刑诉法讲义(个人整理版).doc

资料内容仅供您学习参考，如有不当或者侵权，请联系改正或者删除。 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑 刑事诉讼法授课提纲( 刑事诉讼法 100表) 杨雄( ) 绪论一、 命题的重点( 表1) 近五年来的考点按照分值从高到低排列( 前四名) ( 1) 一审程序; ( 2) 二审程序; ( 3) 辩护制度; ( ) 侦查程序( 1) 证据制度; ( 2) 一审程序; ( 3) 执行程序; ( 4) 二审与再审程序( 1) 一审程序; ( 2) 证据制度; ( 3) 立案与侦查程序; ( 4) 审查起诉程序( 1) 一审程序; ( 2) 立案与侦查程序; ( 3) 强制措施; ( 4) 二审与再审程序( 1) 附带民事诉讼; ( 2) 一审程序; ( 3) 证据制度; ( 4) 强制措施 司法考试刑事诉讼法考点明细表章节共计分数考查细目基本原则21具备法定情形不予追究刑事责任原则(2分)诉讼参与人诉讼代理人的委托主体( 1分) 特殊地域管辖( 1分) ; 自诉案件与”告诉才处理”的案件的关系( 1分) 管辖2回避11检察人员在被决定回避之前所取得的证据效力问题( 1分) 指定辩护和拒绝辩护( 1分) 辩护与代理拘传的适用对象( 1分) ; 取保候审的执行机关( 1分) ; 刑事强制措施的解除与变更( 1分) ; 先行拘留适用的法定情形( 2分) 证据的合法性( 1分) ; 证据的运用规则( 1分) ; 证据的理论分类( 1分) ; 证明对象( 2分) ; 证据的理论分类( 2分) 附带民事诉讼的受理、 调解、 第二审程序( 20分) 期间的重新计算( 1分) 强制措施证据57附带民诉201期间、 送达对不起诉的救济程序、 管辖( 1分) ; 不起诉的适用、 犯罪嫌疑人死亡后赃款赃物的处理( 1分) ; 不起诉的决定主体( 1分) 单位犯罪案件审理程序( 1分) ; 审理程序中发现新犯罪事实的处理( 1分) ; 法庭审判程序的顺序( 1分) ; 延期审理和中止审理的区别( 2分) ; 法院对公诉案件庭前审查后的处理、 级别管辖( 2分) ; 自诉案件审理程序的特点( 2分) ; 延期审理的适用情形( 2分) ; 对物证的调查程序( 2分) 审查起诉程序3审判概述13与一审程序二审程序222二审的处理方式、 审判组织、 公开审判原则( 2分) 死刑立即执行判决的复核程序( 2分) 死刑复核程序审判监督程序再审案件的审理方式( 2分) 死刑立即执行判决的停止执行( 2分) ; 刑罚的执行机关( 2分) ; 刑罚的执行机关( 2分) ; 刑罚的执行机关( 2分) 执行程序82未成年人刑事案件诉讼程序对未成年人犯罪嫌疑人”区别对待”的起诉政策( 2分) 快乐司考, 思考快乐1 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑二、 刑事诉讼流程图( 表2) 涉嫌犯罪行为自首、 报案、 举报、 控告不予立案自诉立案侦查聘请诉讼代理人起诉聘请律师提供法律帮助审查起诉聘请辩护人辩护驳回和解撤回自诉提起公诉不起诉程序倒流第一审判决、 裁定被害人起诉被害人公安机关申请复议、 复核被不起诉人申诉申诉程序终结检察院抗诉上诉第二审发回重审维持原判依法改判检察院抗诉申诉程序终结死刑复核程序法定刑以下核准的程序快乐司考, 思考快乐2 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑第一章刑事诉讼法概述主要内容: 刑事诉讼法与刑法的关系; 刑事诉讼的基本理念核心考点: 刑事诉讼的基本理念一、 刑事诉讼法与刑法的关系( 表3) 刑法( 实体法) 犯罪与刑罚的问题; 区别联系刑事诉讼法( 程序法) 追诉犯罪的程序、 追诉机关、 审判机关的权力范围、 当事人以及诉讼参与人的诉讼权利以及相互的法律关系。两者有共同的目的( 惩罚犯罪、 保障人权、 维护社会秩序、 限制国家公权为目的) ; 刑事诉讼法保障刑法的实现; 刑事诉讼法有其独立的价值。二、 刑事诉讼的基本理念( 表4) 惩罚犯罪与惩罚犯罪犯罪嫌疑人、 被告人; 保障人权犯罪嫌疑人、 被告人等诉讼参与人。保障人权两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时, 应当侧重保障人权。程序公正是指过程的公正, 具体内容包括: 程序参与、 程序遵守、 程序救济、 程序公开、 程序中立、 程序平等、 程序安定、 程序保障; 实体公正是指结果的程序公正与公正。【结果公正指1 认定案件事实结果正确2 适用程序法、 实体法准确】实体公正两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时, 程序公正优先。严格控制审前行为的期间, 要求被告人不被拖延地带到审判官面前; 对羁押的期间进行严格限定; 诉讼效率庭审中奉行不间断审理原则; 广泛建立简易程序加速刑事案件的处理。三、 刑事诉讼的基本范畴( 一) 刑事诉讼职能( 表5) 审判控诉辩护【控方: 检察院、 自诉人、 被害人、 附民原告及其法定代理人和诉讼代理人。辩方: 犯罪嫌疑人被告人及其法定代理人、 辩护律师、 侦查阶段提供法律帮助的律师、 附民被告及其法定代理人、 诉讼代理人。】( 二) 刑事诉讼阶段( 表6) 公诉案件的阶段: 立案自诉案件的阶段: 受理侦查审判起诉执行审判执行快乐司考, 思考快乐3 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑( 三) 刑事诉讼主体( 表7) 国家专门机关: 主要的诉讼主体刑事诉讼主体当事人: 主要的诉讼主体诉讼参与人其它诉讼参与人: 一般诉讼主体第二章刑事诉讼的基本原则主要内容: 刑事诉讼的基本原则核心考点: 严格遵守法律程序; 人民法院、 人民检察院依法独立行使职权; 具有法定情形不予追究刑事责任。一、 侦查权、 检察权、 审判权由专门机关依法行使( 刑诉法第3、 4条) ( 表8) 权力类型侦查权权力主体公、 检、 国安、 监狱、 军队保卫部门、 海关走私犯罪侦查部门人民检察院职权内容侦查、 拘留、 执行逮捕、 预审检察权审判权检察、 批准逮捕、 检察机关直接受理案件的侦查、 提起公诉人民法院审判【法院无刑事拘留权】特别注意: 除法律特别规定的以外, 其它任何机关、 团体和个人都无权行使这些权力。世界上许多国家的诉讼活动实行”审判中心主义”, 中国公检法三机关分工负责、 相互配合、 相互制约。二、 严格遵守法律程序( 刑诉法第3条第2款) ( 表9) 违背法定程序, 将导致程序无效。这里所说的”其它法律”, 是指所有与刑含义事诉讼程序有关的法律。中国当前仅有的对程序违法后果的规定: 非法言词证据的排除规则( 高法解释第61条) ; 体现( 程序违法的后果) 二审对于程序违法的, 裁定撤销原判, 发回重审( 刑诉法第191条) ; 死刑立即执行案件复核后, 最高院认为原审人民法院违反法定诉讼程序, 可能影响公正审判的, 裁定不予核准, 并撤销原判, 发回重新审判。因符合法定回避理由而回避的检察人员, 在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效, 由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定( 高检规则第30条) 。三、 人民法院、 人民检察院依法独立行使职权( 刑诉法第5条) ( 表10) 谁独立? 人民检察院人民法院独立于谁? 不受行政机关、 社会团体和个人的干涉。上下级是”领导关系”, 检察一体, 集体独立。上下级监督关系, 不能”请示、 汇报”, 上级只能经过审级监督独立的程度? 快乐司考, 思考快乐4 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑四、 人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督( 刑诉法第8条) ( 表11) 监督种类立案监督侦查、 审查起诉监督监督方式【全方位的监督】要求公安机关说明不立案的理由, 理由不成立的, 要求立案。【15日内】经过审查批捕和审查起诉监督侦查工作; 对侦查过程中的违法情况提出纠正意见。对审判过程的监督: 庭后以检察院整体名义提出; ( 高法解释185条) 审判监督执行监督对审判结果的监督: 抗诉。【为了维护法庭秩序和审判权的权威】对刑罚执行活动的监督; 对刑罚变更活动进行监督。( 对暂予监外执行、 减刑、 假释的监督) 【检察院对民事和行政诉讼的监督是事后监督, 不能对未生效的判决、 裁定抗诉引起二审】五、 未经人民法院依法判决, 对任何人都不得确定有罪( 刑诉法第12条) ( 表12) 含义确定被告人有罪的权力由人民法院统一行使, 其它任何机关、 团体和个人都无权行使。人民法院的判决必须依法作出。区分犯罪嫌疑人和被告人( 以提起公诉为界限) ; 体现明确由控诉方负举证责任, 被告人不负证明自己无罪的义务; 疑案作无罪处理: 不起诉( 审查起诉阶段) 或者无罪判决( 第一审阶段) 。六、 具有法定情形不予追究刑事责任( 刑诉法第15条) ( 一) 一般情形及其处理( 表13) 阶段立案侦查审查起诉不起诉审判情形情节显著轻微, 危害不大, 不认为是犯罪不立案/不受理撤销案件宣告无罪犯罪已过追诉时效期限的经特赦令赦免的不立案/不受理不立案/不受理撤销案件撤销案件不起诉不起诉终止审理终止审理告诉才处理的, 没有告诉或者撤回告诉不受理终止审理终止审理或者宣告无罪犯罪嫌疑人、 被告人死亡的其它免予刑事责任的不立案/不受理不立案/不受理撤销案件撤销案件不起诉不起诉终止审理【1 情节显著轻微: 没有犯罪, 但有可能违法, 如轻微伤。2 告诉才处理的犯罪: 侮辱、 诽谤+虐待, 暴力干涉+侵占。 3 不立案是对于公安和检察院而言的; 不受理是对于法院而言的。 4 对于情节显著轻微, 危害不大, 不认为是犯罪的, 如果是自诉案件则驳回起诉( 立案前) 说服自诉人撤诉( 已立案) 】典型例题: 在刑事诉讼中, 遇到下列特殊情形, 各个司法机关处理方法正确的是: ( 模拟题) A、 某县人民检察院在侦查该县环保局负责人某甲环境监管失职案中, 发现某甲犯罪已过追诉时效期限, 遂作出不起诉处理B、 某区人民检察院对高某涉嫌故意伤害案审查起诉过程中, 认为高某犯罪情节轻微, 对社会危害不大, 该检察院立即撤销该案C、 某县人民法院对赵某巨额财产来源不明案进行法庭审理后, 合议庭评议认为, 根据已经查明的事实和快乐司考, 思考快乐5 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑认定的证据材料, 能够确认赵某不构成犯罪, 但在作出判决前, 赵某自杀身亡。某县人民法院宣告赵某无罪D、 某检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。法院认为, 某甲的行为构成侵占罪, 对于本案, 检察院拒不撤回起诉时, 法院能够侵占罪作出有罪判决【法院不能驳回检察院的起诉, 因检察院是法律监督机关】(二)程序倒流( 高检规则第262、 263条) ( 表14) 案件类型人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件法定情形发现犯罪嫌疑人没应当书面说明理由将案卷退回公有违法犯罪行为的安机关处理【以人为标准】应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。发现犯罪事实并非应当书面说明理由将案卷退回公犯罪嫌疑人所为的安机关并建议公安机关重新侦查【以事为标准】第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人主要内容: 专门机关; 诉讼参与人; 当事人; 其它诉讼参与人核心考点: 当事人; 其它诉讼参与人一、 专门机关( 表15) 机关性质组织体系职权最高人民法院、 地方人民法院( 高级人民法院、 对实体问题的裁决人民法院审判机关中级人民法院、 基层人民法院) 、 专门法院上下级是监督关系和对与审判有关的程序问题的处理人民检察院最高人民检察院、 地方人民检察院( 按照行政区划称呼) 、 专门检察院参见”人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督”原则法律监督机关上下级是领导关系公安机关侦查机关按照行政区划设立公安部、 厅、 处、 局上下级是领导关系。立案、 侦查、 移送审查起诉等【1 派出法庭以基层法院的名义作出判决, 是基层法院的组成部分。2 书记员、 勘验人员是专门机关的人。保证人、 见证人不是诉讼参与人。】快乐司考, 思考快乐6 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑二、 诉讼参与人( 专门机关以外的人) ( 表16) ( 刑诉法第 82条) 公诉案件: 犯罪嫌疑人、 被告人、 被害人自诉案件: 自诉人、 被告人当事人附带民诉: 附带民事诉讼原告人、 被告人诉讼参与人法定代理人、 诉讼代理人其它诉讼参与人辩护人【提供法律帮助】证人、 鉴定人翻译人员【帮助查明案件】【1 当事人与诉讼结果有直接的厉害关系。2 证人不适用回避】典型例题: 下列哪些人是承担控诉职能的诉讼参与人? ( /2/76, 多项选择题) A公诉人C被害人B自诉人D控方证人三、 当事人( 表17) 诉讼参与人共有的提出控告; ( 刑诉法第14条) 【诉讼参与人对于审判人员、 检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼和人身侮辱】诉讼权利有权使用本民族语言、 文字。( 刑诉法第9条) 【用本民族语言辩论、 写诉状】提出控告; ( 刑诉法第14条) 有权使用本民族语言、 文字; ( 刑诉法第9条) 申请回避; ( 刑诉法第28条) 当事人共有的诉讼权利委托诉讼代理人或者辩护人; 参加法庭调查、 辩论, 提供证据; 上诉( 公诉案件被害人除外) 、 申诉。被害人自诉人无刑事上诉权, 有权请求检察机关对判决提起抗诉【对裁定只能申诉】有刑事上诉权, 承担举证责任犯罪嫌疑人有下列特殊诉讼权利: 聘请律师提供法律帮助; 对于侦查人员提出的与案件无关的问题, 有权拒绝回答。犯罪嫌疑每种当人、 被告人被告人有下列特殊诉讼权利: 最后陈述权; 自诉案件中的被告人有权提出反诉。事人享有的特附带民事诉讼原告人的特殊诉讼权利: 有权提起附带民事诉讼; 有权申请诉讼保全和先予执行。殊权利附带民事附带民事诉讼被告人的特殊诉讼权利: 有权就附带民事诉讼进行答辩; 进行反诉。诉讼当事人附带民事诉讼原告人和被告人共有的诉讼权利: 有权委托诉讼代理人; 有权进行和解或者请求人民法院进行调解。【被害人特有的权利: 1、 立案阶段: 1 报案、 控告2 控告人有申请复议权3 请求检察院立案监督4 提起自诉( 公诉转自诉) 2、 审查起诉阶段: 对不起诉决定可申诉也可提起自诉3、 审判阶段: 对一审未生效判决请求检察院抗诉( 公诉案件的被害人) 】快乐司考, 思考快乐7 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑四、 其它诉讼参与人( 表18) 其它诉讼参与人的类型特别提示产生被代理人或者委托人代理人诉讼权利权利基本同于被告人( 特别注意申请回避权、 独立的上诉权) , 但人身性质的权利不能代理被代理人的父母、 养父母、 监护人和负有保护责任的机关、 团体的代表限制行为能力人和无行为法定代理人法律规定能力人【无诉讼行为能力人】公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属; 自诉案件的自诉人及其法定代理人; 律师; 人民团体或者被代理人所在单位推荐的人; 被代理人的监护人、 亲友。诉讼代理人辩护人委托委托人授权范围内附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。( 刑诉法第40条) 注意与诉讼代理人的区别, 参见”辩护与代理”一章是否主体对象特点权利回避凡是知道案件情况的人( 注: 自然人) , 都有作证的义务。查阅证言笔录; 控告权; 经济补偿; 要求公安司法机关保证其本人及其近亲属的安全。人身不可替代性; 优先性。一般性事实问题( 诉讼外了解案件事实) 证人( 刑诉法第48条) 生理上、 精神上有缺陷或者年幼, 不能辨别是非、 不能正确表示的人( 注意: 见证人不是证人。) 【在搜查过程中有见证人】否专门性事实问题( 诉讼内了解案件事实) 具有专门知识的人( 注: 自然人) , 经过聘请或指派【仅侦查机关可设鉴定机构】鉴定人是公、 检、 法机关指派或聘请, 为参与诉讼活动的外国人、 少数民族人员、 聋人、 哑人等进行语言、 文字或手势翻译的人员。【翻译费: 外国人自己掏, 少数民族人由国家掏】翻译人员翻译人员应当是与本案没有利害关系的人, 否则, 当事人有权申请其回避。【鉴定人: 公检由内部指派; 法由外部聘请( 公检内设的鉴定机构不能接受社会的委托, 因此法院不能委托公检的内设鉴定机构进行鉴定, 只能委托社会上有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。) 】第四章管辖快乐司考, 思考快乐8 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑主要内容: 立案管辖; 级别管辖; 地域管辖; 专门管辖核心考点: 人民法院直接受理的刑事案件范围; 中级法院管辖的案件范围; 上下级法院之间管辖的流转; 特殊地域管辖; 军事法院的管辖范围一、 刑事诉讼管辖示意图( 表19) 管辖立案管辖审判管辖级别管辖地域管辖一般地域管辖特殊地域管辖二、 立案管辖( 一) 人民检察院直接受理的刑事案件( 表20) 高检规则第8条) 种类( 四种) 具体罪名和特征行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体, 其它罪均为特殊主体。渎职罪的主体为国家机关工作人员贪污贿赂罪渎职罪国家机关工作人员利用职权实施的危害人身权利和民主权利的犯罪( 7种) 1非法拘禁案; 2非法搜查案; 3刑讯逼供; 4暴力取证; 5体罚、 虐待被监管人案; 6报复陷害案; 7破坏选举案。【口诀: 警察逼证兼迫害】【非法拘禁、 非法搜查、 破坏选举案: 国家机关工作人员实施时由检察院立案侦查, 其它主体实施时由公安立案侦查】主体: 国家机关工作人员国家机关工作人员利用职权实施的其它重大犯罪, 经省级以上人民检察院决定。行为特征: 利用职权程序: 省级以上人民检察院决定快乐司考, 思考快乐9 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑( 二) 人民法院直接受理的刑事案件( 表21) ( 高法解释第1条) 种类( 三种) 具体罪名和特征侮辱、 诽谤案( 危害社会秩序和国家利益的除外) ; 暴力干涉婚姻自由案( 致人死亡的除外) ; 虐待案( 致人重伤或死亡的除外) ; 侵占案。纯自诉: 告诉才处理的( 四类五罪) 故意伤害案( 刑法第234条第1款规定) ; 【轻伤害】非法侵入住宅案( 刑法第245条规定) ; 侵犯通信自由案( 刑法第252条规定) ; 重婚案( 刑法第258条规定) ; 遗弃案( 刑法第261条规定) ; 自诉与公诉交叉: 被害人有证据证明的轻微刑事案件( 8种, 高法解释第1条2款) 生产、 销售伪劣商品案( 刑法分则第3章第1节规定的, 可是严重危害社会秩序和国家利益的除外) ; 侵犯知识产权案( 刑法分则第3章第7节规定的, 可是严重危害社会秩序和国家利益的除外) ; 属于刑法分则第四章【侵犯人身权利】、 第五章【侵犯财产权利的犯罪】规定的, 对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。对上列八项案件, 既可公诉又可自诉: 被害人直接向人民法院起诉的, 人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、 可由公安机关受理的, 或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的, 应当移送公安机关立案侦查。【自诉转公诉】被害人有证据证明; 公诉转自诉侵犯人身权利、 财产权利; 公检作出不予追究的书面决定。典型例题: 甲偷偷将乙家的一群羊赶走卖掉, 获得赃款 3000元。乙向法院起诉, 并提供了足以证明甲盗窃的证据, 要求追究甲盗窃罪的刑事责任。法院应采用下列哪一做法处理此案? ( 延考/2/29, 单项选择题) A裁定不予受理B告知乙向公安机关控告C先受理, 然后移送公安机关处理D依法受理( 三) 公安机关直接受理的刑事案件( 表22) ( 六机关规定第14条) 分工与国家安全机关、 军队保卫部门、 监狱、 海关走私侦查部门的分工特殊案件的受理破坏社会主义市场经济秩序案( 非国家工作人员受贿案、 对非国家工作人员行贿案) ; 涉税案件( 并非全部) ; 伪证案; 拒不执行判决裁定案由公安机关管辖。( 四) 交叉案件的管辖( 表23) ( 六机关规定第6条) 分别管辖: 公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时, 应当将贪污贿赂案件原则提示移送人民检察院; 人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件, 应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。主罪原则: 在上述情况中, 如果涉嫌主罪属于公安机关管辖, 由公安机关为主侦查, 人民检察院予以配合; 如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖, 由人民检察院为主侦查, 公安机关予以配合。三、 级别管辖( 一) 各级法院管辖的案件范围( 表24) ( 刑诉法第 1922条) 快乐司考, 思考快乐10 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑法院管辖的范围最高人民法院高级人民法院全国性的重大刑事案件全省( 自治区、 直辖市) 性的重大刑事案件中级人民法院基层人民法院危害国家安全; 可能判处死刑、 无期徒刑的; 外国人犯罪的刑事案件除上级人民法院管辖的以外【涉港、 澳、 台的由犯罪地基层法院管辖】典型例题: 下列哪一案件属于基层法院管辖? ( 延考/2/28, 单项选择题) AM国人汤姆在 G国殴打一中国留学生, 致其耳聋BB国人达卡威斯在中国盗窃一旅客手包, 内有财物价值 2500元C中国籍的马某在中国内地将一台湾商人打成轻伤D中国籍的黄某在中国大陆绑架一 G国籍富商, 因未勒索到赎金将其杀害( 二) 上下级法院之间管辖的流转( 表25) 原则表现上级人民法院在必要的时候, 能够审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件; 下级人民法院认为案情重大、 复杂需要由上级人民法院审判的第一审刑事案件, 能够请求移送上一级人民法院审判。( 刑诉法第23条) 上可审下人民检察院认为可能判处无期徒刑、 死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件, 中级人民法院受理后, 认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的, 能够依法审理, 不再交基层人民法院审理。( 高法解释第4条) 【当然也能够交由基层法院审理, 因基层有权管】对于第一审刑事案件, 依法应当由上级人民法院管辖的, 不能再指定下级人民法院管辖。( 六机关规定第5条) 下不可审上就高不就低一人犯数罪、 共同犯罪和其它需要并案审理的案件, 只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的, 全案由上级人民法院管辖。( 高法解释第5条) 【就高不就低】四、 地域管辖( 一) 一般地域管辖( 表26) ( 刑诉法第2425条) ( 高法解释第2条) 原则注意事项以犯罪地人民法院管辖为主, 被告人犯罪地指犯罪行为发生地; 非法占有为目的财产犯居住地人民法院管辖为辅。罪, 包括行为发生地和实际取得财产的结果发生地。民事诉讼( 最先立案) 以最初受理的人民法院审判为主, 主要犯罪地人民法院审判为辅。行政诉讼( 最先收到起诉状) 典型例题: 甲非法拘禁乙于某市A区, 后又用汽车经该市B区、 C区, 将乙转移到D区继续拘禁。对于甲所涉非法拘禁案, 下列哪些法院依法享有管辖权? ( /2/66, 多项选择题) AA区法院 DD区法院BB区法院CC区法院( 二) 指定管辖( 表27) ( 高法解释第1719条) 情程形序管辖不明、 有管辖权但客观上不能行使管辖权管辖不明: 协商共同的上一级人民法院指定有管辖权但客观上不能行使管辖权: 报请上一级人民法院指定【本辖区内指定管辖】指定后的案卷的移送公诉案件( 退回检察院) ; 自诉案件( 直接移送有管辖权的法院) 。快乐司考, 思考快乐11 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑典型例题: 1、 王某担任甲省副省长期间受贿50多万元, 有关法院指定乙省W市中级人民法院管辖。该项指定应当由下列哪一法院作出? ( /2/25, 单项选择题) A甲省高级人民法院B乙省高级人民法院CW市中级人民法院D最高人民法院( 三) 特殊地域管辖( 表28) ( 高法解释第714条) 情形管辖的法院国际公约规定的罪行抓获地中级入境地中级最初停靠地最初降落地外国人在中国领域外针对中国、 中国人犯罪领域外的中国船舶内的犯罪领域外的中国航空器内的犯罪国际列车上的犯罪按协议最初停靠站或目的地【直达车】铁路运输法院主管单位所在地或原户籍所在地中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪中国公民在中华人民共和国领域外的犯罪离境前的居住地或原户籍所在地漏罪: 原则上为原审法院; 如果服刑地或新发现罪的主要犯罪地管辖更为适宜的, 由该地法院管辖; 新罪: 服刑期间又犯罪的, 由服刑地的法院管辖。正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪, 若犯罪地捕获并发现的, 由犯罪地的法院管辖; 若被缉捕押解回监狱后发现的, 由罪犯服刑地的法院管辖。五、 专门管辖军事法院管辖的刑事案件( 表29) ( 高法解释第20、 21条) 现役军人( 含军内在编职工) 和非军人共同犯罪的, 分别由军事法院和地方人民法院分别管辖或者其它专门法院管辖( 当前为铁路法院) ; 涉及国家军事秘密的, 全案由军事法院管辖。非军人、 随军家属在部队营区内犯罪的; 地方法院或者军事法院以外的其她专门法院管辖的案件军人在办理退役手续后犯罪的; 现役军人入伍前犯罪的( 需与服役期内犯罪一并审判的除外) ; 退役军人在服役期内犯罪的( 犯军人违反职责罪的除外) 。【由军事法院管辖的案件: 1 现役军人在服役期间犯罪并在服役期间被发现的2 涉及军事秘密的( 军人和非军人共同犯罪) 3 军人违反职责罪( 包括退役军人) 】第五章回避主要内容: 回避的适用对象和理由; 回避的种类与程序核心考点: 回避的程序一、 回避的适用对象和理由( 表30) ( 刑诉法第28、 29、 31条、 最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定第1、 3条) 快乐司考, 思考快乐12 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑审判人员、 检察人员、 侦查人员、 书记员、 鉴定人和翻译人员; 证人、 律师不适用回避。回避对象回避理由是本案的当事人或者是当事人的近亲属的; 本人或者她的近亲属和本案有利害关系的; 担任过本案的证人、 鉴定人、 辩护人、 诉讼代理人的; 与本案当事人有其它关系, 可能影响公正处理案件的; 接受当事人及其委托的人的请客送礼, 违反规定会见当事人及其委托的人的; ( 应提供有关证明材料) ( 高法解释第27条) 【只此一种情况需当事人提出证据证明】凡在本诉讼阶段以前参与办理本案的人员不得再参与该案的办理。( 高法解释第31条) 二、 回避的种类与程序( 表31) ( 刑诉法第28、 30条) 种类自行回避、 申请回避、 职权( 指令) 回避【公权力机关原则上都需书面, 自然人可口头提出】申请主体申请期间当事人及其法定代理人诉讼的任何阶段院长: 审判人员、 法庭书记员、 翻译人员、 鉴定人; 【当兵的由当官的决定回避】决定主体【二级回避】检察长: 检察人员、 检察院书记员、 以及检察院聘请或指派的鉴定人、 翻译人员; 侦查机关负责人: 侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员、 鉴定人; 【当官的由集体决定】机关决定: 审委会决定院长、 检委会决定检察长和侦查机关负责人。【谁聘请谁决定】申请复议一次的主体: 被驳回回避申请的当事人及其法定代理人( 当庭) 、 被决定回避的人员( 恢复庭审前) ; ( 高法解释第28条) 非法定情况的, 法庭当庭驳回【由合议庭驳回】, 并不得复议。( 高法解释第29条) 提出回避申请( 审查期间) 作出回避与否的决定, 申请复议一次( 复议期间) 复议决定。申请的效果审查期间原则上程序停止; 但侦查程序例外; 复议期间, 诉讼活动不停止。因符合法定情形而回避的检察人员, 在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效, 由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。( 高检规则第30条) 【公安的侦查人员进行侦查活动已进行的侦查行为是否有效, 由公安局局长决定】典型例题: 王某因涉嫌报复陷害罪被立案侦查后, 发现负责该案的侦查人员刘某与自己是邻居, 两家曾发生过纠纷, 遂申请刘某回避。对于刘某的回避应当由谁决定? ( /2/24, 单项选择题) A公安局局长B检察院检察长C法院院长D检察委员会第六章辩护与代理主要内容: 辩护人的概念、 诉讼地位、 职责; 辩护人的范围; 辩护人的诉讼权利和义务; 辩护的种类; 刑事诉讼代理核心考点: 辩护人的范围; 辩护人的诉讼权利; 指定辩护快乐司考, 思考快乐13 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑一、 辩护人的概念、 诉讼地位、 职责( 表32) ( 刑诉法第35条) 概念诉讼地位职责依事实和法律; 有利于犯罪嫌疑人、 被告人。独立的诉讼参与人; 独立于犯罪嫌疑人、 被告人、 法院、 检察院。犯罪嫌疑人、 被告人合法权益的专门维护者委托时间人数公诉: 审查起诉之日起; 自诉: 随时。一名被告人委托辩护人不得超过两人。( 高法解释第35条) 在共同犯罪的案件中, 一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。( 高法解释第35条) 典型例题: 强律师, 受被告人的委托担任其伤害一案的辩护人, 在会见被告人的过程中, 被告人不但向其讲清了伤害案件的经过, 还告诉她还犯有盗窃罪, 未被司法机关发现。对此强律师应当如何处理? A.向公安机关揭发被告人的盗窃罪行(模拟题)B.拒绝继续担任被告人的辩护人C.继续就伤害罪为被告人进行辩护D.告诉被告人千万不要向公安机关自首盗窃罪的事实二、 辩护人的范围( 表33) ( 刑诉法第32条、 高法解释第33条) 正面范围禁止范围律师; 人民团体或者犯罪嫌疑人、 被告人所在单位推荐的人; 监护人、 亲友。被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人; 绝对依法被剥夺、 限制人身自由的人; 禁止无行为能力或者限制行为能力的人; 人民法院、 人民检察院、 公安机关、 国家安全机关、 监狱的现职人员; 本院的人民陪审员; 与本案审理结果有利害关系的人; 相对外国人或者无国籍人。禁止第项规定的人员, 如果是被告人的近亲属或者监护人, 由被告人委托担任辩护人的, 人民法院能够准许。此处近亲属的范围( 刑诉法第82条6款) 【人大常委会的组成人员能够担任辩护人】典型例题: 涉嫌抢劫罪的张某在接受甲市白云区人民法院审判期间准备委托辩护人, 下列人员中, 谁能够接受委托作她的辩护人? (模拟题)A.张某的朋友徐某, 因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年, 正在缓刑考验期内B.张某的母亲, 因多次盗扒正被劳动教养C.张某的胞妹, 北大法学院大二学生, 现年17周岁D.张某的父亲, 甲市监狱法警E.张某的朋友王某, 甲市黑土区人民法院陪审员F.张某的叔叔, 已加入日本国籍快乐司考, 思考快乐14 司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑三、 辩护人的诉讼权利( 表34) 辩护人的诉讼权利独立辩护权辩护律师非律师辩护人依据事实和法律, 不受法、 检, 其它团体和个人的干涉。可查阅的范围: 刑事诉讼法的规定: 审查起诉阶段( 诉讼文书和技术性鉴定材料) 、 阅卷权( 刑诉审判阶段( 所指控的犯罪事实的材料) ( 刑诉法第36条) 法第