第七章合同权利义务的终止模板.doc

第七章 协议权利义务终止 协议权利义务终止情形: （一）协议解除; （二）推行 （三）抵销; （四）提存; （五）债务免去; （六）混同; （七）法律要求或者当事人约定终止其她情形。协议终止效力: 1、 协议关系消亡; 2、 债权担保及其她从权利、 义务消亡; 3、 负债字据返还; 4、 协议终止后附随义务: 协议权利义务终止后, 当事人应该遵照老实信用标准, 依据交易习惯推行通知、 帮助、 保密等义务（92）; 5、 协议终止后不影响协议中结算和清理条款效力: 协议权利义务终止, 不影响协议中结算和清理条款效力（98）。 第一节 协议权利义务终止原因 推行 抵销; 提存; 债务免去; 混同; 一、 清偿: 是指债务人按协议约定向债权人推行义务, 实现债权目行为。 清偿是就结果而言, 推行是过程, 给付是行为抽象。二、 清偿基础要求:（一）主体 1、 清偿人 2、 清偿受领人（二）清偿标: 部分清偿, 代物清偿（三）清偿期、 费用、 方法三、 清偿抵充 （一）是指对于同一债权人负担数宗债务债务人, 其给付种类相同, 其所提出给付不足以清偿全部债务时, 决定其清偿抵充何宗债务制度。 （二）成立条件: 1、 债务人对同一债权人负有数宗债务; 2、 该数宗债务种类相同; 3、 债务人给付不足以清偿全部债权。（三）抵充确定方法 1、 约定 2、 指定 3、 法定: （1）到期或先到期; （2）享受最少担保; （3）对债务人负担重; （4）最先发生。 第三节 抵消 一、 抵消: 是指当事人双方相互负有给付义务, 将两项债务相互充抵, 使其相互在对等额内消亡。主张抵消债权叫主动债权, 被抵消债权叫被动债权。 二、 意义: 1、 便利当事人; 2、 担保功效三、 分类: （一）法定抵消: 是指在含有法定条件时, 依当事人一方意思表示所为抵消。 1、 性质: （1）单方行为说 （2）当然抵消说2、 条件: （1）须双方互负债务, 互享受债权; （2）种类、 品质相同; （3）须双方债务均届债务推行期; （4）须双方债务均为可抵消债务。3、 方法: 通知抵消, 通知抵达对方时生效。4、 效力 （1）双方债权债务在抵消数额内消亡; （2）溯及于得为抵消时: 支付利息债务消亡; 拖延责任不再发生; 债务人发生违约责任免去。 （3）抵消不得附条件或期限, 不然无效。（二）合意抵消四、 二者区分: 1、 依据 2、 债务性质 3、 债务推行期限 4、 程序 5、 是否能够附条件和期限 甲厂于10月4日到乙企业购置一批原料, 当场提货并付款2.5万元。次日, 甲厂因货物质量不合格, 将这批原料退回乙企业, 乙企业签收, 但未退款。10月7日, 甲厂到乙企业购置电器一批, 价款2.8万元, 提货时与乙企业约定2日内付款。2日期满, 甲厂未付款, 乙企业上门催收。甲厂认为前后债务相抵, 只需支付3000元。双方发生争议, 依据债消亡原理, 下列对此案处理意见哪项是正确？ A.甲厂应先付给乙企业2.8万元, 再请求乙企业退款2.5万元 B.乙企业应先退给甲厂2.5万元, 再请求甲厂付款2.8万元 C.甲厂付给乙企业3000元, 双方了结债务 D.甲厂应付给乙企业1.4万元, 待乙企业退款以后, 再付给1.4元 第四节 提存 一、 提存: 债务人于债务已届推行期时, 将无法给付标物提交给提存机关以消亡协议债务行为。二、 性质: 债权人 债务人 保管协议性质 含有为第三人 利益协议性质 提存机关 三、 提存条件: （一）主体合格1、 提存人: 含有行为能力, 意思表示真实2、 法定提存机关3、 提存受领人为主债务人。（二）提存协议之债有效且已届推行期（三）提存原因正当（四）提存客体合适 提存原因: 1、 债权人无正当理由拒绝受领; 2、 债权人下落不明; 3、 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人; 4、 法律要求其她情形。 提存客体合适: 1、 提存标物应与协议标物相符; 2、 标物不适于提存或者提存费用过高, 债务人依法能够拍卖或者变卖标物, 提存所得价款。 四、 效力 （一）债权人和债务人之间: 1、 债关系消亡, 权利义务终止。 2、 标物提存后毁损、 灭失风险由债权人负担; 提存期间, 标物孳息归债权人全部; 提存费用由债权人负担。 3、 标物提存后, 除债权人下落不明以外, 债务人应该立刻通知债权人或者债权人继承人、 监护人。 债权人胡某下落不明, 债务人沙某难以推行债务, 遂将标物提存。沙某将标物提存以后, 该标物假如意外毁损、 灭失, 其损失应由谁负担？ （二）债务人与提存机关之间: 1、 一旦提存不可撤回; 2、 例外: 可凭人民法院判决、 裁定或提存之债已清偿公正证实取回提存物; 提存受领人书面向提存机关表示抛弃提存受领权利; 由此产生费用由提存人负担。（三）债权人与提存机关之间 1、 提存机关应该妥善保管提存物; 2、 债权人有受领和提取提存物权利: 该权利限制: 债权人对债务人负有到期债务, 在债权人未推行债务或者提供担保之前, 提存部门依据债务人要求应该拒绝其领取提存物。 自提存之日起五年内不行使而消亡, 提存物扣除提存费用后归国家全部。 1999年2月河南天宏食品企业与山西运城农副产品经销总企业（以下简称运城企业）签署相关苹果购销协议。协议约定由运城企业于该年9月向天宏企业出售50000千克该地域自产国光苹果, 价格为每千克1元, 天宏企业收货后支付货款。秋后该地域苹果大丰收, 苹果价格大幅度下降。运城企业如约运输50000千克至天宏企业所在地。但天宏企业认为无利可图, 几经催促一直拒绝接收货物。以后恰逢连日降雨, 苹果出现腐烂, 于是运城企业将苹果就地降价销售, 将所取得价款提存, 并通知天宏企业。后双方因价款给付发生争议, 诉至法院。第五节 债务免去 一、 概念 二、 性质: 单方行为说（无因、 无偿、 不要式） 三、 条件: 1、 免去意思表示应该向债务人为之; 2、 债权人须由处分能力; 3、 免去不得损害第三人利益。四、 效力 债权债务关系消亡。 混同 一、 概念 二、 性质 三、 原因: 事件, 与人意志无关。 四、 效力: 第二节 协议解除 一、 协议解除概念和特征 （一）概念: 是指在协议成立后还未推行完成之前, 当事人基于协商、 法律要求或当事人约定行使解除权而使协议关系消亡一个法律行为。（二）特征 1、 有有效协议关系存在 2、 协议解除须含有一定条件 3、 其后果是消亡协议关系二、 种类: （一）协商解除 其实质是以新合意形式对协议权利义务关系进行处分。 （二）约定解除: 1、 与附解除条件协议区分: （1）条件不一样 （2）效力 2、 与协商解除区分: （1）方法 （2）效力（三）法定解除 各国立法要求不一: 1、 英国: 将协议条款分为条件（关键）条款和担保（次要）条款, 违反条件条款将产生解除协议后果, 违反担保条款只产生损害赔偿请求权。 2、 美国: 以是否存在严重违约作为协议解除权行使条件 中国要求协议法94条 1、 因不可抗力致使不能实现协议目; （1）立法缺点 （2）拖延推行后, 因不可抗力致使协议目不能实现, 能否解除协议？ 2、 在推行期限届满之前, 当事人一方明确表示（明示预期违约）或者以自己行为表明（默示预期违约）不推行关键债务; 3、 当事人一方拖延推行关键债务, 经催告后在合理期限内仍未推行; 4、 当事人一方拖延推行债务或者有其她违约行为致使不能实现协议目; 5、 法律要求其她情形。三、 协议解除程序 （一）各国立法例: 1、 法院裁决, 法国; 2、 当事人通知, 德国; 3、 当然解除, 英美; （二）中国: 1、 协商解除: 协商一致时; 2、 行使解除权解除: （1）通知: （2）协议自通知抵达对方时解除。对方有异议, 能够请求人民法院或者仲裁机构确定解除协议效力。 （3）解除权行使期限: 法律要求或者当事人约定解除权行使期限, 期限届满当事人不行使, 该权利消亡。法律没有要求或者当事人没有约定解除权行使期限, 经对方催告后在合理期限内不行使, 该权利消亡。 四、 协议解除效力 （一）溯及力问题: 1、 中国协议法97要求: 协议解除后, 还未推行, 终止推行; 已经推行, 依据推行情况和协议性质, 当事人能够要求恢复原状、 采取其她补救方法, 并有权要求赔偿损失。 2、 由此可见, 中国协议法一是认可协议解除向未来发生效力, 对尚没推行应终止推行; 二是协议解除有溯及力, 即已推行要恢复原状或采取其她补救方法。 （二）协议解除与损害赔偿关系 各国立法有三种要求: 1、 协议解除与损害赔偿不能同时并存。 认为在债务人不推行债务时, 债权人能够在解除协议和要求赔偿损害之间作出选择。理由是解除协议足以使协议关系恢复到缔约前状态, 这使不推行而产生损害赔偿失去了基础。 2、 协议解除与损害赔偿能够同时并存, 认为在债务人不推行债务时, 债权人能够在解除协议同时要求基于债务不推行损害赔偿, 理由是因不推行发生损害在协议解除前已存在, 不因解除协议而失去。 3、 协议解除与信赖利益损害并存。认为协议因解除而消亡, 所以不存在基于债务不推行损害赔偿责任。但在一方违约时, 另一方因相信协议继续存在而实际不存在所致损害, 即信信赖利益损害。 中国协议法第97条要求能够在解除协议同时要求赔偿。但对应赔偿损害范围, 学者们主张严格限定。 （三）协议解除与实际推行 中国协议法第97条要求, 协议解除后, 依据推行情况和协议性质, 当事人能够采取其她补救方法, 部分学者认为这里“其她补救方法”包含要求实际推行。但另部分学者对此表示否定。 习题1: 甲将其全部房屋出租给乙, 双方口头约定租金为每年5万元, 乙能够一直承租该房屋, 直至乙逝世。房屋出租后第二年, 乙为了经营酒店, 经甲同意, 对该房屋进行了装修, 共花费6万元。一天晚上, 一失控汽车撞到该房屋, 致使其临街玻璃墙毁损, 肇事司机驾车逃逸, 乙要求甲维修, 甲拒绝, 乙便自行花费1万元给予维修。现甲乙发生纠纷, 均欲解除协议, 但就怎样解除意见不一。请回复以下1-4题。 1.该租赁协议性质怎样？ A.附解除条件协议 B.附延缓条件协议 C.附始期协议 D.附终期协议 2.对于乙对房屋装修费用, 若甲乙达不成协商一致, 应怎样处理？ A.由乙无条件拆除, 费用由乙自理 B.装修物归甲全部, 且甲无须支付费用 C.装修物归甲全部, 且甲应该支付全部装修费用 D.若装修物能够拆除则拆除, 不能拆除, 可折价后归甲全部 3、 房屋维修费用由谁负担？ A.由甲负担维修费用 B.由乙负担维修费用 C.由甲乙分担维修费用 D.由甲负担大部分维修费用, 乙负担小部分维修费用 4.若本案中双方未约定租赁期限, 甲乙双方又无法就租赁期限协议补充, 下列相关协议解除何种说法是正确？ A.甲无权随时解除协议 B.甲能够随时解除租赁协议, 但应在合理期限之前通知乙 C.乙能够随时解除租赁协议 D.若协议解除, 乙仍应支付解除之前实际租赁期限租金 习题2: 2月, 甲企业与乙企业签署施工协议, 约定由乙企业为甲建房一栋。乙与丙签署内部承包协议, 约定由丙承包建设该楼房并负担全部经济和法律责任, 乙收取丙支付工程价款总额5管理费。丙实际施工至主体封顶。1月, 乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工协议。甲辩称乙起诉时已超出2年诉讼时效, 要求法院驳回乙诉讼请求。请回复以下13题。 1下列相关乙与丙签署内部承包协议说法, 何者正确？A该协议为转包协议, 有效B该协议为转包协议, 无效C该协议为分包协议, 有效D该协议为违法分包协议, 无效 2下列相关协议解除说法, 何者正确？A乙起诉请求解除协议时已超出诉讼时效B乙起诉请求解除协议时未超出诉讼时效C乙起诉请求解除协议不适用诉讼时效要求D乙起诉请求解除协议适用特殊诉讼时效要求 3下列说法何者正确？A乙有权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿B乙无权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿C丙有权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿D丙无权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿 B C AD 习题3: A县甲企业与B县乙企业于7月3日签署一份空调购销协议, 约定甲企业向乙企业购进100台空调, 每台空调单价元, 乙企业负责在B县代办托运, 甲企业于货到后立刻付款, 同时约定若发生纠纷由协议推行地法院管辖。乙企业于7月18日在B县火车站发出了该100台空调。甲企业因为发生资金周转困难, 于7月19日传真通知乙企业自己将不能推行协议。乙企业收到传真后, 努力寻求新买家, 于7月22日与C县丙企业签署了该100台空调购销协议。 协议约定: 丙企业买下100台托运中空调, 每台单价1900元, 丙企业于签订协议时向乙企业支付10000元定金, 在收到货物后15天内付清全部货款; 在丙企业付清全部货款前, 乙企业保留对空调全部权; 如有违约, 违约方应负担协议总价款百分之二十违约金。乙企业同时于当日传真通知甲企业解除与甲企业签署协议。铁路运输企业在运输过程中于7月21日遇上泥石流, 30台托运中空调毁损。丙企业于7月26日收到70台完好无损空调后, 又与丁企业签署协议准备将这70台空调全部卖与丁企业。同时丙企业以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙企业付款。 请回复下列问题: 1乙企业在与甲企业协议推行期届满前解除协议理由是什么？在此解除协议情形下, 乙企业能否向甲企业主张违约责任？ 2假设甲企业以乙企业解除协议组成违约为由向法院起诉, 请问那个法院有管辖权？为何？ 3遭遇泥石流而毁损空调损失应由谁负担？为何？ 4乙企业认为丙企业拒绝付款组成违约, 决定不返还其定金, 还要求其支付36000元违约金, 问其主张能否得到支持？为何？ 5. 丙企业与丁企业所签协议效力怎样？为何？ 1、 乙企业在与甲企业协议推行期届满前解除协议理由是预期违约。在此解除协议情形下, 乙企业能够向甲企业主张违约责任。2、 B县人民法院有管辖权。因为双方协议管辖有效, 协议推行地为货物发运地B县, 所以B县人法院有管辖权。3、 遭遇泥石流而毁损空调损失应由甲企业负担。因为本题中货物风险自交付第一承运人时转移, 乙企业已经完成交付, 所以风险应由甲企业负担。4、 乙企业主张不能得到支持。因为违约金和定金不能同时并用。5、 丙企业与丁企业签订协议效力未定。因为丙企业并未取得货物全部权, 在这种情况下, 其与丁企业签署买卖协议属于无权处分行为, 效力未定。 甲企业需要乙企业生产一套精密成套设备, 双方找丙企业商议, 由丙企业购置并直接租给甲企业。甲、 乙、 丙三方签署了以下协议: (1)由丙企业付给乙企业货款500万元; (2)乙企业将精密成套设备代办托运给甲企业; (3)甲企业承租该设备, 期限为, 每年租金为80万元。该协议由甲、 乙、 丙企业法定代表人签字, 甲、 丙企业加盖了协议专用章, 乙企业未加盖协议专用章。丙企业签署上述协议后, 为筹措资金欲向丁银行借款300万元, 丁银行要求提供担保, 丙企业请求戊企业作保, 戊企业允诺。 丙、 丁、 戊签署了以下协议: (1)丁银行借给丙企业300万元, 预扣一年利息30万元, 实际交付丙企业270万元; (2)戊企业负担确保责任, 但丙企业应付给戊企业担保费30万元。协议由三方签字并加盖了各自协议专用章。乙企业签署协议后与庚企业又签署了一份运输协议。依据协议法及相关法律回复 （）甲、 乙、 丙之间协议属于协议法上哪种协议？ （）现设乙企业以未加盖协议专用章为由, 主张协议无效, 其理由能否成立？为何 （）丙与丁银行借款协议中借款数额应为多少？为何？ （）丙、 丁、 戊所签协议中约定支付30万元担保费是否有效？为何？ （）现设丙企业到期不能偿还丁银行借款, 戊企业应负担何种性质确保责任？为何？ （）现设乙企业交付设备质量不符合要求, 甲企业可否向乙企业追究违约责任？为何 （7）现设庚企业因承运设备中有过失造成设备损失, 应由谁向庚企业索赔？为何？ （8）现设乙企业向甲企业交付货物后, 甲企业使用过程中部分部件正常磨损, 需要维修, 该维修费应由谁负担？为何？ 1.融资租赁协议。2.其理由不能成立。因为签字、 盖章有其一即可。依据协议法第32条要求, 签字与盖章是选择关系, 并不要求必需并存。3.实际应为270万元。因为协议法第200条要求: “借款利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除, 应该根据实际借款数额返还借款并计算利息。”本题有点题意不清。协议借款额是300万元, 实际借款额为270万元。4.有效。丙与丁之间是借款协议, 丙与戊之间委托协议。委托协议能够是有偿, 也能够是无偿。5.戊企业应该负担连带确保责任, 因为依据已知条件, 债权人丁银行没有与确保人戊企业约定确保方法。担保法第19条要求: “当事人对确保方法没有约定或者约定不明确, 根据连带责任确保负担确保责任。” 6.甲企业不能直接向乙企业追究违约责任, 这是因为协议相对性。买卖关系存在于乙企业与丙企业之间。甲企业直接向乙企业追究责任, 应该有当事人之间约定。协议法第240条要求: “出租人、 出卖人、 承租人能够约定, 出卖人不推行买卖协议义务, 由承租人行使索赔权利。承租人行使索赔权利, 出租人应该帮助。”由此可见, 由承租人甲企业直接向出卖人索赔（是追究违约责任一个方法）, 须有当事人约定。7. 由丙向庚企业索赔。乙为丙代办托运, 在标物交付给承运人后, 视为交付, 丙为全部权人, 所以丙有权向庚索赔。8.该维修费应该由承租人甲企业负担。因为甲企业负担法定维修义务。