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第七章 协议权利义务终止
• 协议权利义务终止情形:
• （一）协议解除;
• （二）推行
• （三）抵销;
• （四）提存;
• （五）债务免去;
• （六）混同;
• （七）法律要求或者当事人约定终止其她情形。

协议终止效力:
• 1、 协议关系消亡;
• 2、 债权担保及其她从权利、 义务消亡;
• 3、 负债字据返还;
• 4、 协议终止后附随义务: 协议权利义务终止后, 当事人应该遵照老实信用标准, 依据交易习惯推行通知、 帮助、 保密等义务（92）;
• 5、 协议终止后不影响协议中结算和清理条款效力: 协议权利义务终止, 不影响协议中结算和清理条款效力（98）。
第一节 协议权利义务终止原因
• 推行
• 抵销;
• 提存;
• 债务免去;
• 混同;

• 一、 清偿: 是指债务人按协议约定向债权人推行义务, 实现债权目行为。
• 清偿是就结果而言, 推行是过程, 给付是行为抽象。
二、 清偿基础要求:
（一）主体
• 1、 清偿人
• 2、 清偿受领人
（二）清偿标: 部分清偿, 代物清偿
（三）清偿期、 费用、 方法
三、 清偿抵充
• （一）是指对于同一债权人负担数宗债务债务人, 其给付种类相同, 其所提出给付不足以清偿全部债务时, 决定其清偿抵充何宗债务制度。
• （二）成立条件:
• 1、 债务人对同一债权人负有数宗债务;
• 2、 该数宗债务种类相同;
• 3、 债务人给付不足以清偿全部债权。
（三）抵充确定方法
• 1、 约定
• 2、 指定
• 3、 法定:
• （1）到期或先到期;
• （2）享受最少担保;
• （3）对债务人负担重;
• （4）最先发生。
第三节 抵消
• 一、 抵消: 是指当事人双方相互负有给付义务, 将两项债务相互充抵, 使其相互在对等额内消亡。主张抵消债权叫主动债权, 被抵消债权叫被动债权。
• 二、 意义:
• 1、 便利当事人;
• 2、 担保功效
三、 分类:
• （一）法定抵消: 是指在含有法定条件时, 依当事人一方意思表示所为抵消。
• 1、 性质:
• （1）单方行为说
• （2）当然抵消说

2、 条件:
• （1）须双方互负债务, 互享受债权;
• （2）种类、 品质相同;
• （3）须双方债务均届债务推行期;
• （4）须双方债务均为可抵消债务。
3、 方法:
• 通知抵消, 通知抵达对方时生效。
4、 效力
• （1）双方债权债务在抵消数额内消亡;
• （2）溯及于得为抵消时:
• ①支付利息债务消亡;
• ②拖延责任不再发生;
• ③债务人发生违约责任免去。
• （3）抵消不得附条件或期限, 不然无效。
（二）合意抵消
四、 二者区分:
• 1、 依据
• 2、 债务性质
• 3、 债务推行期限
• 4、 程序
• 5、 是否能够附条件和期限

甲厂于10月4日到乙企业购置一批原料, 当场提货并付款2.5万元。次日, 甲厂因货物质量不合格, 将这批原料退回乙企业, 乙企业签收, 但未退款。10月7日, 甲厂到乙企业购置电器一批, 价款2.8万元, 提货时与乙企业约定2日内付款。2日期满, 甲厂未付款, 乙企业上门催收。甲厂认为前后债务相抵, 只需支付3 000元。双方发生争议, 依据债消亡原理, 下列对此案处理意见哪项是正确？

A.甲厂应先付给乙企业2.8万元, 再请求乙企业退款2.5万元 
B.乙企业应先退给甲厂2.5万元, 再请求甲厂付款2.8万元 
C.甲厂付给乙企业3 000元, 双方了结债务 
D.甲厂应付给乙企业1.4万元, 待乙企业退款以后, 再付给1.4元 

第四节 提存
• 一、 提存: 债务人于债务已届推行期时, 将无法给付标物提交给提存机关以消亡协议债务行为。

二、 性质:
• 债权人 债务人

• 保管协议性质 含有为第三人
• 利益协议性质

提存机关
三、 提存条件:
（一）主体合格
1、 提存人: 含有行为能力, 意思表示真实
2、 法定提存机关
3、 提存受领人为主债务人。
（二）提存协议之债有效且已届推行期
（三）提存原因正当
（四）提存客体合适

• 提存原因:
• 1、 债权人无正当理由拒绝受领;
• 2、 债权人下落不明;
• 3、 债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人;
• 4、 法律要求其她情形。

• 提存客体合适:
• 1、 提存标物应与协议标物相符;
• 2、 标物不适于提存或者提存费用过高, 债务人依法能够拍卖或者变卖标物, 提存所得价款。

四、 效力
• （一）债权人和债务人之间:
• 1、 债关系消亡, 权利义务终止。
• 2、 标物提存后毁损、 灭失风险由债权人负担; 提存期间, 标物孳息归债权人全部; 提存费用由债权人负担。
• 3、 标物提存后, 除债权人下落不明以外, 债务人应该立刻通知债权人或者债权人继承人、 监护人。

• 债权人胡某下落不明, 债务人沙某难以推行债务, 遂将标物提存。沙某将标物提存以后, 该标物假如意外毁损、 灭失, 其损失应由谁负担？

（二）债务人与提存机关之间:
1、 一旦提存不可撤回;
2、 例外:
①可凭人民法院判决、 裁定或提存之债已清偿公正证实取回提存物;
②提存受领人书面向提存机关表示抛弃提存受领权利;
由此产生费用由提存人负担。

（三）债权人与提存机关之间
• 1、 提存机关应该妥善保管提存物;
• 2、 债权人有受领和提取提存物权利:
• 该权利限制:
• ①债权人对债务人负有到期债务, 在债权人未推行债务或者提供担保之前, 提存部门依据债务人要求应该拒绝其领取提存物。
• ②自提存之日起五年内不行使而消亡 提存物扣除提存费用后归国家全部。

• 1999年2月河南天宏食品企业与山西运城农副产品经销总企业（以下简称运城企业）签署相关苹果购销协议。协议约定由运城企业于该年9月向天宏企业出售50000千克该地域自产国光苹果, 价格为每千克1元, 天宏企业收货后支付货款。秋后该地域苹果大丰收, 苹果价格大幅度下降。运城企业如约运输50000千克至天宏企业所在地。但天宏企业认为无利可图, 几经催促一直拒绝接收货物。以后恰逢连日降雨, 苹果出现腐烂, 于是运城企业将苹果就地降价销售, 将所取得价款提存, 并通知天宏企业。后双方因价款给付发生争议, 诉至法院。
第五节 债务免去
• 一、 概念
• 二、 性质:
• 单方行为说（无因、 无偿、 不要式）
• 三、 条件:
• 1、 免去意思表示应该向债务人为之;
• 2、 债权人须由处分能力;
• 3、 免去不得损害第三人利益。
四、 效力
• 债权债务关系消亡。
混同
• 一、 概念
• 二、 性质
• 三、 原因: 事件, 与人意志无关。
• 四、 效力:
第二节 协议解除
• 一、 协议解除概念和特征
• （一）概念: 是指在协议成立后还未推行完成之前, 当事人基于协商、 法律要求或当事人约定行使解除权而使协议关系消亡一个法律行为。
（二）特征
• 1、 有有效协议关系存在
• 2、 协议解除须含有一定条件
• 3、 其后果是消亡协议关系
二、 种类:
• （一）协商解除
• 其实质是以新合意形式对协议权利义务关系进行处分。

• （二）约定解除:
• 1、 与附解除条件协议区分:
• （1）条件不一样
• （2）效力
• 2、 与协商解除区分:
• （1）方法
• （2）效力

（三）法定解除
• 各国立法要求不一:
• 1、 英国: 将协议条款分为条件（关键）条款和担保（次要）条款, 违反条件条款将产生解除协议后果, 违反担保条款只产生损害赔偿请求权。
• 　　

• 2、 美国: 以是否存在严重违约作为协议解除权行使条件

• 中国要求——《协议法》94条
• 1、 因不可抗力致使不能实现协议目;
• （1）立法缺点
• （2）拖延推行后, 因不可抗力致使协议目不能实现, 能否解除协议？

• 2、 在推行期限届满之前, 当事人一方明确表示（明示预期违约）或者以自己行为表明（默示预期违约）不推行关键债务;

• 3、 当事人一方拖延推行关键债务, 经催告后在合理期限内仍未推行;
• 4、 当事人一方拖延推行债务或者有其她违约行为致使不能实现协议目;
• 5、 法律要求其她情形。
三、 协议解除程序
• （一）各国立法例:
• 1、 法院裁决, 法国;
• 2、 当事人通知, 德国;
• 3、 当然解除, 英美;
• （二）中国:
• 1、 协商解除: 协商一致时;
• 2、 行使解除权解除:

• （1）通知:
• （2）协议自通知抵达对方时解除。对方有异议, 能够请求人民法院或者仲裁机构确定解除协议效力。
• （3）解除权行使期限: 法律要求或者当事人约定解除权行使期限, 期限届满当事人不行使, 该权利消亡。法律没有要求或者当事人没有约定解除权行使期限, 经对方催告后在合理期限内不行使, 该权利消亡。

四、 协议解除效力
• （一）溯及力问题:
• 1、 中国《协议法》97要求: 协议解除后, 还未推行, 终止推行; 已经推行, 依据推行情况和协议性质, 当事人能够要求恢复原状、 采取其她补救方法, 并有权要求赔偿损失。

• 2、 由此可见, 中国协议法一是认可协议解除向未来发生效力, 对尚没推行应终止推行; 二是协议解除有溯及力, 即已推行要恢复原状或采取其她补救方法。
（二）协议解除与损害赔偿关系
• 各国立法有三种要求:
• 1、 协议解除与损害赔偿不能同时并存。
• 认为在债务人不推行债务时, 债权人能够在解除协议和要求赔偿损害之间作出选择。理由是解除协议足以使协议关系恢复到缔约前状态, 这使不推行而产生损害赔偿失去了基础。

• 2、 协议解除与损害赔偿能够同时并存, 认为在债务人不推行债务时, 债权人能够在解除协议同时要求基于债务不推行损害赔偿, 理由是因不推行发生损害在协议解除前已存在, 不因解除协议而失去。

• 3、 协议解除与信赖利益损害并存。认为协议因解除而消亡, 所以不存在基于债务不推行损害赔偿责任。但在一方违约时, 另一方因相信协议继续存在而实际不存在所致损害, 即信信赖利益损害。

• 中国协议法第97条要求能够在解除协议同时要求赔偿。但对应赔偿损害范围, 学者们主张严格限定。
（三）协议解除与实际推行
• 中国协议法第97条要求, 协议解除后, 依据推行情况和协议性质, 当事人能够采取其她补救方法, 部分学者认为这里“其她补救方法”包含要求实际推行。但另部分学者对此表示否定。

• 习题1: 甲将其全部房屋出租给乙, 双方口头约定租金为每年5万元, 乙能够一直承租该房屋, 直至乙逝世。房屋出租后第二年, 乙为了经营酒店, 经甲同意, 对该房屋进行了装修, 共花费6万元。一天晚上, 一失控汽车撞到该房屋, 致使其临街玻璃墙毁损, 肇事司机驾车逃逸, 乙要求甲维修, 甲拒绝, 乙便自行花费1万元给予维修。现甲乙发生纠纷, 均欲解除协议, 但就怎样解除意见不一。请回复以下1-4题。  
•

• 1.该租赁协议性质怎样？ 
• A.附解除条件协议  
B.附延缓条件协议  
C.附始期协议  
D.附终期协议  

• 2.对于乙对房屋装修费用, 若甲乙达不成协商一致, 应怎样处理？  
A.由乙无条件拆除, 费用由乙自理  
B.装修物归甲全部, 且甲无须支付费用  
C.装修物归甲全部, 且甲应该支付全部装修费用  
D.若装修物能够拆除则拆除, 不能拆除, 可折价后归甲全部  

• 3、 房屋维修费用由谁负担？
• A.由甲负担维修费用  
B.由乙负担维修费用  
C.由甲乙分担维修费用  
D.由甲负担大部分维修费用, 乙负担小部分维修费用  

• 4.若本案中双方未约定租赁期限, 甲乙双方又无法就租赁期限协议补充, 下列相关协议解除何种说法是正确？  
A.甲无权随时解除协议  
B.甲能够随时解除租赁协议, 但应在合理期限之前通知乙  
C.乙能够随时解除租赁协议
• D.若协议解除, 乙仍应支付解除之前实际租赁期限租金  

• 习题2: 2月, 甲企业与乙企业签署施工协议, 约定由乙企业为甲建房一栋。乙与丙签署《内部承包协议》, 约定由丙承包建设该楼房并负担全部经济和法律责任, 乙收取丙支付工程价款总额5％管理费。丙实际施工至主体封顶。1月, 乙向法院起诉请求甲支付拖欠工程款并解除施工协议。甲辩称乙起诉时已超出2年诉讼时效, 要求法院驳回乙诉讼请求。请回复以下1—3题。

• 1．下列相关乙与丙签署《内部承包协议》说法, 何者正确？
A．该《协议》为转包协议, 有效
B．该《协议》为转包协议, 无效
C．该《协议》为分包协议, 有效
D．该《协议》为违法分包协议, 无效

• 2．下列相关协议解除说法, 何者正确？
A．乙起诉请求解除协议时已超出诉讼时效
B．乙起诉请求解除协议时未超出诉讼时效
C．乙起诉请求解除协议不适用诉讼时效要求
D．乙起诉请求解除协议适用特殊诉讼时效要求

• 3．下列说法何者正确？
A．乙有权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿
B．乙无权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿
C．丙有权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿
D．丙无权对讼争楼房折价或拍卖价款优先受偿

• B
• C
• AD

• 习题3: A县甲企业与B县乙企业于7月3日签署一份空调购销协议, 约定甲企业向乙企业购进100台空调, 每台空调单价元, 乙企业负责在B县代办托运, 甲企业于货到后立刻付款, 同时约定若发生纠纷由协议推行地法院管辖。乙企业于7月18日在B县火车站发出了该100台空调。甲企业因为发生资金周转困难, 于7月19日传真通知乙企业自己将不能推行协议。乙企业收到传真后, 努力寻求新买家, 于7月22日与C县丙企业签署了该100台空调购销协议。

• 协议约定: 丙企业买下100台托运中空调, 每台单价1900元, 丙企业于签订协议时向乙企业支付10000元定金, 在收到货物后15天内付清全部货款; 在丙企业付清全部货款前, 乙企业保留对空调全部权; 如有违约, 违约方应负担协议总价款百分之二十违约金。乙企业同时于当日传真通知甲企业解除与甲企业签署协议。铁路运输企业在运输过程中于7月21日遇上泥石流, 30台托运中空调毁损。丙企业于7月26日收到70台完好无损空调后, 又与丁企业签署协议准备将这70台空调全部卖与丁企业。同时丙企业以其未能如约收到100台空调为由拒绝向乙企业付款。

• 请回复下列问题:
• 1．乙企业在与甲企业协议推行期届满前解除协议理由是什么？在此解除协议情形下, 乙企业能否向甲企业主张违约责任？
• 2．假设甲企业以乙企业解除协议组成违约为由向法院起诉, 请问那个法院有管辖权？为何？

• 3．遭遇泥石流而毁损空调损失应由谁负担？为何？
• 4．乙企业认为丙企业拒绝付款组成违约, 决定不返还其定金, 还要求其支付36000元违约金, 问其主张能否得到支持？为何？
• 5. 丙企业与丁企业所签协议效力怎样？为何？

• 1、 乙企业在与甲企业协议推行期届满前解除协议理由是预期违约。在此解除协议情形下 乙企业能够向甲企业主张违约责任。
2、 B县人民法院有管辖权。因为双方协议管辖有效, 协议推行地为货物发运地B县, 所以B县人法院有管辖权。
3、 遭遇泥石流而毁损空调损失应由甲企业负担。因为本题中货物风险自交付第一承运人时转移, 乙企业已经完成交付, 所以风险应由甲企业负担。
4、 乙企业主张不能得到支持。因为违约金和定金不能同时并用。
5、 丙企业与丁企业签订协议效力未定。因为丙企业并未取得货物全部权, 在这种情况下, 其与丁企业签署买卖协议属于无权处分行为, 效力未定。

• 甲企业需要乙企业生产一套精密成套设备, 双方找丙企业商议, 由丙企业购置并直接租给甲企业。甲、 乙、 丙三方签署了以下协议: (1)由丙企业付给乙企业货款500万元; (2)乙企业将精密成套设备代办托运给甲企业; (3)甲企业承租该设备, 期限为, 每年租金为80万元。该协议由甲、 乙、 丙企业法定代表人签字, 甲、 丙企业加盖了协议专用章, 乙企业未加盖协议专用章。丙企业签署上述协议后, 为筹措资金欲向丁银行借款300万元, 丁银行要求提供担保, 丙企业请求戊企业作保, 戊企业允诺。

• 丙、 丁、 戊签署了以下协议: (1)丁银行借给丙企业300万元, 预扣一年利息30万元, 实际交付丙企业270万元; (2)戊企业负担确保责任, 但丙企业应付给戊企业担保费30万元。协议由三方签字并加盖了各自协议专用章。乙企业签署协议后与庚企业又签署了一份运输协议。依据协议法及相关法律回复

• （１）甲、 乙、 丙之间协议属于协议法上哪种协议？
• （２）现设乙企业以未加盖协议专用章为由, 主张协议无效, 其理由能否成立？为何
• （３）丙与丁银行借款协议中借款数额应为多少？为何？
• （４）丙、 丁、 戊所签协议中约定支付30万元担保费是否有效？为何？
• （５）现设丙企业到期不能偿还丁银行借款, 戊企业应负担何种性质确保责任？为何？

• （６）现设乙企业交付设备质量不符合要求, 甲企业可否向乙企业追究违约责任？为何
• （7）现设庚企业因承运设备中有过失造成设备损失, 应由谁向庚企业索赔？为何？
• （8）现设乙企业向甲企业交付货物后, 甲企业使用过程中部分部件正常磨损, 需要维修, 该维修费应由谁负担？为何？

• 1.融资租赁协议。
2.其理由不能成立。因为签字、 盖章有其一即可。依据《协议法》第32条要求, 签字与盖章是选择关系, 并不要求必需并存。
3.实际应为270万元。因为《协议法》第200条要求: “借款利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除, 应该根据实际借款数额返还借款并计算利息。”本题有点题意不清。协议借款额是300万元, 实际借款额为270万元。
4.有效。丙与丁之间是借款协议, 丙与戊之间委托协议。委托协议能够是有偿, 也能够是无偿。
5.戊企业应该负担连带确保责任, 因为依据已知条件, 债权人丁银行没有与确保人戊企业约定确保方法。
《担保法》第19条要求: “当事人对确保方法没有约定或者约定不明确, 根据连带责任确保负担确保责任。”

•
6.甲企业不能直接向乙企业追究违约责任, 这是因为协议相对性。买卖关系存在于乙企业与丙企业之间。甲企业直接向乙企业追究责任, 应该有当事人之间约定。
《协议法》第240条要求: “出租人、 出卖人、 承租人能够约定, 出卖人不推行买卖协议义务, 由承租人行使索赔权利。承租人行使索赔权利, 出租人应该帮助。”由此可见, 由承租人甲企业直接向出卖人索赔（是追究违约责任一个方法）, 须有当事人约定。
7. 由丙向庚企业索赔。
乙为丙代办托运, 在标物交付给承运人后, 视为交付, 丙为全部权人, 所以丙有权向庚索赔。
8.该维修费应该由承租人甲企业负担。因为甲企业负担法定维修义务。