我国驰名商标认定与保护的现状分析及其法律规制.doc

我国认定与保护的现状分析及其法律规制
出处】：2021中华全国律师协会专业会年会暨中国律师高层坛文集〔上〕
关键词】；认定与保护
写作年份】2021年

正文】

　　我国认定与保护的现状分析及其相应的法律规制应当是施行战略与商标战略的重要任务。其中推进有关的合理、明确的法制也应当是我国商标法制建立首当其冲的燃眉之急应当成为这?商标法?第三次修改的主要内容之一。应当在这次我国?商标法?的修改中充分重视和真正落实之认定、保护及其宣传之法律的修改及其完善。

　　一、我国认定、保护及其宣传在近十年中的严重异化

　　回忆肇始于上世纪八十年代中而己经延续二十多年的我国认定与保护的历史进程其对于启蒙与启动我国、企业和公民以及全社会的意识推动与提升我国企业商标与品牌的战略意识和策略运筹等方面都留下了历史功绩和积极效果。

　　然而二十多年来我国的法律保护早曾经迷失于制度设计的误区后来又陷入了异化为有关企业与地方不正当作为的迷津。尤其是企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病态追求再加上一些中介机构的推波助澜和个别认定人员的权利寻租成为了我国近十年来认定、行政认定及其保护颇多扭曲并且愈演愈烈的因和病根。回溯我国法律保护的历史轨迹可以发现我国1996年前后在认定与保护的制度设计上及施行贯彻中曾经迷失在“申请认定批量认定批量公布〞和“一案认定全国通用；一次认定长适用〞等误区中；也可以发现我国的认定与保护虽然自2001年我国?商标法?第二次修改后现行的?认定和保护?很快就替代了历史上原始错误的?认定与理暂行规定?因此我国在法律上己经回归到了“个案认定争议认定被动认定认定需要认定动态认定〞和“一案一认定认定本案用他案作参考〞的准确法律定位上但是在其施行过程中却仍然被严重扭曲和高度异化异化成为部企业的不正当广告“强势〞资源和一些地方的泡沫化政绩“亮点〞工程进入了与我国现行法律和认定与保护的国际惯例“逆向行为〞的迷津。近年来我国在程序中出现了一些例如汕头“康王〞商标和福建“漂流岛〞商标等虚构案情假造诉讼以骗取之认定进而将骗取认定的异化为宏大广告资源转向进展不正当商业竞争的典型案例。同理在行政程序中也可能存在着类似的问题和。迄今为止我国已经累计行政认定1624件己经累计认定四、五百件〔据不完全统计〕而且逐年同比和环比都增长迅速与年俱升。假如一如既往按照目前的增长速度和加速度不出三、五年还可以再翻番甚至翻几番。或许如今我国己经是世界上所谓“〞最多的。但这是否名副其实？是否量如其实？是否质如其实？目前在我国己经普遍存在“不著名弄虚作假求认定。滥竽广告满天飞政绩工程放卫星〞的现象这不但导致我国目前认定与保护及其宣传的实际状况己经严重违犯了我国现行法律和认定与保护的国际惯例而且已经开场引发我国社会公众对认定与保护制度乃至于整个商标制度、制度的疑心和不信任。的认定与保护及其宣传确实己经成为当前我国进程中的重大迷津成为我国施行战略以及商标战略的宏大阴影亟待正本清源急需拨乱反正。日前工商行政理总颁发了?认定工作细那么?人民也出台了?审理涉及保护的民事纠纷案件应用法律假设干问题的解释?都说明了我国行政理部门和部门对及其异化问题的高度关注和重视。

　　我国法律保护的历史进程可以分为三个阶段第一阶段为上世纪八十年代中至九十年代中仅仅适用于涉外的“行政个案保护〞阶段。第二阶段是自1986年10月至2001年11月底的仅仅保护国内的“行政批量认定〞阶段。第三阶段是自2001年12月1日至今的同时保护国内外的“双轨个案认定〞阶段。

　　虽然从第三阶段一开场我国认定与保护的法律己经回归至“被动认定、被动保护；个案认定、个案保护〞的正确状态。照理说从第三阶段起按照我国现行?商标法?及其配套法规、规章和相关解释我国商标主机构依法行政认定或者人民依法认定应当注重涉案纠纷的诉求瞄准涉案纠纷的解决根据涉案案情针对涉案纠纷作出涉案认定以助案件解决；而且一案一议此案此议个案认定个案适用。就是说假如针对特定个案认定某注册商标或者未注册商标为的其认定结果仅仅对本案有效此案此用不具有直接适用于后案和他案的连续性和普适性〔但可作为他案及后案在相关纠纷或者诉讼中认定的参考〕；企业也不能以此为据去做“中国〞或者“〞的广告宣传也不能以此作为自己政绩本和功绩簿上的数据指标。

　　制度本旨和立法本意是为了在商标纠纷个案处理或者诉讼个案处理中尽可能追求和实现公平公正在这些个案中给著名的注册商标或者未注册商标以对应于其著名程度的相应的特定的附加利益保障。按照保护的国际惯例和我国现行法律认定仅仅是解决商标纠纷案件的手段及其程序认定所认定的“只是依法给予特别保护的前提属于案件认定范畴。假如脱分开认定案件的立法本意而追求荣誉称、广告效用等商业价值就会使认定制度异化会产生一系列不良后果和负面影响。〞[1]

　　遗憾的是在我国认定与保护之法律己经拨乱反正、正本清源的第三阶段以来的这近十年却恰恰就是我国认定与宣传不断异化且变本加厉的近十年。“一本的真经硬是让歪嘴和尚念歪了。〞在2001年12月开场的我国认定的第三阶段中无是的认定还是的行政认定其认定尤其是认定后的宣传往往没有遵循现行的正确的制度没有严格遵守现行认定与保护的法律规定。人们尤其关注到近年来在不正常认定的一系列典型案件中严重存在着扭曲和异化。如前所述这种扭曲和异化的因和病根首先来自企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病态追求同时还搀和着一些中介机构的推波助澜和个别认定人员的权利寻租。第三阶段开场以来的这几年中一些企业不遗余力、甚至不择手段地申请认定其目的并非为了推进个案纠纷的解决往往“醉翁之意不在酒〞为的是借此不正当牟取一个“〞的名头借助我国沉淀日久积重难返的之“一次认定长有效；一案认定全国通用〞的误区效应以及思维惯性将其异化成为企业的强势广告资源迅猛而且持续地送上平面媒体和网络媒体借以“中国〞或者“〞的广告形象及其宣传优势利用人们对作为“〞认定机构之人民和部门的传统信任根底和对“〞这一商誉符的习惯崇仰心理不正当地攫取份额和竞争优势。某些企业往往刚拿到一份认定己方某商标在某案中被认定著名的就迫不及待地上报上网上电视大事宣传做广告。甚至不惜虚构造假案恶意串通假认定。同时近年来一些地方孜孜不倦地鼓励与煽动相关企业申请认定其目的也并非为了依法推进商标纠纷个案的解决却也是在籍此片面追求其自己的政绩数据、“亮点〞指标和形象工程将其辖区内企事业所认定的乃至、知名商标的数量多少作为其政绩上下的计量标志和形象的“烫金名片〞。因此甚至不惜拔苗助长或者买犊还珠甚至动不动就上百万元、几百万元地许诺奖励和施行奖励被认定了的以“重赏之下必有勇夫〞追求本辖区多多益善就更证明其政绩辉煌。必须指出近年来我国一些企事业和一些地方上述行为屡演不止甚至愈演愈烈究其根源都是“认定异化惹的祸〞都是当前的行政认定和认定之异化造成的恶果。

　　二、我国认定、保护及其宣传中的假设干不正常现象

　　我国认定的数量仍然与年俱增累计认定总量已经数逾二千我国认定的比例逐年加大我国行政认定数量仍然居高不下而累计数量与我国国情显见不符。回忆我国认定与保护的历史进程审视我国认定与保护的当前形势假如排查当前我国认定与保护面临的问题至少以下问题亟待倍加重视和急待积极化解：〔l〕近年来我国认定之数量极不正常地跃升；〔2〕各地企业竞相争取认定而且增幅异常；〔3〕各地部门等不当扶助和重奖企业认定；〔4〕我国目前仍然存在沿袭错误旧制的泛体系；〔5〕行政认定的“个案认定、批量公布集中宣传〞。

　　1、现象之一：近年来我国认定之数量极不正常地跃升

　　自2001年12月1日我国第二次修改后的?商标法?施行以来尤其是在近几年我国的认定的数量不断跃升而且增幅惊人呈现出极不正常的态势。

　　据不完全统计我国的认定自2000年北京第二中级人民在域名纠纷诉讼一审案件中认定“IKEA〞〔宜家〕等为肇始自2001年7月上海高级人民在相应案件中终审认定“safeguard/舒肤佳〞图文商标为正式开端我国认定的数量逐年直线上升极不正常。2001年全国认定仅仅为“Safeguard/舒肤佳〞和“DUPONT〞〔杜邦〕2件；2002年全国认定也仅2件；2003年全国认定仍然为2件；但是至2004年全国认定就上升至20件2005年全国认定已跃进为65件；2006年全国认定再破百件大关高达106件；2007年后全国每年认定都数以百计。据不完全统计迄今我国累计已经认定四百多件〔但在重庆会议上某高院主本认定之统计的法官悄悄地告诉笔者实际认定的数量要大于统计数量许多己经认定的案件统计不上来〕。

　　但与我国行政认定数量相比我国认定的数量仍然处于少数我国认定的大头仍然在于行政认定。2003年前商标和商评委曾经累计认定293件2004年商标和商评委又认定153件其中商标在商标理案件中认定116件在商标异议案件中认定14件在商标国际注册异议案件中认定1件商评委在商标争议案件中认定22件。2005年商标和商评委认定185件。2006年商标和商评委共认定150件其中商标认定149件和商评委认定31件。2007年商标和商评委认定197件其中182件商标为我国内地企业所有l件为特别行政区企业所有2件为地区企业所有12件为外国企业所有。2021年商标和商评委认定228件其中204件商标为我国内地企业所有3件为特别行政区企业所有3件为地区企业所有18件为外国企业所有。2021年4月商标和商评委又一次宣布又认定了390件。自1985年3月开展的行政认定和保护工作以来迄今商标和商评委在商标理、商标异议、商标异议复审、商标争议案件中行政认定共计为1624件。其中1506件为中国大陆企业所有；11件为企业所有；8件为地区企业所有；1件为澳门企业所有；98件为外国注册人所有。

　　迄今我国行政认定累计的1624件加上我国认定累计的四百多件两者相加我国已经累计认定过二千多件。据前几年报道仅仅福建泉州这一个地级前几年就己经累计认定过一百多件而其中80以上是近二年通过认定的。[2]

　　从上述数据可以看出无是认定还是行政认定或者是两者之和近几年来我国的认定数量在迅速增长。这些数据足以证明当前在我国存在着一个愈来愈热的认定热仅2007年我国就认定了约三百件仅2021年我国又认定了三百多件2021年仅仅截至4月就己经认定了四百多件不到三年我国就认定了约一千多件〔还不计同全国各地认定的数以万计的和知名商标。据?2021中国商标年度开展?据统计2021年我国29个就认定了6871件累计21111件：其中仅浙江2021年就认定了750件仅江苏2021年就认定了650件〕。短短时间内竟然认定了如此海量的与这难道名副其实吗？难道这量符其实吗？难道这质如其实吗？这一情况与我国企事业目前的商标运作、品牌经营的实际状况相匹配吗？本课题组认为：这种现象看来是过热的这种过热现象可以说是极不正常的。产生这种过热现象的原因何在？一方面虽然我国认定的个案原那么已经十清楚确相应法律也已经正本清源但是问题在于以及认定及其广告宣传的理上仍然沿袭着“一案认定全国通用；一次认定多年有效〞的误区及其惯性。另一方面企业不正当广告资源的疯狂追逐和地方泡沫化政绩工程的病态追求越来越凸显为这一过热现象的强烈因和主要动因。

　　2、现象之二：各地企业竞相争取认定而且增幅异常

　　各地企业在继续通过商标或者商评委申请认定的同时近几年来竞相争取认定利用认定相对速度快、手续少空间大、易扭曲的特点谋取的认定籍以作为企业的强势广告资源进展“中国〞以及“〞的不正当广告宣传。

　　如2006年12月26日?温州?报道?温州民企“打〞出29个?中说“……温州工商透露温州的〞我国“总数己到达29个名列全国地级城的前茅。……今年温州新增的我国有13枚其中有3枚是由商标认定的其余10枚为认定的。在温州所有的中通过认定的占三分之二。〞

　　又如2007年6月21日?泉州?报道?138个泉州著名品牌承受社会公众检阅?中说：“〞网站上的报道?全商标品牌建立获得打破性进展?中说：“从工商得悉……全商标品牌建立获得打破性进展。我国创立出现井喷……五两区出现了认定的热潮并且全部实现满堂红。截止目前全已有20件商标通过认定为全己经到达22件实现跨越式开展。〞还如2007年10月14日?江南?报道?无锡我国达16件?中说：“创我国无锡今年迎来一个‘丰收年’。记者日前从工商部门得悉目前宜兴、滨湖、惠山纷纷实现了我国零的打破而今年全新增8件我国是过去10年无锡我国数量的总和。‘虎皇’商标是今年无锡唯一一件通过行政途径认定的我国。……到今年9月份无锡的我国数量己经到达16件其中认定和行政认定的各占8件。……值得一提的是在这16件中有8件是今年新增的而其中6件都是今年5月份之后新增的无锡企业创著名的速度正在逐渐加快今年新增我国的数量己经是无锡1997年一2006年这10年的总和。〞

　　还如从劲牌在其站上发布的?劲牌中国申创历程?[3]中所披露的信息我们可以强烈地感受到劲牌对于的渴望而这种渴望不是为理解决详细的侵权问题而仅仅是为了获得这个这个金字招牌。通常对于需要认定的情形是企业先遇到一个商标侵权或商标注册上的争议然后为理解决这个争议而援引法律的规定予以解决。但从劲牌公布的信息中我们可以看到如下一些字句：“为寻找申驰的个案案由动用了所有的资源做了大量的咨询、查询工作仅商标标识查询了近500件商标排除全国7800件标识最后选定甘肃酒泉回春堂保健品消费〞奇劲“生精胶囊的侵权行为作为个案案由提起诉讼。因为〞奇劲“生精胶囊的〞劲“与我注册商标一样只是生精胶囊与酒不同类。〞这清楚的说明劲牌开场并没有详细的现实的法律争议存在为了认定而根据认定的法律要求〔不同类的商品上的近似商标〕去四处查询需要的商标然后以侵权为由提起诉讼假如不是为了认定这一目的劲牌可能永远也不会与回春堂保健品的“奇劲〞生精胶囊发生法律争议。湖北劲牌就是为了认定再提起与甘肃酒泉回春堂保健品“奇劲〞生精胶囊之诉讼案件的并且正因此再被武汉中级人民认定为的。

　　据调研获知我国认定的怪现象是：第一沿海兴旺地区〔例如浙江、福建、江苏等地〕的一大批民营企业或者中小企业都跑到中西部地区〔主要在江西、湖南等地〕甚至于、青海、等遥远地区的中级〔例如林芝地区中级人民等〕起诉当地一些个人、个体工商户或者小企业侵权并恳求认定。第二上述起诉侵权案件指控对方的侵权行为大多是将其商标抢注为域名或者再在该域名之下从事进犯其注册商标的贸易活动。第三在庭审中被告一般均认可原告的商标著名大部被告一审败诉后也不上诉。这不得不人生疑其中有没有人造的痕迹。己经查实在此类案件中严重存在着原被告恶意串通、制造假案的情况。已经曝露的认定典型弄虚作假案例如安徽宣城认定的“康王KANGWANG〞、“康王KANWAN〞及“KANWAN〞一案三件“〞造假案。[4]更富有意味的是认定较多、认定速度较快的那些中级几乎都是地处遥远地区的缺乏审讯经历者而审讯历史较长、审讯经历积累较丰富的认定却较慎重认定的数量也大都较少一般其所认定的之知名度和美誉度相对都较高。例如北京系统在2001年至2007年近七年间在民事侵权案件中通过生效判决总共认定才6件分别是用于手表上的“Rolex〞〔〕商标、用于化工原料的“DUPONT〞〔杜邦〕商标、用于化工原料的“中化〞商标、用于药品的“天士力〞商标、用于服装的“顺美〞商标、用于教育效劳的“清华〞商标。而上海系统在2001年至2021年春近九年问在民事侵权案件中通过生效判决总共认定仅3件分别是上海高院2001年7月5日在相应案件的二审讯决中认定的“〞safeguard/舒肤佳“文字和图形组合注册商标为和上海高院2006年12月20日在相应案件的二审讯决中认定的〞STARBUCKS“注册商标〔第42类〕和〞星巴克“注册商标〔第42类〕为；还有〞梦的娇“注册商标在另案中被认定为。

　　综上所述近年来各地企业通过认定途径的数量急骤上升直线攀登从2001年、2002年、2003年的年均2件开展到2006年就高达106件2007年之后每年数以百计。如此疯长动因何在？首先主要是企业旨在借此套取〞“的品牌将其异化成为企业的强势广告资源不正当地攫取份额和竞争优势这往往是有关企业要求认定的目的。其次相对于的行政认定认定存在着速度较快〔行政认定一般长达三、五年认定短者只有几个月〕手续较简单〔行政认定申报一般较多认定举证相对较少〕选择空间大〔行政认定就此商标与商标评审会两家认定原来可在全国数以百计、如今仍然可在数十家中级之间通过辖运作来选择〕等好处这往往成为有关企业为了实现其目的之策略运作。

　　3、现象之三：各地部门等不当扶助和重奖企业认定

　　在各地企业竞相争取行政认定或者认定的过程中各级和相关往往成为铺路架桥者和推波助澜手不但积极导引、扶助企业去申请认定而且普遍高额奖励认定了的企业。

　　例如2007年01月15日?长江?的?06年湖北武汉力推认定?报道中说：〞记者近日从分组讨会上得悉2007年武汉工商部门将与武汉人民合作通过途径认定。……武汉代表、工商长某某称目前武汉乃至湖北的远远落后于东部地区。……某某透露今年工商商标处将与武汉人民庭合作通过途径认定。目前江苏己开场这样运作了。……武汉代表、中级人民代院长某某某认同这一建议：“就是要为地方经济效劳今年肯定要加大对的认定力度。〞“中国嘉兴〞网站上的报道?全商标品牌建立获得打破性进展?中说：“从工商得悉……全商标品牌建立获得打破性进展。我国创立出现井喷……针对我创立长滞后的现状工商积极引导企业〞两条腿“走路尤其是走认定途径防止扎堆申报挤〞独木桥“。为此邀请了高级人民审讯员和法学专家给全33家重点培育企业授课专题对途径认定进展了辅导。……五两区出现了认定的热潮并且全部实现满堂红。……工商商广处处长告诉记者目前我的海利士、晋亿、美大、京马等商标正积极通过程序争取我国称。〞

　　同时重金奖励获得认定的企业已经为越来越多地方竞相仿效你追我赶延续至今愈演愈烈。目前全国各以及各地较多制定有对获得认定的企业以20万元至100万元的重金奖励规定。例如系统的“湖南商务之窗〞网站上2007年10月30道：“近年来醛陵大力施行品牌战略特别是今年初出台了对获得我国和我国名牌称的一次性奖励100万元……鼓励企业争创名牌企业的名牌观念大为提升。全企业在政策引导下积极转变观念不断加大投入使醋陵品牌和品牌企业逐年增加。〞在网站上2007年10月22日的报道?宁夏重奖著名企业?中称：“近日宁夏回族自治区设立著名、奖励专项资金对被新认定为相关称的企业给予重奖。今后凡被认定为我国称的宁夏企业将获宁夏回族自治区一次性奖励60万元；凡获得宁夏称的企业将获一次性奖励5万元。为进一步调动宁夏企业争创著名、的积极性促进宁夏经济社会又好又快开展宁夏回族自治区日前出台?加快施行商标战略的?。规定宁夏将实行著名、奖励政策。除宁夏回族自治区对相关企业进展奖励外各区也要相应给予一定的奖励。〞2007年10月22日的山西泉的?泉?报道?重奖鼓励企业创立?中说：“从今年开场将对获得山西的企业结合对获得免检、山西名牌的奖励给予一次性不重复30万元的奖励：获得我国的企业由一次性不重复给予100万元奖励。〞再如红网长沙10月12道：“今年上半年湖南长沙中联重工科技开展股份等10家企业拥有的商标被认定为我国。今日十个获得我国企业受到表彰并各获50万元人民币奖励。目前湖南总数已达36个在中西部地区排名第一全国第十位。〞

　　重奖获得的企业这股风近年来方兴未艾至今日还越刮越猛。据?北京?2021年6月8日登载?受重奖?的报道称：“今天上午顺义区分别对获得2021至2021年度中国的〞牵手“、〞嘉寓“商标所有人各颁发奖金100万元对被认定为北京的〞凤凰“、〞升华“等5件商标所有人各颁发奖金50万元。〞无独有偶据?沈?2021年6月10道：“讯〔记者王莉实习记者张芳芳〕昨日沈召开商标工作会议对2021年获得〞“的3家企业每家奖励300万元。从今年开场一直到2021年只要是获得〞“的企业都将获奖300万元。〞

　　更有趣的是2007年3月17日?新文化报?曾以?认定的不能“请赏〞?为题报道了吉林在这方面的详细看法和做法：

　　“中级以上人民在处理商标案件时虽然也能认定但和行政认定的不一样这样的绝不能称为‘中国。’工商负责人昨日在吉林培育认定著名工作座谈会上说。……据理解应由工商总认定被认定后可以冠以‘中国’……工商负责人表示中级以上人民认定的不能和行政认定的一样统称为中国只能称为‘’。一些企业被认定为后就冠以〞中国“甚至向要奖励这样的行为要严厉制止。〞

　　4、现象之四：我国目前仍然存在沿袭错误旧制的泛体系

　　目前我国除了在全国范围内行政认定、或者认定与保护“〞外；还在一级行政区域内各自认定和保护或者结合保护各级“〞；还在以下的相关、内各自认定和保护本地的“知名商标〞本质上形成了、级、三级认定与保护的相应三个层面的泛制度体系。例如2021年全国29个就认定了6781件。实际上可以纳入我国泛制度体系的还有浙江、福建、重庆等己经出台的“知名字〔商〕〞以及中国名牌以及各级的地方名牌等内容。根据调查分析迄今上述各、知名商标、知名字〔商〕认定与保护的地方性法规或者行政仍然沿袭着“统一申报、批量认定、长适用〞和“一次认定享受三年；一案认定全国通用〞的错误形式需要尽快予以纠正。

　　除了外我国泛制度体系中的主要成员还有各、各地知名〔著名〕商标、各知名商标、有关知名商中国名牌、中国世界名牌以及各地方名牌。

　　〔l〕各层次的“〞及其特征

　　——根本概念：“是指在上享有较高信誉并为相关公众熟知经工商行政理部按照本认定的我注册商标。〞〔吉林〕

　　——涵盖范围：注册商标

　　——产生方式：行政认定

　　——认定：工商行政理部门

　　——相关证照：工商行政理部门认定及匾牌

　　——法律资源：地规、地方行政规章及

　　——认定：申报认定、批量认定。

　　——适用原那么：一案认定全面通用；一次认定多年有效。

　　〔2〕各层次的知名商标及其特征

　　——根本概念：“本所称的知名商标是指在上享有较高声誉并为相关公众所熟知的本注册商标。〞〔重庆垫江〕

　　——涵盖范围：注册商标

　　——产生方式：本行政认定

　　——认定：本工商行政理部门及评审会

　　——相关证照：本工商行政理部门认定与匾牌

　　——法律资源：本行政

　　——认定：申报认定、批量认定。

　　——适用原那么：一案认定全面通用；一次认定多年有效。

　　〔3〕有关工商行政认定的“知名商〞

　　例如：浙江“知名商〞

　　——涵盖范围：浙江企业名称中的商〔字〕

　　——产生方式：浙江行政认定

　　——认定：浙江工商行政理部门及评审会

　　——相关证照：浙江工商行政理部门授证与匾牌

　　——法律资源：浙江地规与行政

　　——认定：申报认定、批量认定。

　　——适用原那么：一案认定全面通用；一次认定六年有效。

　　〔4〕“中国名牌〞与地方名牌及特征

　　“中国名牌〞和“中国世界名牌〞

　　——基木概念：“是指实物质量到达国际同类先进程度、在国内同类中处于地位、占有率和知名度居行业前列、用户满意程度高、具有较强竞争力的。〞

　　——产生方式：“中国名牌战略推进会〞组织评价

　　——相关证照：原质检总发证

　　——法律资源：原质检总职能

　　——评价：申请评价、批量评价。

　　——适用原那么：一次评价认定连续多年有效

　　〔5〕各“名牌〞〔例如“上海名牌〞〕

　　——根本概念：“是指实物质量到达国内同类先进程度、在本地同类中处于地位、占有率和知名度居行业前列、用户满意程度高、具有较强竞争力的本。〞

　　——产生方式：各质检部门及评推委

　　——相关证照：原各质检部门颁证

　　——法律资源：原各相关政策与质检部门职能

　　——评价：批量申请、批量评价。

　　——适用原那么：一次评价认定连续多年有效。

　　5、现象之五：行政认定的“个案认定、批量公布集中宣传〞

　　第三阶段的行政认定在法律上虽然已经拨乱反正已经将第二阶段“统一申报、批量认定、批量公布、长适用〞的不当认定与保护规那么修正为“个案申请、个案认定、个案适用〞的合理认定与保护的法律。但是在当前行政认定的详细运作及其操作程序中理上仍然延续着第二阶段“批量公布集中宣传〞的惯性；虽然第三阶段在法律上和理上似乎都己经明确了行政认定的“个案认定、个案适用〞的原那么但是仍然故我的“批量公布集中宣传〞的实际做法却起到了“换汤不换药〞的效果。个案适用的结果只须存档可查与公开待查无须批量公布和无须公开宣传而定批量公布且公开集中宣传的结果自然而然会产生行政认定仍然“一案认定全国通用；一次认定长有效〞的错觉造成消费者的混淆和面的误导。进入第三阶段以来商标主机构每年〔或者每半年或者每季度〕批量公布行政认定的例如最近批量公布了2021年4月公布的行政认定的390件。虽然这390件的行政认定都是商标在处理商标异议案件、商标理案件中和商评委在处理商标争议案件中对各别的个案案情之相关的详细认定是对相关商标在特定的案情、空间与时间之“三维组合〞坐标系之下的特殊认定因其属于个案认定从而仅仅适用个案。假如说作为曾经受到过保护之记录可以供今后其他案件中再次是否认定同一商标为时作参考那么只需要在商标主机构存档备查和及时当事人以供他案举证备用即可似乎不必要大张旗鼓地广为宣传。即使为了促进商标意识和弘扬品牌理念需要进展一些宣传但也必须在宣传中讲清楚这仅仅是“个案认定、个案适用〞不是“全国通用长有效〞不能以此作为“我国〞或者“〞的根据。根据我国现行法律也不存在可作为广告资源的“全国通用长有效〞的“中国〞或者“〞。

　　然而目前行政认定的定“批量公布集中宣传〞的做法己经引起社会上的误解和面的混淆。不用说可能误导一般的相关消费者或者其他社会公众就是在各级商标行政理岗位工作的人员也可能产生根本性的误解进而发生颠覆性的误导。例如某工商行政理长就因此误解而在本“培育认定著名工作座谈会〞声称：应由工商总认定被认定后可以冠以“中国〞[5]。

　　由于迄今我国认定的大头仍然在行政认定这一边迄今我国己经累计行政认定了1600多件占同认定的五分之四左右。当前众所瞩目在认定中存在着一些问题这些问题应当说在行政认定中也可能照样存在至多因个案而程度有轻重而已。认定的中存在的“不著名〞的问题在行政认定的中也同样存在。认定及其广告宣传的异化同样出如今行政认定的中。鉴于行政认定的至今是我国认定的主体。所以应当及时取消对行政认定的进展“批量公布集中宣传〞的做法只需要将行政认定的在商标主机构存档备查和及时当事人以供他案举证备用而不必继续进展一年一度或者一年数次的“批量公布集中宣传〞以免人误解并将行政认定的异化为广告资源。

　　三、认定、保护中的异化根源及其对策建议

　　当前我国认定与保护及其广告宣传陷入了将的认定及其利用异化为企业不正当广告根底材料和地方泡沫化政绩亮点工程的迷津与我国商标法中己经正本清源的现行法律南辕北辙逆向施行。我国当前认定与保护的根本问题并不在于认定的个案滥筋或者行政认定的个案扭曲而在于企业将的个案认定歪曲为不正当广告的强势资源的疯狂追逐在于地方将认定数量尊崇为泡沫化政绩工程的明星指标的病态追求这两者才真正是当今认定和行政认定误入迷津且愈演愈烈的因和病根。所以问题的根本主要不仅仅在认定或者行政认定个案中的纠偏和程序规整而是应当有效遏止恶性的社会需求减少不必要的越来越多的异化了的认定申请。否那么一方面无集权于商标和商评委的行政认定还是分散于数十中、高级的认定在目前对申请人提供相关材料之可靠性与诚信度的望值不能太高的背景下面对认定申请所提交的大量证据及其数据材料面对很可能发生的申请人举证不实所报浮夸甚至不择手段虚构案情虚构证据恶意串通制造假案来申请认定的情况同样面临着去伪存真和去粗存精的艰巨任务同样存在着不可能动用过多资源来严格甄别相关证据等方面的条件限制同样会发生因之认定失误的可能风险。况且由于认定的个案原那么也应当容许不同法官或者审查员在不同个案处理中的心证之合理空间。所以对的认定可能无法也不应当铸造出“放之诸案而皆准〞的丝毫不差千案一律的“精细模具〞。当然面对我国目前的情况进一步明确和细化的认定和明晰的认定程序仍然是非常必要的。另一方面即使再如何明确与细化的认定和明晰的认定程序也难以阻却认定之恶性申请的继续膨胀却照旧可能是“道高一尺高一丈〞也可能仍然挡不住企业对不正当强势广告资源之疯狂追逐和地方对泡沫化政绩亮点工程之病态追求的利益取向和社会因。因为治末未治本除草难除根可能仍然会“烈火烧不尽狂风吹更生〞。

　　如何冲出当前我国保护的迷津？如何促进我国保护的理性回归和依法定位？课题组认为：应当减少越来越多的不必要的认定之泡沫申请有效遏止急骤膨胀的恶性社会需求为我国当前非理性的认定之申请总量及开展“减肥〞和“瘦身〞这也许是走出目前我国保护之迷津的合理方向。只有对症下药才可能釜底抽薪只有釜底抽薪才可能清淤治本。当前最重要的问题不仅仅是严格的认定和认定程序而扬汤止沸更重要的是从根本上有效遏止急骤膨胀的认定申请之恶性社会需求而釜底抽薪。课题组建议：

　　第一尽快在?商标法?、?广告法?、?反不正当竞争法?或者其他相关法律中制止性规定企业在任何广告中不得再单独使用“中国〞或者“〞字样。企业相关的宣传和广告必须“个案化〞就必须述明是在何年何月何日在谁告谁的那个行政或诉讼案件中详细由那个机构认定了那个商标在该案中为的全面信息。

　　第二目前一段时在行政认定和认定的中都需要“警示性〞地强调述明：企业不能籍此在广告宣传中进展单独的、突出的“中国〞或者“〞字样宣传。

　　第三、实在普及现行法律让全社会知悉的“被动认定个案认定需要认定认定动态认定〞和“一案一认定认定本案用他案作参考限制作广告〞的根本原那么。

　　第四取消当前在商标争议案件、商标异议案件、商标行政理侵权案件中的行政个案认定后的“批量公布集中宣传〞的做法。

　　第五取消颁发任何的牌篇、证书及类似。

　　第六全面废除仍然坚持“集中申报批量认定多年有效〞的、知名商标、知名商等地方体系及其评选活动。

　　第七、完毕与或者性质雷同、情况相仿的“中国名牌〞、“中国世界名牌〞以及地方名牌类“泛〞类评选制度。

　　第八明确规定不再将以及认定的数量作为各级的政绩数据甚至考核指标不列或者排行榜严禁各级中出现本地已获或者数量的不当表述。

　　第九明制止各级不能对行政认定或者认定的、、知名商标以及中国名牌与地方名牌获得发放奖金。我国认定与保护的现状分析及其对策研究应当是我们施行战略与商标战略的重要任务。明确和界定相关的法制也应当是我国商标法制建立的当务之急这应当成为这次?商标法?修改的主要内容之一。应当在这次我国?商标法?第三次修改中充分重视和真正落实之认定、保护及其宣传之法律的修改及其完善。

作者简介】
陶鑫良为大成律师事务所上海分所。

注释】
[1]:?全面加强审讯工作.为建立创新型和构建和谐社会提供强有力的保障?——全国审讯工作座谈会上的讲话2007年1月18日。
“中国品牌经济城〞?中载述:“从品 牌根底看泉州是“中国品牌经济城〞共拥有中国名牌39项、中国22件并有各地判决认定的80件。〞
[3]劲牌:“劲牌中国申创历程〞
[4]2006年5月29日汕头康王精细化工实业(下称汕头康王)一纸诉状将宣城农民李朝芳推上法庭指控她注册“中国康王〞“康王KANWAN〞商标权恳求判决汕头康王的“康王KANWAN〞商标为.2006年8月4日宜城中院判决汕头胜诉认定汕头康王的“康王KANGWANG〞, “康王KANWAN〞,及“KANWAN〞“被告〞李朝芳在前对该案一无所知也从来没有收到过宜城中院所发的应诉书.举证书以及:假代理人是指原告李朝芳代理人孙中民的身份也系伪造:假案情是指原告方以李朝芳名义在2006年5月29日17日成心注册“中国康王〞“康王KANGWANG〞, “康王KANWAN〞,及“KANWAN〞
[5]“2007年3月17日?新文化报?的?认定的不能“请赏〞?报道中记载:“‘中级以上人民在处理商标案件时虽然也能认定但和行政认定的不一样这样的绝不能称为‘中国。’工商负责人昨日在吉林培育认定著名工作座谈会上说……应由工商总认定被认定后可以冠以‘中国’?……工商负责人表示中级以上人民认定的不能和行政认定的一样统称为中国只能称为‘’。〞

内容总结

（1）我国认定与保护的现状分析及其法律规制
出处】：2021中华全国律师协会专业会年会暨中国律师高层坛文集〔上〕
关键词】
（2）按照保护的国际惯例和我国现行法律认定仅仅是解决商标纠纷案件的手段及其程序认定所认定的“只是依法给予特别保护的前提属于案件认定范畴
（3）必须指出近年来我国一些企事业和一些地方上述行为屡演不止甚至愈演愈烈究其根源都是“认定异化惹的祸〞都是当前的行政认定和认定之异化造成的恶果