二建复习法规工程纠纷课件省公共课一等奖全国赛课获奖课件.pptx

近年考题分值统计近年考题分值统计工程纠纷处理132218第1页第三章第三章 建设工程纠纷处理建设工程纠纷处理在工程建设过程中，纠纷是普遍存在。为了掌握建设工程纠纷处理知识，维护本身正当权益，应深人了解以下内容：(l(l）民事纠纷处理基本方式；）民事纠纷处理基本方式；(2 (2）证据；）证据；(3 (3）民事诉讼）民事诉讼 (4 (4）仲裁；）仲裁；(5 (5）劳动争议处理，）劳动争议处理，(6 (6）行政复议与行政诉讼）行政复议与行政诉讼 第2页考点考点1 1 民事纠纷处理方式民事纠纷处理方式建设工程民事纠纷处理方式主要有四种，分别是和解、调解、仲裁、诉讼和解、调解、仲裁、诉讼。我国协议法第128条要求，当事人能够经过和解或者调解处理协议争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成，能够依据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效，能够向人民法院起诉。当事人应该推行发生法律效力判决、仲裁裁决、调解书；拒不推行，对方能够请求人民法院执行人民法院执行。和解、调解、仲裁、诉讼各有特点，正确把握其特点，才能依据详细纠纷情况，选择适当处理方式。第3页一、掌握民事诉讼特点一、掌握民事诉讼特点民事诉讼是指人民法院在当事人和其它诉讼参加人参加下，以审理、裁判、执行等方式处理民事纠纷活动。在我国中华人民共和国民事诉讼法（以下简称民事诉讼法）是调整和规范法院和诉讼参加人各种民事诉讼活动基本法律。诉讼参加人包含原告、被告、第三人、证人、原告、被告、第三人、证人、判定人、勘验人等判定人、勘验人等。民事诉讼含有公权性、强制性、程序性公权性、强制性、程序性特点。第4页二、仲裁特点二、仲裁特点一、仲裁概念一、仲裁概念仲裁指发生争议当事人（申请人与被申请人），依据其达成仲裁协议，自愿将该争议提交中立第三者（仲裁机构）进行裁判争议处理方式。仲裁法是调整和规范仲裁制度基本法律，但仲裁法调整范围仅限于民商事仲裁调整范围仅限于民商事仲裁，即“平等主体公民、法人和其它组织之间发生协议纠纷和其它财产权纠纷”仲裁，劳动争议仲裁和农业承包协议纠纷劳动争议仲裁和农业承包协议纠纷仲裁不受仲裁法调整。另外，依据仲裁法第3条要求：“以下纠纷不能仲裁以下纠纷不能仲裁：1 1 婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；2 2 依法应该由行政机关处理行政争议。依法应该由行政机关处理行政争议。”作为一个处理财产权益纠纷民间性裁判制度，仲裁含有自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独立性立性特点。（下页）第5页仲裁处理有以下特点仲裁处理有以下特点：1）自愿）自愿这种意思自治不但表达在仲裁受理应该以仲裁协议为前提，还表达在仲裁整个过程，许多内容都能够由当事人自主确定。2）专业性）专业性因为各仲裁机构仲裁员都是由各方面专业人士组成，当事人完全能够选择熟悉纠纷领域专业人士担任仲裁员。3）灵活性）灵活性与诉讼相比，仲裁程序愈加灵活更具弹性4）保密性）保密性仲裁以不公开审理为标准保密和不公开审理是仲裁制度主要特点，除当事人、代理人，以保密和不公开审理是仲裁制度主要特点，除当事人、代理人，以及需要时证人和判定人外，其它人员及需要时证人和判定人外，其它人员不得出席和旁听仲裁不得出席和旁听仲裁开庭审开庭审理。理。5）裁决快捷性）裁决快捷性（一裁决终局一裁决终局）仲裁裁决作出后是终局，对当事人含有约束力。仲裁裁决含有强制执行法律效力，当事人能够向人民法院申请强制执行。6）经济性、独立性）经济性、独立性第6页三、和解与调解三、和解与调解和解和解是指当事人在自愿互谅基础上，就已经发生争议进行协商并达成协议，自行处理争议一个方式。在申在申请仲裁或诉讼后仍能够调解。请仲裁或诉讼后仍能够调解。和解能够在民事纠纷任何阶段进行；和解达成协议不和解达成协议不含有强制执行力含有强制执行力。假如一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不能够请求人民法院强制执行。调解调解是指第三人（即调解人）应纠纷当事人请求，依法或依协议约定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在相互谅解、相互让步基础上处理其纠纷一个路径。包含民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解四种形式。注意：民间调解、行政调解形成调解书无强制约束力注意：民间调解、行政调解形成调解书无强制约束力仲裁调解、法院调解形成调解书有强制约束力仲裁调解、法院调解形成调解书有强制约束力第7页和解适用和解适用1未经仲裁和诉讼和解未经仲裁和诉讼和解发生争议后，当事人及能够自行和解。假如达成一致意见，就不需要进行仲裁或诉讼了。2申请仲裁后和解申请仲裁后和解当事人申请仲裁后，能够自行和解。达成和解协议，能够请求仲裁庭依据和解协议作出裁决书，也能够撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔，能够依据仲裁协议申请仲裁。请后反悔，能够依据仲裁协议申请仲裁。3诉讼后和解诉讼后和解当事人在诉讼中和解，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼。4执行中和解执行中和解在执行中，双方当事人在自愿协商基础上，达成和解协议，产生结束执行程序效力。假如一方当事人不推行和解协议或者反悔，对方当事人只能够申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。第8页能较经济、较及时地处理建设工程纠纷处理方能较经济、较及时地处理建设工程纠纷处理方式是式是()()。A和解B调解C仲裁D诉讼A某施工协议建设单位和施工单位发生纠纷后，某施工协议建设单位和施工单位发生纠纷后，经双方和解后达成和解协议，则该和解协议经双方和解后达成和解协议，则该和解协议()。A既无强制约束力又无法律效力B现有强制约束力又有法律效力C有强制约束力，但无法律效力D无强制约束力，但有法律效力D（和解后达成和解协议，无强制约束力，但有法律效力）（和解后达成和解协议，无强制约束力，但有法律效力）第9页以下关于和解和调解表述中，正确有以下关于和解和调解表述中，正确有()()。A当事人在申请仲裁或诉讼后，依然能够和解B当事人发生争议后，应首先采取和解方式处理，不能达成和解协议，再采取其它方式C双方和解后达成协议没有法律效力D诉讼外调解所形成调解书对当事人均无约束力E法院调解形成调解书送达双方当事人并经签收后产生法律效力AE（和解、调解不是必经程序，当事人可直接提请仲和解、调解不是必经程序，当事人可直接提请仲裁或提起诉讼；仲裁调解书对当事人有约束力裁或提起诉讼；仲裁调解书对当事人有约束力）第10页甲乙因协议纠纷申请仲裁，在审理过程中，双方和解甲乙因协议纠纷申请仲裁，在审理过程中，双方和解并依据和解协议制作了裁决书并依据和解协议制作了裁决书 ，现甲反悔，则下述，现甲反悔，则下述说法正确是说法正确是()()。A该裁决书不需推行B甲应该推行裁决书C甲能够申请法院撤消裁决书D乙能够向法院起诉B(裁决有强制执行效力）裁决有强制执行效力）第11页以下纠纷，当事人能够申请仲裁有以下纠纷，当事人能够申请仲裁有()()。A孙某与某建设集团企业之间劳动争议B张某与村民委员会之间土地承包经营协议纠纷C王某房屋被李某倒车时撞坏侵权纠纷D王某与其家人遗产纠纷E甲乙之间运输协议纠纷CE(劳动争议、农业承包、婚姻、收养、监护、抚劳动争议、农业承包、婚姻、收养、监护、抚养、遗产、行政争议不能仲裁养、遗产、行政争议不能仲裁)第12页考点考点2 2 证据证据一、证据种类一、证据种类民事诉讼证据种类主要有7种形式种形式：（1）书证，经过其内容来证实。（2）物证，经过其其外形来证实。（3）视听资料（4）证人证言民法77条要求：证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，能够提交书面证言。（5）当事人陈说（6）判定结论（7）勘验笔录人民法院指派勘验人员对案件诉讼标物和相关证据，经过现场勘验、调查所作纪录。（下页）第13页一、书证一、书证书证是指以文字、符号、图形等形式所记载内容或表示思想来证实案件事实证据。如协议文本、信函、电报、传真、图纸、图表等各种书面文件或纸面文字材料，但书证物质载体并不限于纸质材料书证物质载体并不限于纸质材料，非纸类物质也可成为载体，如，木、竹、金属等等均不限。书证含有以下特征书证含有以下特征：一是书证以其表示思想内容来证实案件事实，而不是以其外形、质量等来证实案件事实；二是书证往往能够直接证实案件主要事实。三是书证真实性较强，不易伪造。书证证据力书证证据力。书证要含有证据力，必须满足两个基本条件：其一，书证是真实；其二，书证所反应内容对待证事实能起到证实作用。第14页二、物证二、物证物证，是指证实案件真实情况一切物品和痕迹证实民事法律关系成立物品，全部权有争议物品、协议纠纷中质量有争议物品、侵权损害客体物等等，都是常见物证常见物证。行政诉讼中，被告行政机关提供证实相对人违法行为客体物，相对人提供证实详细行政行为违法侵犯其正当权益客体物等，都属于物证物证以物质存在、外部特征和属性等对案件事实物证以物质存在、外部特征和属性等对案件事实起到证实作用。起到证实作用。这是物证区分于其它证据一个最显著特点。与其它证据比较，含有较强可靠性和稳定性。物证是客观存在物品或痕迹，难以伪造。当物证及时加以搜集并妥善保管普通就不再发生改变。第15页三、视听资料三、视听资料视听资料，是指利用录音、录像等技术伎俩反应声音、图像以及电子计算机储存数据证实案件事实证据。视听资料作为一个新证据方法是当代科技发展结果，伴随电子产品普及化，在诉讼中人们也越来越多地使用视听资料。常见视听资料如录像带、录音带、录像带、录音带、胶卷、电脑数据胶卷、电脑数据等。最高人民法院关于民事诉讼证据若干要求要求，存有疑点视听资料，不能单独作为认定案件事实依据。对于未经对方当事人同意私自录制未经对方当事人同意私自录制其谈话取得资料，只要不是以侵害他人正当权益（如侵害隐私）或者违反法律禁止性要求方法（如窃听如窃听）取得，仍能够作为认定案件事实依据。第16页四、证人证言四、证人证言证人，是指了解案件事实情况并向法院或当事人提供证词人。证言，是指证人将其了解案件事实向法院所作陈说或证词。在我国证人包含单位证人和自然人证人两大类。证人有出庭作证义务。证人有出庭作证义务。因为假如证人不出庭作证当事人就无法对其进行质询，不易判断证言真实性。与当事人有亲属关系和其它亲密关系人即使能够作为证人出庭作证，但因为上述关系特殊性，其证言证实力普通要小于其它证人证言。以下几类人不能作为证人：以下几类人不能作为证人：1不能正确表示意志人；2诉讼代理人；3审判员、陪审员、书记员；4判定人员；5参加民事诉讼检察人员。第17页五、当事人陈说五、当事人陈说当事人陈说，是指当事人在诉讼中就本案事实向法院所作说明。作为证据当事人陈说是指那些能够证实案件事实陈说。依据民事诉讼法第71条要求，“人民法院对当事人陈说，应该结合本案其它证据，人民法院对当事人陈说，应该结合本案其它证据，审查确定能否作为认定事实依据审查确定能否作为认定事实依据”。最高人民法院关于民事诉讼证据若千要求第76条则深入要求：“当事人对自己主张，只有本人陈说而不能提出其它相关证据，其主张不予支持。但对方当事人认可除外。”第18页六、判定结论六、判定结论判定结论，是指判定人利用自己专门知识，对案件中专门性问题进行判定后所作出书面结论。（一）申请判定主体与方式（一）申请判定主体与方式当事人能够向人民法院申请判定，也能够由一方当事人自行委托相关部门判定。但一方自行委托相关部门作出判定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新判定人民法院应予准许。（二）申请判定时间（二）申请判定时间当事人申请判定，应该在举证期限内提出举证期限内提出，只有在申请重新判定，并经人民法院同意时除外。对需要判定事项负有举证责任当事人，在人民法院指定期限内无正当理由不提出判定申请或者不预缴交判定费用或者拒不提供相关资料，致使无法经过判定结论给予认定，应该对该事实负担举证不能后果。第19页（三）判定机构及判定人确实定方式（三）判定机构及判定人确实定方式基于对当事人意思自治尊重，当事人申请判定经人民法院同意后，双方协商双方协商确定有资格判定机构和判定人员协商不成，由人民法院指定。（四）对法院委托判定申请重新判定情形（四）对法院委托判定申请重新判定情形当事人对人民法院委托判定部门作出判定结论有异议申请重新判定，提出证据证实存在以下情形之一，人民法院应予准许：1判定程序或者判定人员不具备相关判定资格；2判定程序严重违法；3判定结论显著依据不足；4经过质证认定不能作为证据使用其它情形。对于有缺点判定结论对于有缺点判定结论，能够经过补充判定、重新补充判定、重新质证或者补充质证质证或者补充质证等方法处理，不予重新判定不予重新判定。第20页七、勘验笔录七、勘验笔录勘验笔录，是指人民法院审判人员或者行政机关工作人员对能够证实案件事实现场或者对不能、不便拿到人民法院物证，就地进行分析、检验、测量、勘察后所作统计。包含文字统计、绘图、摄影、录像、模型等材料。因为勘验笔录是办案人员依照法定程序并利用一定设备和技术伎俩对勘验对象情况客观记载，所以它客观性较强，也比较可靠。它主要作用在于固定证据及其所表现各种特征，供深入研究分析使用。勘验笔录是否全方面和准确往往会受到主观原因影响和客观原因制约，所以必须经过审查核实经过审查核实后才能作为定案依据。第21页二、证据保全和应用（二、证据保全和应用（P204)P204)证据保全证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。证据保全包含证据保全申请和证据保全实施两个步骤。向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前举证期限届满前七日七日。证据应用证据应用包含证实对象、举证责任、证据搜集与固定、证实对象、举证责任、证据搜集与固定、证实过程证实过程等内容。普通标准：普通标准：谁主张谁主张 谁举证（劳动争议由用人单位谁举证（劳动争议由用人单位负举证责任）负举证责任）了解什么是证据交换和质证。第22页二、证据保全和应用二、证据保全和应用（一）证据保全概念和作用（一）证据保全概念和作用证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，诉讼参加人能够向人民法院申请申请保全证据，人民人民法院也能够主动采取保全办法法院也能够主动采取保全办法。（二）（二）申请申请1诉讼中申请，不得迟于举证期限届满前7日日。2仲裁中申请，仲裁委员会仲裁委员会应将申请提交证据所在地证据所在地基层人民法院。当事人申请保全证据，人民法院能够要求其提供对应要求其提供对应担保。担保。第23页（三）实施（三）实施人民法院进行证据保全，能够依据详细情况，采取查封、扣押、拍照、录音、录像、查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、判定、勘验、制作笔录复制、判定、勘验、制作笔录等方法。人民法院进行证据保全，能够要求当事人人民法院进行证据保全，能够要求当事人或者诉讼代理人到场。或者诉讼代理人到场。第24页三三证据应用证据应用（一）证实对象（一）证实对象证实对象，就是需要证实主体利用证据加以证实案件事实。它是证实起点和终点。整个证实过程都是围绕证实对象进行。1证实对象范围证实对象范围在民事诉讼中，需要利用证据加以证实对象包含：(l）当事人主张实体权益法律事实。如当事人主张权利产生、变更、毁灭事实(2）当事人主张程序法事实。如当事人资格与行为能力等问题。(3）证据事实。如书证是否客观真实，所反应内容与本案待证事实是否相关。（4）习惯、地方性法规第25页2不需要证实事实不需要证实事实依据最高人民法院关于民事诉讼证据若干要求，对以下事实当事人无需举证证实：(1）众所周知事实；(2）自然规律及定理(3）依据法律要求或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出另一事实；(4）已为人民法院发生法律效力裁判所确认事实(5）已为仲裁机构生效裁决所确认事实(6）已为有效公正文书所证实事实。第26页（二）举证责任（二）举证责任1举证责任概念举证责任概念举证责任，又称证实责任，即当事人对自己主张事实，应该提供证据加以证实，以及不能证实时将负担诉讼上不利后果2民事诉讼举证责任分配民事诉讼举证责任分配(1）普通标准）普通标准谁主张对应事实，谁就应该对该事实加以证实。即“谁主张，谁举证谁主张，谁举证”。在协议纠纷诉讼中，主张协议成立并生效一方当事人对协议订立和生效事实负担举证责任。主张协议变更、解除、终止、撤消一方当事人对引发协议变动事实负担举证责任对协议是否推行发生争议，由负有推行义务当事人负担举证贵任。代理权发生争议，由主张有代理权一方当事人负担举证责任。第27页（劳动争议由用人单位负举证责任）（劳动争议由用人单位负举证责任）在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、开除、除名、解聘、解除劳动协议、降低劳动酬劳、结算劳动者工解聘、解除劳动协议、降低劳动酬劳、结算劳动者工作年限作年限等决定而发生劳动争议，由用人单位负举证责任。(2）举证责任倒置）举证责任倒置举证责任倒置，是为了填补普通标准不足，针对一些特殊案件，将按照普通标准本应由己方负担一些证实责任，改为由对方当事人负担证实方法。证实责任倒置必须有法律要求，法官不能够在诉讼中任意将证实责任分配加以倒置。如，因医疗行为引发侵权诉讼因医疗行为引发侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过失负担举证责任。第28页（三）证据搜集与固定（三）证据搜集与固定证据搜集，是指审判人员为了查明案件事实，按照法定获取证据行为。普通能够经过以下方法搜集证据：普通能够经过以下方法搜集证据：1当事人提供提供证据；2人民法院认为审理案件需要，依职权主动主动调查搜集；3当事人依法申请申请人民法院调查搜集证据。在证据可能灭失或以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以保全。第29页（四）证实过程（四）证实过程1 1 举证时限举证时限举证时限，是指法律要求或法院、仲裁机构指定当事人能够有效举证期限。举证时限可由当事人协商当事人协商，法院要求不得少于30日日。当事人应该在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交证据材料，人民法院审理时不组织质证。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉，也应该在举证期限届满前提出。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难，应在举证期限内申请延期举证，经人民法院同意，能够适当延长举证期限。第30页（二）证据交换（二）证据交换证据交换：证据交换：在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院主持下，当事人之间相互明示其持有证据全过程。证据交换制度设置，有利于当事人之间明确争议焦点，集中辩论；有利于法院尽快了解案件争议焦点，集中审理；有利于当事人尽快了解对方事实依据，促进当事人进行和解和调解。时间时间：答辩期届满后，开庭审理前答辩期届满后，开庭审理前。交换证据之日举证期限届满交换证据之日举证期限届满。证据交换应该在审判人员主持下进行。在证据交换过程中，审判人员对当事人无异议事实、证据应该统计在卷；对有异议证据，按照需要证实事实分类统计在卷，并记载异议理由。经过证据交换，确定双方当事人争议主要问题。第31页（三）质证（三）质证质证，是指当事人在法庭主持下，围绕证据真实性、正当性、关联性，针对证据证实力有没有以及证实力大小，进行质疑、说明与反驳过程。证据应该在法庭上出示，由当事人质证。未经质证证据，证据应该在法庭上出示，由当事人质证。未经质证证据，不能作为认定案件事实依据。不能作为认定案件事实依据。1书证、物证、视听材料质证书证、物证、视听材料质证对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人有权要求出示证据原件或者原物原件或者原物。但有以下情况之一除外：（1）出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品；（2）原件或者原物已不存在，但有证据证实复制件、复制品与原件或原物一致。第32页2 2 证人、判定人、勘验人质证证人、判定人、勘验人质证证人应该出庭作证证人应该出庭作证，接收当事人质询。证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，证人能够提交书面证言或者视听资料或者经过双向视听传输技术伎俩作证。审判人员和当事人能够对证人进行问询。证人不得旁听法庭审理证人不得旁听法庭审理；问询证人时，其它证人不得在场。人民法院认为有必要，能够让证人进行对质。判定人应该出庭接收当事人质询。判定人应该出庭接收当事人质询。判定人确因特殊原因无法出庭，经人民法院准许，能够书面回复当事人质询。经法庭许可，当事人能够向证人、判定当事人能够向证人、判定人、勘验人发问。人、勘验人发问。第33页（四）认证（四）认证认证，即证据审核认定，是指人民法院对经过质证或当事人在证据交换中认可各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实依据。认证是正确认定案件事实前提和基础，其详细内容是对证据有没有证实力和证实力大小进行审查确认。人民法院就数个证据数个证据对同一事实证实力，能够依照以下标准认定：1 1）国家机关、社会团体依职权制作公文书证证实力普）国家机关、社会团体依职权制作公文书证证实力普通大于其它书证；通大于其它书证；2 2）物证、档案、判定结论、勘验笔录或者经过公证、）物证、档案、判定结论、勘验笔录或者经过公证、登记书证，其证实力普通大于其它书证、视听资料和登记书证，其证实力普通大于其它书证、视听资料和证人证言；证人证言；3 3）证人提供对与其亲属或者其它亲密关系当事人有利）证人提供对与其亲属或者其它亲密关系当事人有利证言，其证实力普通小于其它证人证言。证言，其证实力普通小于其它证人证言。第34页关于证据应用，以下表述中错误是关于证据应用，以下表述中错误是()()。A当事人对自己提出主张，有责任提供证据B书证应该提交原件，物证应该提交原物C证人应该出庭作证并旁听法庭审理D判定人应该出庭接收当事人质询C （证人应该出庭作证，但不得旁听法庭审理证人应该出庭作证，但不得旁听法庭审理）第35页关于判定，以下说法中正确有关于判定，以下说法中正确有()()。A针对相关专业问题，法院能够委托含有对应专业判定机构进行判定B针对相关专业问题，仲裁机构能够委托含有对应办法专业判定机构进行判定C一方当事人自行委托相关部门作出判定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新判定，法院应予准许D当事人对法院委托判定部门判定结论有异议，即使有证据证实，也不予重新判定E对有缺点判定结论，应予重新判定ABC(有缺点结论，应补充判定、重新质证、补充质证；有缺点结论，应补充判定、重新质证、补充质证；违法、显著依据不足应违法、显著依据不足应重新判定重新判定；当事人对判定结论有异议可当事人对判定结论有异议可申请重新判定申请重新判定）第36页在一起建设单位诉施工单位质量纠纷诉讼中，双方均认可年和20建设单位两次单独委托判定机构对工程质量进行判定，施工单位认为年判定结论能够证实当初工程施工质量不存在缺点，不过建设单位拒绝出具该份判定结论，则()。A施工企业负有取得该判定举证义务B人民法院应该自行调取该判定C法院应该推定施工企业主张成立D建设单位必须提供该判定结论C（持有些人拒不提供证据，对方当事人主张该证据不利于持有些人，可推定该主张成立）第37页甲建筑企业承揽了某住宅小区施工任务，甲建筑企业承揽了某住宅小区施工任务，.8.30.8.30日完工，不过日完工，不过建设单位却没有按照协议及时支付工程款，建设单位却没有按照协议及时支付工程款，.11.10.11.10日，甲建筑日，甲建筑企业将建设单位告上法庭，要求建设单位支付工程款累计企业将建设单位告上法庭，要求建设单位支付工程款累计300300万元。回答以下问题：万元。回答以下问题：1 1 庭审中，甲建筑企业出示了施工承包协议以证实索要工程款庭审中，甲建筑企业出示了施工承包协议以证实索要工程款正当性，此协议属于（正当性，此协议属于（）。）。A书证B物证C判定结论D勘验笔录2 2 因为建设单位指出甲建筑企业所承建工程质量不合格，要求因为建设单位指出甲建筑企业所承建工程质量不合格，要求判定，则其判定申请应该在（判定，则其判定申请应该在（）之前提出。）之前提出。A提交答辩状B举证期限届满C开庭D判决3 3 建设单位指出甲建筑企业在施工过程中使用了劣质材料，请建设单位指出甲建筑企业在施工过程中使用了劣质材料，请求人民法院对该材料证据保全，则应该在（求人民法院对该材料证据保全，则应该在（）之前提出。）之前提出。A提交答辩状B举证期限届满C举证期满前7日D判决1A2B3C第38页4 4 建设单位申请诉讼保全，人民法院能够要求建设单位提供建设单位申请诉讼保全，人民法院能够要求建设单位提供对应（对应（）。）。A帮助B担保C证据保全D办法5 5 甲建筑企业应该选择（甲建筑企业应该选择（）起诉。）起诉。A最高人民法院B高级人民法院C中级人民法院D基层人民法院4B5D（基层人民法院管辖第一审民事案件）（基层人民法院管辖第一审民事案件）第39页关于证据保全制度，以下说法正确是（关于证据保全制度，以下说法正确是（）。）。A当事人申请证据保全，应该提供对应担保。B仲裁委员会应将当事人证据保全申请提交当地基层人民法院。C人民法院进行证据保全，应该要求当事人或诉讼代理人到场。D人民法院进行证据保全，能够采取查封、扣押、拍照等方法。D（A A能够要求提供担保；能够要求提供担保；B B提交提交证据所在地证据所在地人民人民法院；法院；C C能够要求能够要求P205P205）第40页在以诉讼方式处理建设工程协议纠纷过程中，能够做在以诉讼方式处理建设工程协议纠纷过程中，能够做为证据是（为证据是（）。）。A.工程图纸B.造价判定C.律师辩论D.被告人弟弟证言E.私拍谈判录像ABDE（E E偷拍只要不侵权或违法，可作为证据）偷拍只要不侵权或违法，可作为证据）当事人依据民事诉讼法第当事人依据民事诉讼法第7474条要求向人民法院申条要求向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（请保全证据，不得迟于举证期限届满前（）日。）日。A3B7C15D30B第41页考点考点3 3 民事诉讼法民事诉讼法民事诉讼法基本制度：民事诉讼法基本制度：-合议制度合议制度合议制度，是指由合议制度，是指由3人以上单数人员组成合议庭，对人以上单数人员组成合议庭，对民事案件进行集体审理和评议裁判制度。合议庭评议民事案件进行集体审理和评议裁判制度。合议庭评议案件，实施案件，实施少数服从多数少数服从多数标准。在民事诉讼过程中，标准。在民事诉讼过程中，除适用简易程序由审判员一人独任审判以外，均采取除适用简易程序由审判员一人独任审判以外，均采取合议制度。合议制度。-回避制度回避制度回避制度是指为了确保案件公正审判而要求与案件有回避制度是指为了确保案件公正审判而要求与案件有一定利害关系审判人员或其它相关人员不得参加本案一定利害关系审判人员或其它相关人员不得参加本案审理活动或诉讼活动审判制度。审理活动或诉讼活动审判制度。第42页-公开审判制度公开审判制度公开审判制度，是指人民法院审理民事案件，除法律公开审判制度，是指人民法院审理民事案件，除法律要求情况外，审判过程及结果应该向社会公开制度。要求情况外，审判过程及结果应该向社会公开制度。-两审终审制度两审终审制度两审终审制度是指一个民事案件经过两级法院审理就两审终审制度是指一个民事案件经过两级法院审理就宣告终止制度。最高人民法院做出一审判决、裁定为宣告终止制度。最高人民法院做出一审判决、裁定为终审判决、裁定。终审判决、裁定。另外，依据另外，依据民事诉讼法，适用尤其程序、督促民事诉讼法，适用尤其程序、督促程序、公告催告程序和企业法人破产还债程序审理案程序、公告催告程序和企业法人破产还债程序审理案件，实施件，实施一审终审一审终审。第43页一、诉讼管辖一、诉讼管辖民事诉讼中管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件分工和权限。诉讼管辖分为：级别管辖、级别管辖、地域管辖、地域管辖、移交管辖移交管辖指定管辖。指定管辖。第44页（一）（一）级别管辖级别管辖级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件分工和权限。级别管辖是人民法院组织系统内部从纵向划分纵向划分各级人民法院管辖权限，它是划分人民法院管辖范围基础。依据人民法院组织法要求，我国人民法院设四级四级：即基层人民法院、中级人基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院民法院、高级人民法院、最高人民法院。法律要求，基层人民法院管辖第一审民事基层人民法院管辖第一审民事案件案件，但另有要求除外。第45页我国民事诉讼法主要依据案件性质、复杂程度案件性质、复杂程度和案件影响和案件影响来确定级别管辖。各级人民法院都管辖第各级人民法院都管辖第一审民事案件。一审民事案件。1基层人民法院管辖基层人民法院管辖第一审民事案件，法律另有要求除外2中级人民法院管辖中级人民法院管辖以下第一审民事案件：1）重大涉外案件 2）在本辖区有重大影响案件 3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖案件。3高级人民法院高级人民法院管辖在本辖区有重大影响第一审民事案件。4最高人民法院管辖最高人民法院管辖以下第一审民事案件：(l）在全国有重大影响案件(2）认为应该由本院审理案件第46页（二）（二）地域管辖地域管辖1）地域管辖，是指确定同级人民法院在各自辖区内管辖第一审民事案件分工和权限。它是在人民法院组织系统内部，从横向横向确认人民法院管辖范围，是在级别管辖基础上确认。2）地域管辖是依据各种不一样民事案件特点来确定，普通标准是“原告就被告原告就被告”，即“被告所在地法院受理！对其它特殊类型案件，也是以当事人所在地、诉讼标所在地或诉讼标物所在地人民法院管辖为标准。第47页3）民事诉讼法要求，地域管辖有3种：普通地普通地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖域管辖、特殊地域管辖、专属管辖。普通地域管辖普通地域管辖，是指依据当事人所在地确定有管辖权人民法院；特殊地域管辖特殊地域管辖，是指依据诉讼标或诉讼标物所在地确定有管辖权人民法院。对特殊地域管辖，我国民事诉讼法采取列举方式给予确定；专属管辖专属管辖是指依据案件特殊性质，法律要求必须由一定地域人民法院管辖。专属管辖含有排他性。第48页4）协议纠纷管辖。民事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告住所地或者协议推行地被告住所地或者协议推行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中协议选择协议选择被告所在地、协议推行地、协被告所在地、协议推行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。5）专属管辖因不动产纠纷提起诉讼，由不动产所在地不动产所在地人民法院管辖。注意：注意：建设工程施工协议纠纷不适用专属管辖。建设工程施工协议纠纷不适用专属管辖。第49页依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题解释要求，建设工程施工协议纠纷不适用专属管辖，而应该按照民事诉讼法第24条要求，适用协议纠纷地域管辖标准，即由被告住所地或协议推被告住所地或协议推行地行地人民法院管辖。发包人和承包人也可依据民事诉讼法第25条要求，在发包人住所地、承包人住所地、发包人住所地、承包人住所地、协议签署地、施工行为地（工程所在地）协议签署地、施工行为地（工程所在地）范围内，经过协议确定协议确定管辖法院。第50页（三）移交管辖和指定管辖（三）移交管辖和指定管辖1移交管辖移交管辖人民法院发觉受理案件不属于本院管辖，应该移交有管辖权人民法院，受移交人民法院应该受理。受移交人民法院认为受移交案件依照要求不属于本院管辖，应该报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移不得再自行移交。交。2指定管辖指定管辖有管辖权人民法院因为特殊原因，不能行使管辖权，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商处理协商处理不了，报请他们共同上级人民法院指定管辖。第51页（四）管辖权异议（四）管辖权异议管辖权异议，是指当事人向受诉法院提出该法院对案件无管辖权主张。民事诉讼法第38条要求：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议，应该在提交答辩状期间提出人民法院对当事人提出异议，应该审查。异议成立，裁定将案件移交有管辖权人民法院；异议不成立，裁定驳回。”第52页（五）回避制度（五）回避制度依据民事诉讼法第45条要求，审判人员、书记员、翻译人员、判定人、勘验人有以下情形之一，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请回避：1 1是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；2 2 与本案有利害关系；与本案有利害关系；3 3 与本案当事人有其它关系，可能影响对案件公正审理与本案当事人有其它关系，可能影响对案件公正审理。依据民事诉讼法相关要求，当事人提出回避申请，应该说明理由，在案件开始审理时提出。回避事由在案件开始审理后知道，也能够在法庭辩论终止前提出。院长担任审判院长担任审判长时回避，由审判委员会决定；审判人员回避，由院长决定；长时回避，由审判委员会决定；审判人员回避，由院长决定；其它人员回避，由审判长决定。其它人员回避，由审判长决定。人民法院对当事人提出回避申请，应该在申谙提出三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服，能够在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避人员，不停顿参加本案工作。人民法院对复议申请，应该在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。第53页协议双方对协议纠纷管辖没有约定时，协议纠协议双方对协议纠纷管辖没有约定时，协议纠纷由（纷由（）人民法院管辖。）人民法院管辖。A被告住所地B协议推行地C原告住所地D协议签署地E标物所在地AB （民民事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告住所地或者协议推行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够住所地或者协议推行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中在书面协议中协议协议选择被告所在地、协议推行地、协议签署地、选择被告所在地、协议推行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。）和专属管辖。）第54页赵某跟随同乡包工头周某进城务工赵某跟随同乡包工头周某进城务工2 2年，现赵年，现赵某欲对拖欠其工资某欲对拖欠其工资3 3万元包工头周某提起诉讼万元包工头周某提起诉讼 以下说法正确是以下说法正确是()()。A此案应由中级人民法院管辖B此案应由赵某住所地人民法院管辖C此案应由周某户口住所地人民法院管辖D此案应由周某租住房屋所在地人民法院管辖D 公民提起诉讼，由被告住所地法院管辖，被公民提起诉讼，由被告住所地法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致时，由经常居住地（满告住所地与经常居住地不一致时，由经常居住地（满一年）法院管辖一年）法院管辖 第55页二、诉讼参加人要求二、诉讼参加人要求诉讼参加人包含当事人和诉讼代理人当事人和诉讼代理人。（一）、当事人（一）、当事人民事诉讼中当事人，是指因民事权利和义务发生争议，以自己名义进行诉讼，请求人民法院进行裁判公民、法人或其它组织。民事诉讼当事人主要包含原告和被告。依据民事诉讼法第49条要求：“公民、法人和其它组织能够作为民事诉讼当事人。法人由其法定代表人进法人由其法定代表人进行诉讼行诉讼。其它组织由其主要责任人进行诉讼。”法人正职责任人是法人法定代表人。没有正职责任人，由主持工作副职责任人担任法定代理人。设有董事会法人，以董事长为法定代表人；没有董事长法人，经董事会授权责任人可作为法人法定代表人第56页工程发包过程中可能有时候存在转包现象，针对这种情况，依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题解释，因建设工程质量发生争议，发包人能够以总承包人、分包人和实际总承包人、分包人和实际施工人施工人为共同被告共同被告提起诉讼。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉，人民法院应该依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利，人民法院能够追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内只在欠付工程价款范围内对实际施工人负担责任。