不胜任）,12,年封顶,一 补偿金,计算：,示例一：老王,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,30,日用人单位提出解除劳动合同，双方经协商一致解除劳动合同。老王前十二个月平均工资是,7000,元。,示例二：老李,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,30,日因医疗期满不胜任工作被依法解除。老李前十二个月平均工资是,15000,元。,示例三：老刘,1994,年,1,月,1,日到厂里工作，,2013,年,8,月,30,日用人单位因其不胜任工作合法解除劳动合同。老刘前十二个月平均工资是,10000,元。,备注：,2012,年济南在岗职工月平均工资为,3349,，,3349,*,3=10047,解除理由,法条,补偿金,劳动者提前,30,天书面通知,37,劳动者试用期提前,3,天书面通知,37,单位未按合同约定提供劳动保护、劳动条件,38,单位未及时足额支付劳动报酬,38,单位未依法缴纳社会保险费,38,规章制度违反法律、法规，损害劳动者权益,38,单位欺诈、胁迫、乘人之危导致合同无效,38,单位免除自己法定责任、排除劳动者权利导致合同无效,38,违反法律、行政法规强制性规定导致合同无效,38,暴力、威胁、非法限制人身自由强迫劳动者劳动,38,违章指挥、强令冒险作业危及人身安全,38,侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁,38,劳动条件恶劣、污染严重，对身心健康严重损害,38,一 补偿金,劳动者解除：,一 补偿金,单位解除：,解除理由,法条,补偿金,劳动者拒绝签订劳动合同（一个月内终止）,5,（条例）,劳动者拒绝签订劳动合同（超一个月终止）,6,（条例）,单位与劳动者协商一致,36,劳动者试用期不符合录用条件,39,严重违反规章制度,39,严重失职、营私舞弊，造成重大损害,39,与其他单位建立劳动关系，严重影响本职工作或拒不改正,39,劳动者欺诈、胁迫,39,劳动者被依法追究刑事责任,39,医疗期满不胜任原工作，也不能胜任新工作,40,+,代通金,不胜任工作，培训或调岗依然不胜任,40,+,代通金,客观情况变化，劳动合同无法履行也不能达成变更协议,40,+,代通金,山东省劳动合同条例,劳社厅函,2003367,号,一 补偿金,单位解除：,解除理由,法条,补偿金,依照企业破产法进行重整而,裁员,41,生产经营严重困难而,裁员,41,转产、重大技术革新、经营方式调整而,裁员,41,客观经济情况发生重大变化而,裁员,41,一 补偿金,终止：,终止理由,法条,补偿金,劳动合同期满（原待遇，劳动者拒续签）,44,劳动合同期满（单位拒绝续签）,44,劳动者享受基本养老保险待遇,44,劳动者死亡、宣告死亡、宣告失踪,44,单位被依法宣告破产,44,单位被吊销执照、责令关闭、撤销或提前集散,44,二 赔偿金,赔偿金,惩罚性,解除,终止,试用期,行政命令,补偿性,预付财物,违反通知期,无效合同,二 赔偿金,案例：顺延还是续签争议案,案情经过：,2004,年,8,月,1,日，刘小姐与某劳务公司签订了期限一年的劳动合同。合同约定，劳务公司派遣刘小姐到某跨国公司代表处工作，同日与代表处签订了,聘用中国雇员合同,，劳动合同期限也为一年。,三方约定，雇员合同解除或终止，劳动合同也随之解除或终止；,如合同到期后，三方均无异议，且刘小姐继续在服务单位工作，则视为劳动合同续延一年。,第一年合同期满后，三方均未再签署协议，刘小姐一直在代表处工作。,2007,年,5,月,20,日起，刘小姐生育休息,。,2007,年,11,月,1,日，刘小姐休完产假回到代表处工作。,2008,年,4,月,20,日，代表处向劳务公司发出书面通知,，要求在刘小姐哺乳期结束后与其终止劳动关系，刘小姐被代表处安排自,2008,年,4,月,20,日起享受假期,直至,2008,年,5,月,19,日,，该期间的工资福利待遇不变。,二 赔偿金,仲裁诉求：,要求企业支付违法解除劳动合同的经济赔偿金,XX,元。,申请时间：,2008,年,5,月,23,日,二 赔偿金,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，,劳动者劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，,应当依照本法第八十七条规定,支付赔偿金,。,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金,。,劳动合同法,用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定,支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。,赔偿金的计算年限自用工之日起计算。,劳动合同法实施条例,二 赔偿金,案例：违法约定试用期争议案,案情经过：,2010,年,8,月,1,日，沈某与某公司签订了,2,年的劳动合同，其中试用期,6,个月。试用期工资,8000,元，正式工资,10000,元。,几个月后沈某发现，试用期工资,8000,元其实是按照,7800,元的标准进行发放，,10000,元的工资是按照,9200,元的标准进行发放。,2010,年,12,月,23,日，沈某以电子邮件形式向公司提出异议，未得到答复,仲裁诉求：,1,、补足试用期及转正后的工资差额,XX,元；,2,、支付,违法约定试用期的赔偿金,XX,元。,申请时间：,2011,年,4,月,30,日,二 赔偿金,三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；,一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；,三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。,用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；,违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。,劳动合同法,劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的或者不得低于劳动合同约定工资的，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。,劳动合同法实施条例,二 赔偿金,文件,违反通知期赔偿金,劳部发,1995309,号,（,1995.8.4,）,劳动者违反劳动法规定或劳动合同的约定解除劳动合同（,如擅自离职,），,给用人单位造成经济损失的，,应当根据劳动法第一百零二条和劳动部违反劳动法有关劳动合同规定的赔偿办法（劳部发,1995223,号）的规定，,承担赔偿责任。,劳部发,1995223,号,（,1995.5.10,）,劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，,劳动者应赔偿用人单位下列损失：,（一）用人单位招收录用其所支付的费用；,（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；,（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；,（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。,劳动法,（,1995.1.1,）,劳动合同法（,2008.1.1,）,劳动者违反本法规定解除劳动合同，,给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。,二 赔偿金,案例：合同无效争议案,案情经过：,1996,年,7,月，梅某从卫生进修学校毕业,但未取得助理医师执业证。,2006,年,10,月，梅某被聘至医院妇产科从事医师助理工作。,医院未与其签订书面劳动合同，亦未为其缴纳社会保险费用，但按月向其支付报酬,1600,元。,2009,年,9,月,30,日，医院以梅某不具备医师执业资质将其辞退。,仲裁诉求：,双倍工资,+,违法解除合同经济赔偿金,申请时间：,2009,年,10,月,22,日,二 赔偿金,劳动合同无效,法条依据,劳动合同法,劳动法,适用时间,用工期间,/,适用对象,主体不适格,/,适用效力,从开始起就无效,/,法律后果,/,单位过错，造成劳动者损害，需承担赔偿责任，,比照违反和解除劳动合同经济补偿金的支付标准，赔偿劳动者损失。,三 违约金,录用通知,专业培训,竞业限制,违约金,三 违约金,录用通知书,XX,先生,/,小姐：,您好！经过我公司的招聘选拔程序，现在正式地通知您已被本公司录用。您的工作岗位为,XXXX,。入职日期：,XXXX,。公司地址：,XXXX,一、报到须携带以下资料：,XXXX,二、注意事项,1,、入职人员须首先到,人事部,报到并办理手续，不得直接前往用人部门上岗；,2,、您的岗位职责作为公司招聘录用条件的一部分，是试用期考核的主要参考依据。,3,、如您不能在,XX,时间,之前给予公司答复（书面或电子邮件），公司将视为您自动放弃本工作机会。,行政办公室,X,年,X,月,X,日,三 违约金,HR,应对：,1,、建议通过电话方式请应聘者来签订合同（免对方存证据）。,2,、确有必要，应明确应聘者应予承诺的期限。,3,、明确其法律性质。,4,、应逐一列明不予录用的除外情形。,5,、明确失效条件。,6,、明确约定应聘者应当承担的违约责任。,7,、体检合格之后再发出录用通知，避免涉嫌就业歧视。,8,、明确录用通知书与劳动合同内容冲突的选择适用。,三 违约金,案例：特殊待遇引发的“服务期”争议案,案情经过：,2006,年,7,月,23,日，沈某与某集团有限公司签订了为期三年的劳动合同。,2008,年,7,月,28,日，双方签订,购车补贴合同,一份，约定由公司支付沈某购车,补贴费,150000,元,，沈某必须为公司,服务五年,，自,2008,年,7,月,28,日起至,2013,年,7,月,27,日止；若五年服务期未满，沈某提出离职或因重大违纪被公司辞退，以,补贴费,/,服务期总月数,服务期未履行月数的标准向公司支付违约金,。,2010,年,9,月,27,日，沈某因个人原因提出辞职。,仲裁诉求：,要求沈某支付违约金,XX,元。,申请时间：,2010,年,10,月,26,日,三 违约金,除本法第二十二条,（专项培训）,和第二十三条,（竞业限制）,规定的情形外，,用人单位,不得,与,劳动者,约定由劳动者承担违约金。,劳动合同法,培训费用，包括,用人单位为了对劳动者进行专业技术培训而支付的,有凭证的培训费用,、,培训期间的差旅费用以及,因培训产生的,用于该劳动者的其他直接费用。,劳动合同期满，约定的服务期尚未到期的，劳动合同应当续延至服务期满,。,劳动合同法实施条例,三 违约金,违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的,违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。,劳动合同法,三 违约金,案例：竞业限制争议案,案情经过：,2011,年,1,月,任某进入,XX,科技公司工作，任产品设计开发工程师，月薪,5000,元。公司与其签订劳动合同的同时，签订了竞业限制协议。,协议约定任某离职后不得进入与公司有同业竞争关系的单位，否则需支付违约金,18,万元，协议有效期两年，公司每月支付任某补偿金,5000,元，地域范围未做约定。,2012,年,10,月，任某辞职，公司按协议向其支付,11,月份的补偿金,5000,元，,之后的月份再未进行支付,。,2013,年,2,月，公司经调查发现任某进入竞争对手上海,XX,科技公司工作，遂提起劳动仲裁。,仲裁诉求：,要求任某支付违约金,18,万元并继续履约。,申请时间：,2013,年,3,月,1,日,三 违约金,事由,最高院,解释四,2013.2.1,未约定竞业限制补偿金,月均工资的,30%,单位三个月未付补偿金,失效,单位多付三个月补偿金,失效,劳动者付清违约金,有效,四 代通金,违法解除,协商一致,客观情况,企业破产,企业撤销,期满终止,医疗期满,不胜任工作,经济性裁员,企业解散,左侧哪些理由,会产生代通金？,34,四 代通金,用人单位依照劳动合同法第四十条的规定，选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的，其额外支付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定。,劳动合同法实施条例,36,