2022年一级建造师法律法规超强整理.docx

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重点内容 ² 可以不经书面有效:买卖、民间借款、委托、租赁---可以口头,其她均应当书面合同 ² 实践合同(交付成立生效):定金合同、质押合同、保管合同、民间借款 ² 定金和留置只能当事人作出(不能由第三人);抵押、质押可以由第三人做出;保证必要第三人 ² 要约邀请:价目表、招标公示、拍卖公示、招股阐明书、商业广告√ ² 债发生根据:合同、侵权行为、不当得利、无因管理 ² 著作权:作品---文字、图形、建筑【终身及死后50年(第50年12月31日)】 ² 创造、实用新型、外观设计申请日:20-10-。申请日计算(收到日或寄出邮戳日) ² 全款或大某些款消费者→工程款优先权(材料款、工人工资√、违约损失×、竣工之日起6个月内行使优先权)→抵押权→债权 ² 留置权合用范畴仅有此3个:保管合同、运送合同、加工承揽合同 ² 质押:动产和权利【票据 (汇票、支票、本票、债券)、单据(存款单、仓单、提单)、股份、股票知识产权(商标专用权、专利权、著作权中财产权)】 ² 行政惩罚:警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停产停业、吊销允许证执照等 ² 行政处分:警告、记过、降级、罢免、开除等 ² 主刑——管制、拘役、有期、无期、死刑附加刑—罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 ² 安全证办法:建筑业央企向国务院建设行政主管部门申领、其她向省级人民政府建设行政主管部门申领 ² 建造师证书颁发:省级主管部门 ² 施工允许证:业主办;安全证:施工单位;其她有总包选总包,没有总包选施工公司 ² 一切险:业主;意外险:总包(施工单位合理分担) ² 建造师不予注册:65岁、不具备完全民事行为能力、1人在2个或以上单位、继续教育不够、刑罚期间、因执业活动受刑事惩罚执行完后未满5年内、因其她因素受刑事惩罚自惩罚决定起不满3年、吊销证书惩罚决定之日起未满2年、申请注册之日前3年内发生过重大质量和安全事故、单位不符合注册 ² 书P83 可以不进行招标情形 ² 合同实质性内容(8大条款):合同标、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任、解决争议方式 ² 竣工日:应当是竣工验收合格日(但是建设单位擅自使用时为占有日、建设单位迟延验收为提交竣工验收报告之日) ² 工程款利息:有约依约、无约按同期银行利率; ² 应付利息计算开始时间:有约依约,无约(工程交付日、未交付提交竣工结算文献日、工程未交付+价款未结清---起诉日) ² ² ² ² ² ² 一、建设工程基本法律知识 1Z301010 法律体系 1. 法律层级形式制定主体体现效力宪法人大法律人大及常委《法》行政法规国务院《条例》部门规章国务院各部委《规定》《办法》《细则》地办法规省级、大市——人大及常委《地名+条例》地方规章省级、大市——政府《地名+规定、办法、细则》 2. 法律效力 (1) 效力原则 ■宪法至上;■上位法优于下位法;■特别法优于普通法;■新法优于旧法 (2) 法律法规层级 (3) 裁决 1）同一机关制定新法和旧法不一致时, 原制定机关裁决 ★法律由人大裁决 ★行政法规由国务院裁决 2)地办法规与部门规章不一致时 ★国务院以为合用地办法规——国务院决定 ★国务院以为合用部门规章——人大常委裁决 3)部门规章之间、与地方规章之间不一致时 ★国务院裁决 (4) 地办法规可制定地办法规机关:省级、大市人大及常委——省级政府所在地市、特区、大市 n 自治区自治条例、单行条例:自治区人大制定———报人大常委批准后生效 n 自治州、自治县自治条例、单行条例:自制州、自治县人大制定——报省、自治区、直辖市人大常委批准后生效 1Z301020 法人制度 1. 法人资格获得条件: 机关成立时获得法人资格事业单位社团不需办登记成立时需办登记登记时公司登记时 2. 项目经理部、分公司、项目经理、法定代表人——不是法人,法律后果∈公司法人除分公司外公司————————————法人 3. 项目经理——是法人授权项目管理者——岗位职务 1Z301030 代理制度 1. 代理4特性: AA制——A名义、A后果(A被代理人) 2. 代理分类、含义: (1) 委托代理:律师、设计院、招标代理机构 (2) 法定代理:监护人 (3) 指定代理:法院或关于机关指定 3. 委托代理终结: 委托代理终结法定、指定代理终结 1) 期间届满或事务完毕　 2) 取消或辞去委托取消代理 3) 作为被代理人或代理人法人终结被代理人获得或恢复行为能力 4) 代理人死亡被代理人或代理人死亡 5) 代理人丧失民事行为能力代理人丧失民事行为能力 4. 责任承担: (1) 普通代理——有效———A承担后果 (2) 无权代理——效力待定合同 A追认有效,不追认无效 (3) 表见代理——∈无权,但有效构成——客观—存在足以使C相信B有权代理理由和事实(盖章空白合同书) 主观——B过错+C善意 (4) 默示代理——∈有权代理——A懂得B无权代理,但不否认===批准===A承担后果 (5) 转托她人复代理——事先批准或事后及时告诉===有权代理但紧急状况例外(为保护A利益而转代理) 5. 连带责任: (1) 授权不明——AB连带责任 (2) BC串谋———连带责任 (3) C故意——C懂得B无权代理,但仍与B实行民事活动,给她人导致损失——BC连带责任 (4) 违法代理———B懂得代理事项违法但仍代理,或A懂得B行为违法不反对——AB连带责任理解: 只要2人有过错,连带; 2个人做一件事连带:总分包、联合体共同体 6. 连带含义:找谁都行 1Z301040 物权制度 1. 物权分类及含义: (1) 所有权——土地所有权公有(国家、集体) (2) 用益物权——土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权 (3) 担保物权——抵押权、质权、留置权(定金、保证×) 2. 建设用地使用权: (1) 使用国有土地——出让、划拨——登记设定 (2) 地上、地表、地下 (3) 房随处走,地随房走 (4) 流转√,不超过建设用地使用权剩余期限 3. 地役权:按商定——运用她人不动产 (1) 地役权设定期间——合同生效时 (2) 一起转——土地使用权等转让,地役权一起转让 4. 物权变动: (1) 不动产——登记—记载于不动产登记簿时发生效力 n 债权与物权区别原则: 1) 合同自成立时生效,物权自登记时生效 2) 未办理物权登记,不影响合同效力 (2) 动产: n 普通物——占有和交付 n 船舶、航空器、机动车——交付 1Z301050 建设工程债权制度 1. 债发生根据及含义: 合同、侵权行为、不当得利、无因管理最大量普遍——合同建筑物崩塌致人损害——建设单位、施工单位连带责任,有其她加害人,补偿后可追偿 1Z301060 知识产权 1. 著作权、专利权、商标权主体客体保护时间著作权作品---文字、图形、建筑签名权、修改权、保护作品、完整权——无时间限制其她—终身及死后50年(第50年12月31日) 专利权创造 -----申请日计算(收到日或寄出邮戳日) 实用新型 -----申请日计算(收到日或寄出邮戳日) 外观设计 ---申请日计算(收到日或寄出邮戳日) 商标权注册商标 ---核准注册日计算前12个月续展—后6个月宽展 2. 著作权主体: 作品著作权归属前提举例单位作品单位单位主持,代表单位意志,单位承担责任招投标文献职务作品作者完毕单位工作任务+未重要运用单位物资--单位可优先使用,2年内,未经单位允许,作者不得擅自允许她人使用作品　单位、作者完毕单位工作任务+重要运用单位物质+由单位承担责任,作者只有签名权设计图纸、地图、计算机软件委托作品有商定从商定;无商定,著作权∈受托人　 3. 程序时间: 专利初期公开申请日起18个月(3年一半) 实质审查申请日起3年商标公示期限申请之日起9个月异议期限公示之日起3个月核如期限公示之日起12个月 4. 零星规定: n 计算机软件著作权——∈软件开发者 n 持续3年不用注册商标,商标局有权撤销 n 知识产权概念——对智力成果 n 知识产权特性—— 财产人身双重性、专有性、地区性、期限性 n 知识产权种类——著作权、专利权、商标权、发现权、创造权、其她科技成果 1Z301070 建设工程担保制度 1. 担保合同==从合同: 主无效,从无效;从无效,不影响主效力 2. 担保方式及含义: 保证、抵押、质押、留置、定金(绿色为担保物权,其她不是) 3. 保证: (1) 保证合同==保证人 + 债权人 (2) 保证方式:普通保证、连带保证有约依约,无约连带 (3) 保证人: n 国家机关 × n 以公益为目事业单位、社团 × n 分支机构、职能部门 ×(分支机构有法人授权可以) (4) 担保范畴: 主债权及利息、违约金、损害补偿金、实现债权费用有约依约,无约所有 (5) 保证期间: 有约依约,无约6个月(履行期届满之日起) 4. 抵押: (1) 概念:债务人或第三人—不转移占有—折价、拍卖、变卖——优先受偿(对内对外) 优先性——对外——物权优于债权对内——登记优先,时间优先 (2) 抵押物:× n 土地所有权 n 耕地、宅基地、自留地、自留山 n 学校、幼儿园等事业单位、社团教育设施、 n 医疗卫生设施、其她公益设施 n 所有权、使用权不明或有争议财产 n 被查封、扣押、监管财产 (3) 比较　不动产动产未经登记,不对抗善意第三人所有权登记交付机动车、船舶、航空器抵押权登记抵押合同生效生产设备、原材料、产品半成品交通运送工具在建房屋、船舶、航空器 n 建设用地使用权——登记设定 n 地役权——合同生效设定—未经登记,不对抗善意第三人 (4) 质权和抵押权区别抵押不转移占有诺成动产、不动产质押转移占有实践动产、权利(票据、证券、知识产权) (5) 留置权: n 动产 n 留置权合用范畴:保管合同、运送合同、加工承揽合同 (6) 定金: n 定金: l 守约——定金抵做价款或收回==预付款 l 违约——给付方违约,无权规定返还; 接受方违约,双倍返还 n 定金合同=定金交付之日起生效=实践合同 n 定金≤总标20% 1Z301080 建设工程保险制度 1. 3个险种概念:一切险、意外险、第三者责任险 2. 办理及费用承担: n 一切险——建设或委托施工办理、建设承担保费 n 意外险——总包办理、总包承担保费 3. 保险责任范畴: n 自然事件 n 意外事件(火灾、爆炸) 4. 除外责任:P42 5. 不超过保单原则 6. 保险期限:从工程动工或材料设备到达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程 7. 安装工程一切险:涉及:试车考核期 ≤3个月 1Z301090 建设工程法律责任制度 1. 民事责任种类: 违约责任、侵权责任详细种类:停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理重做更换、补偿损失、违约金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉 2. 3个种类: n 行政惩罚:警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停产停业、吊销允许证执照等 n 行政处分:警告、记过、降级、罢免、开除等 n 刑罚:主刑——管制、拘役、有期、无期、死刑附加刑—罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 3. 3个罪名: n 重大安全事故罪——减少工程质量原则 n 重大责任事故罪——违背安全规定、或强令她人违章作业重大:死1 重伤3 经100万 n 重大劳动安全事故罪——生产设施、条件二、施工允许证制度 1Z30 施工允许证制度 1. 申请主体: n 建设单位—向施工地县以上建设部门申请 1主管审批部门 2. 4个不办证: ² 小(33制:30万如下或建筑面积300㎡如下)、暂时、抢险救灾、军用 ² 2选1(开工报告和施工允许证) 3. 9个办证条件: 有人、有钱、有地、有证、三看(现场、施工条件;审查后图纸、质量安全办法)、二增长(监理、消防) 1、已办理用地批准手续用地要申请,向有批准权县级以上人民政府土地行政主管部门申请,本级人民政府批准 2、在都市规划区建筑工程获得规划允许证都市规划区涉及《建设用地规划允许证》和《建设工程规划允许证》在乡、村庄建设须核发《乡村建设规划允许证》以划拨方式提供国有土地使用权建设项目:先获得规划允许证,再申请用地; 以出让方式提供国有土地使用权建设项目:签定国有土地出让合同后,再领取规划允许证;即先拿地后领规划允许证同步获得建设用地、工程规划允许证 3、现场具备施工条件,拆迁进度符合施工规定施工场地应当具备施工条件;如果有监理,需要监理单位出具证明,确认现场具备施工条件。拆迁应按照预定筹划,进度要可以满足开工和持续施工规定 4、已拟定施工公司有如下状况所拟定施工公司无效: 1应招标而没有招标;2应公开招标没有公开招标;3肢解发包;4施工公司不具资质 5、有满足施工需要且已经审查图纸和技术资料设计文献依设计深度分为:方案、初步、施工图设计文献; 施工图设计文献必要通过规定审查 6、有保证质量和安全详细办法应当委托监理已经委托监理,办理工程质量监督手续、审查后安全施工办法施工公司编制“施工组织设计”非常重要,重点就是质量和安全,且需要审批 7、资金贯彻建设工期一年以内,到位资金50%以上;一年以上,到位30%以上 8、法律、行政法规规定其她条件重要是监理和消防。 1、依法应当委托监理单位,必要委托监理:国家重点建设工程;大中型公用事业工程;成片开发建设住宅社区;运用外国政府或者组织贷款、援助资金工程;其她 2、《消防法》规定未通过消防设计审核建设工程,不得给证主管部门审批期限收到申请15日内 4. 延期规定施工允许证 3个月内开工可延期2次,每次不超过3个月停工满1年,重新核验中断施工,1个月内报告开工报告 6个月内开工不予延期停工满6个月,重新办理及时报告 1Z30 施工公司从业资格制度 1. 施工单位、个人: n 应获得资质,在资质级别允许范畴内承揽工程 2. 注册资本、净资产: 特级一级二级三级 3亿 5000万万 600万 3.6亿 6000万 2500万 700万 3. 3个资质序列级别总包 12个类别 3-4个资质级别(特级、1、2、3 或特、1、2) 专业承包 60个类别 1-3个资质级别或不分级别劳务分包 13个类别 2个资质级别(1、2) 或不分级别 4. 3个就: n 2个就高(合并、申请多项); n 2个就低(联合、共同); n 1个就实际:改制公司——资质不符合原则,重新核定,资质条件不变化,办理变更 5. 证书有效期: 33制——56制证书类型有效期续办时间延续有效期备注施工允许证建设单位应当在领取施工允许证之日起 3个月内开工　延期以两次为限,每次不得超过3个月中断施工满一年,应报发证机关核验施工允许证。安全允许证 3年期满前3个月有效期内,未发生死亡事故,经发证机关批准,不再审查,有效期延长3年关于信息变更:先办理工商变更手续,变更后10日内申请安全生产允许证变更手续建造师证书 3年期满前30天 3年继续教育不少于120学时公司资质 5年期满前60天在资质有效期内,尊章守纪,无不良信用记录,且条件满足资质规定,经资质允许机关批准,有效期延长5年关于信息变更:先办理工商变更手续,变更后30日内办理资质证书变更手续 6. 1年不批准公司申请资质升级、增项:P64 7. 变更资质: n 名称、地址、法定代表人等注册信息变化——走2步: 1) 应先在工商局变更—后30日内 2) 到建设主管部门变更 n 名称变更——建设部发资质证书---向省级建设部门申请-----报建设部办理 n 其她变更—————————————省级建设部门办理撤回资质——公司有错--不再符合符合规定撤销资质——允许机关工作人员、公司办证时有错 8. 外资公司中中方出资总额不低于注册资本25% 9. 3个禁止: (1) 禁止无资质承揽:挂靠、个人承揽×——无效 (2) 禁止越级承揽 (3) 禁止借用名义 n 包工头工程款——被告:发包人、转包人、违法分包人——发包人只在欠付工程款范畴内赔付 1Z302030 建造师注册执业制度 1. 建造师概念: 注册执业未获得证书印章—不担任大中型项目负责人不得以建造师名义执业 2. 注册管理: (1)申请变更———不改原有效期注册过错——公司承担责任——记入公司不良记录 (2)不予注册情形 P74 3. 执业范畴: n 项目经理 n 其她施工活动管理工作 n 法律、行政法规或建设部规定其她业务 1人1单位、1人1项目、原则不更换项目经理、施工期内不得变更注册至另一公司 4. 建造师权利义务:P78 5. 建造师签章: n 施工管理文献、质量合格文献—建造师签 + 章 n 修改签章—本人修改,本人不能,单位指定 n 分包工程—施工管理文献——分包建造师签章质量合格文献——总包建造师签章 6. 继教学时——每一注册有效年度不少于120 7. 建造师执业导致: n 普通质量事故——停业1年 n 重大质量事故——吊销执业证书,5年内不予注册 n 情节特别恶劣——终身不予注册三、发承包制度 1Z303010 建设工程招投标制度 1. 招标范畴: 必要招标、规模原则、不招标 2. 招标程序: (1) 招标: n 2个方式——公开招标、邀请招标含义总承包招标、两阶段招标 n 3个不得——对潜在投标人:限制、歧视、泄露得组织全体勘察现场 n 标底规定 1) 招标人可自行决定与否编制标底 2) 1项目1标底 3) 标底保密,只是评标参照 4) 不得规定最低投标限价× 5) 可规定最高限价√ 6) 开标时应发布标底 n 资格预审: 1) 预审没有通过申请人——无投标资格,投标无效 2) 通过预审申请人少于3人——重新招标 n 招标代理机构: 1) 招标人可选取——自行招标或委托代理机构招标不得——接受同一招标项目投标、投标代理和征询业务 (2) 开标: n 开标时间——截止时间同一时间 n 开标程序:检查密封、当众拆封、宣读记录 n 检查密封:投标人、投标人代表、公证机关 n 拆封——提交投标文献截止前收到所有投标书 n 异议——当场提,当场答梳理截止时间点 (3) 评标 n 评标委员会构成: 1) 招标人代表 + 专家 2) 5人以上单数 3) 技术、经济专家不少于2/3 4) 中标成果拟定前要保密 n 澄清、阐明 1) 评委会:不得暗示或诱导投标人澄清阐明不得接受投标人积极澄清阐明必要时规定投标人澄清阐明 2) 投标人:不超投标书范畴或变化投标书实质性内容 (4) 投标 n 补充、修改、代替、撤回——截止前√ 截止后× n 投标保证金: 1) 金额——不超过估算价2% 2) 期限====投标有效期 3) 退还——订立合同后5日内——向中标人、未中标人——本息收到撤回告知之日起5日内——向截止日期前撤回投标人 n 投标文献: 规定—按招标文献规定——对实质性问题响应。内容P90 n 联合体 1) 1对1 2) 就低 3) 连带 4) 评标后不变化联合体成员构成 n 几种情形: 1)否决投标 ◇ 没有投标人单位盖章和法定代表人签字 ◇ 联合体没附共同投标合同 ◇ 投标人不符合国家规定或招标文献规定资格条件 ◇ 投标人提交2个不同投标文献或报价,但招标文献规定提交备选投标除外 ◇ 投标报价低于成本或高于招标文献设定最高投标限价 ◇ 没有对实质性内容相应 ◇ 投标人有弄虚作假、串谋、贿赂等违法行为 2)拒收 ■ 逾期送达标书 ■ 未按规定密封标书 ■ 未通过资格预审 3)重新招标 ◇ 投标人少于3人 ◇ 通过资格预审投标人少于3人 ◇ 依法必要招标项目,评委会否决了所有投标 ◇ 第一中标候选人有放弃中标等行为,可以重新 ◇ 中标或第二人依次替补 (5) 中标: 1) 时间:收到评标报告之日起3日内发布中标候选人——公示期≥3日——异议在公示期内提出 2) 中标告知书:向所有投标人发出 3) 排名第二为中标人:第一人放弃、不交履约保证金、不可抗力不履行合同、中标弄虚作假 (6) 订立合同: n 订立时间:自中标告知发出之日起30天内 n 阴阳合同:按备案中标合同计算 n 履约保证金——不超过合同价10 % (7) 投诉时间:10天 (8) 时间总结: 1) 公示中标候选人——不少于3日 2) 卖招标文献——不少于5日 3) 退还投标保证金——5日 4) 投诉——10日 5) 投标人编制投标文献时间——不少于20日 6) 订立合同——30日 1Z303020 建设工程承包制度 1. 发承包方式:见板书 2. 总分包责任:见讲稿 3. 联合体、共同体:对内按约,对外连带 4. 总承包、专业分包、劳务分包、转包、发包、违法分包总承包单位 1)倡导总承包; 2)可承担项目管理业务(代表建设单位管理,不详细勘察设计施工) 3)不得在同一项目上同步担任总承包和项目管理 4)不得与总承包或项目管理另一公司有从属或利害关系专业分包和劳务分包 1)专业分包:工程总承包公司分包,需要通过建设单位承认 2)劳务分包:总承包公司或专业分包公司分包,劳务分包不需要通过建设单位承认转包和分包区别 1)转包:把工程所有转给或肢解后转给其她单位; 2)分包:把工程非主体、非核心某些分包给其她单位; 违法分包 1)个人承揽分包业务、无资质、超越资质----包工头 2)合同未商定(建设单位不承认),实行分包----但劳务可不经承认分包 3)分包后再分包----但劳务可再分包 4)主体构造未由总承包人自行完毕 5)总承包、专业承包未与劳动者订立书面合同、不办社保,或劳动者只与包工头签劳务合同,视为违法分包 1Z303030 建筑市场信用体系建设 1. 公司不良行为认定原则及含义: 资质、承揽业务、质量、安全、拖欠工程款和工资 2. 建造师不良行为认定原则及含义: 3. 几种时间: 普通—行政惩罚决定作出后7日内发布—建设部—发布期6月—3年违法招投标——发布期6个月良好记录————————建设部——发布期3年四、建设工程合同和劳动合同法律制度 1Z304010 建设工程合同制度 1. 合同分类及含义: 分类原则类别示例分类意义 1依照法律与否赋予特定名称、设有专门规范有名合同分则15种,买卖、租赁、建设工程合同-典型有名应直接合用有关专门规则无名合同劳务抵充房租合同、易货合同等-非典型 2当事人之间与否互负义务双务合同买卖合同-交钱交货;建设工程合同同步履行抗辩权;风险承担单务合同赠送合同、免费保管、免费委托 3依照合同与否规定以交付标物为成立条件诺成合同一诺即成,多数合同,建设工程合同判断合同成立时间实践合同合意后,还必要有交付行为,保管、定金、质押、民间借款 4合同成立,与否必要采用一定形式为原则要式合同建设工程合同-书面;中外合资经营合同-批准未满足形式规定,合同不生效不要式合同不需要特定形式,可以口头、书面或其她形式 5合同当事人之间权利义务与否存在对价关系有偿合同买卖、租赁、运送、建设工程合同注意义务、行为能力规定限度不同免费合同赠送合同 6依照合同互相间主从关系主合同可以独立存在合同,建设工程合同判断合同效力,主从合同效力影响从合同依附于主合同方能存在合同,履约保证合同建设工程合同为:有名、双误、诺成、要式、有偿、主合同 2. 要约承诺: (1) 要约与要约邀请区别: (2) 要约邀请: 价目表、招标公示、拍卖公示、招股阐明书、商业广告√ u 招标公示==要约邀请 u 投标======要约 u 中标======承诺 (3) 承诺——应与要约内容一致实质变更===新要约——8大条款 (4) 要约、承诺生效——到达 (5) 要约撤回——要约生效前——同步或先要约撤销——要约生效后、承诺前不得撤销之要约 a) 有承诺期、表白要约为不可撤销之要约 b) 受约人有理由以为要约不可撤销,并已为履行做了准备(习惯) 3. 施工合同中发包人、承包人权利义务合理都选,区别发包、承包 4. 工程争议: (1) 合同条款商定不明履行规则: A. 合同补充 B. 关于条款或交易习惯 C. 价款——订立时履行地市场价期限——债务人随时债权人随时提出,但应给对方合理必要准备时间 (2) 3个竣工日期: Ø 竣工验收合格========合格之日 Ø 发包人迟延验收=======提交验收报告之日 Ø 未经竣工验收,发包人擅自使用==占有日 (3) 工程量计算: n 以工程师签证为根据 (4) 工程款利息计算: n 计算原则: 按商定—无商定,按同期银行贷款利率 n 应付利息计算开始时间: 有商定——应付工程款之日无商定 1) 工程已交付—交付日 2) 工程未交付—提交竣工结算文献日 3) 工程未交付+价款未结清—起诉日 (5) 垫资本金——有约依约,无约按拖欠工程款解决垫资利息——有约依约,无约按无息解决 (6) 偿还顺序: 全款或大某些款消费者→工程款优先权→抵押权→债权材料款、工人工资√ 违约损失× 竣工之日起——6个月内行使优先权 (7) 损失补偿: 1) 范畴: n 直接损失==既得利益损失 n 间接损失==可得利益损失 2) 损失补偿原则: 谁有错,谁负责——以实际损失存在未前提 3) 补偿限制: ² 订立合同步预见损失 ² 减损——未采用办法方式损失扩大,无权就扩大损失规定补偿 (8) 无效、可撤销、效力待定合同无效合同 5类型 1)欺诈、胁迫---损害国家利益 2)损害社会公共利益 3)恶意串通 4)以合法形式掩盖非法目 5)违背法律、行政法规强制性规定(违背地办法规和部门规章不算) 2个免责条款无效 1)导致对方人身伤害;2)因故意或重大过错导致对方财产损害 4个无效施工合同 1)无资质;2)借用资质;3)必要招标,而未招标或中标无效;4)转包、违法分包可撤销合同 3个种类 1)重大误解 2)订立时显失公平 3)欺诈胁迫、乘人之危--损害非国家利益撤销权消灭 1年不行使放弃效力待定合同 3个待定 1)限制民事行为能力人订立合同; 2)无权代理 3)无处分权人 2个例外 1)限制能力人:纯获益;与其年龄、智力、精神健康状况相适应合同 2)表见代理 2个权利 1)催告追人权: 相对人可催告追认,有权人在1个月内做出表达,1个月未表达,视为不追认 2)善意撤销权 n 合同无效、被撤销效力:自始无效(合同订立时) n 合同无效、被撤销、解除——不影响争议解决办法条款效力 n 合同某些无效——不影响有效某些 (9) 合同转让: 1) 当事人不得因名称、法人代表等变化而不履行合同 2) 合同只约束缔约当事人,即债权人、债务人; 不约束第三人,即第三人不承担违约责任合同相对性 3) 债权转让—————————————告知其她任何变动(债务转让、变更)——批准转让后,全转(主体身份、抗辩权、从权利、撤销权等) (10) 施工合同解除: 1) 法定单方解除 2) 发包人解除、承包人解除 P135 (11) 违约责任: 1) 概念:违背合同商定责任 2) 承担方式: ² 继续履行 ² 采用补救办法 ² 停止违约行为 ² 补偿损失——以损失存在为前提 ² 违约金 A. 不以损失存在为前提,有无损失都要支付违约金 B. 低于实际损失—可向法院、仲裁院祈求增长违约金违约金 C. 过度高于实际损失—可向法院、仲裁院祈求减少 ² 定金 3) 合用: ² 继续履行——违约金、定金、补偿损失——并用 ² 继续履行——解除合同———————不能并用 ² 定金————违约金————————择一合用 ² 可商定违约金,也可商定损害补偿计算办法 4) 违约责任免除: ² 不可抗力免除——自然灾害、战争、骚乱、特定政府行为等社会事件 ² 例外——迟延履行后发生不可抗力——不免除 1Z304020 劳动合同及劳动关系制度 1. 劳动合同订立 (1) 类型: 1) 固定期劳动合同 2) 以完毕一定工作任务为期限合同 3) 无固定期劳动合同: n 协商订立 n 满1年未签书面合同,视为无固定期 n 初次实行劳动合同制或国企改制—持续工作 + 距退休局限性 n 本人提出: 在本单位持续工作持续订立2次固定期合同 +续订 (2) 书面合同: 1) 全日制用工: n 书面合同——8小时/天,40小时/周↓ 用工之日起——1个月内签 (一) 1个月—1年未订立——2倍工资 (二) 1年以上未订立—无固定期合同+11个月内2倍工资 (三) 违法不签无固定期合同—2倍工资 n 非全日制用工: 口头合同——4小时/天,24小时/周↓ (3) 试用期: 期限: n 3个月以上—不满1年——试用期不超过1个月 n 1年以上—不满3年———2个月 n 3年以上、无固定期———6个月 n 3个月如下、以完毕一定工作任务为期限合同——× 工资不低于商定或同岗位最低工资——80 % 1人1次试用期 2. 劳动合同解除: (1) 劳动合同解除: 协商解除:劳动者先提出;单位先提出 (2) 劳动者单办法定解除: A. 辞职—提前30天告知解除—试用期内提前3天告知 B. 单位违法 ² 没按商定提供劳动保护、劳动条件 ² 没及时足额支付劳动报酬 ² 未缴社保 ² 规章制度违法损害劳动者权益 ² 无效合同(欺诈等) 单位以暴力、威胁、非法限制人身自由手段逼迫劳动者,或单位强令违章作业危及劳动者人身安全,劳动者可以随时解除劳动合同,不需事先告知单位 (3) 单位单办法定解除: A. 随时告知解除 ² 试用期内不符合录取条件 ² 严重违背单位规章制度 ² 严重失职,给单位导致重大损失 ² 兼职给本单位导致严重影响、或经提出拒不改正 ² 劳动者欺诈订立无效合同 ² 被追究刑事责任 B. 30告知----解除提前30天告知或多给1个月工资及时解除 ² 患病或非因公负伤,不能从事原工作,也不能从事另安排工作 ² 不能胜任工作,经调岗或培训,仍不能胜任工作 ² 订立时所根据客观状况发生重大变化 C. 裁人 (4) 不得解除: A. 职业病、工伤 B. 患病或非因公负伤,治疗期 C. 女工三期:孕期、产期、哺乳期 D. 持续工作 + 距退休局限性5年 3. 劳动合同终结: 退休、期满、开始享有养老保险待遇、死亡、破产、吊销执照等倒闭 4. 经济补偿金: (1) 正常解除——N—— 不补偿情形 (2) 违法解除——劳动者可选取——继续履行或2N倍偿金(2倍经济补偿金) N——解除前12个月平均工资,计算高收入双限: ² 月收入高于社平工资3倍——限12个月 ² 限社平工资3倍 5. 零星规定: (1) 劳动关系——自用工之日起建立 (2) 劳动报酬争议——协商按集体合同同工同酬 (3) 用人单位拖欠劳动报酬—劳动者可向法院申请支付令 (4) 集体合同——工会 + 用人单位订立——工会起诉 (5) 不得向职工——收取财物、担保、扣押证件 (6) 劳动合同基本条款 n 当事人、工作期限地点内容、工作时间休假、报酬、保险、劳动保护条件 n 其她条款——可商定,例如:试用期、培训、保密、福利等 (7) 包工头用工———× (8) 劳务派遣: n 劳动合同——派遣公司与劳动者签——2年↑ n 派遣合同——派遣公司与用工单位签 n 派遣公司(200万注册资本——暂时性、辅助性、代替性岗位) (9) 保险 n 工伤险—社会险—法定险—全体劳动者—强制险—强制购买 n 意外险—商业险—法定险—危险作业者—非强制险—勉励买 ² 意外险----------------总包办理+ 总包承担保费 +分包合理分担费用 ² 一切险----------------建设办理 + 承担保费 ² 保险期限——开工到竣工验收合格 ² 意外险保费不能向职工摊派 ² 工伤保险待遇—— 停工留薪期≤12个月——原工资福利不变——按月支付 ² 工伤举证责任——单位 (10) 薪酬工作时间——8小时/天,40小时/周 n 延长工作时间工资——加点150%——假日200%——节日300% n 停工留薪期——持续工作1年以上,可以享有 n 工资不得低于最低工资原则 (11) 女工、未成年工特殊保护 P153 (12) 仲裁诉讼时效: n

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