(328)日本外资并购国家安全审查制度历史变革概述.doc

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日本外资并购国家安全审查制度历史变革概述1、第一阶段：限制禁止日本在德川幕府统治时期与中国清朝早期的情况差不多，都是奉行闭关锁国的政策，所以对于外资的态度是比较排斥的，相应的制度也就当然的不完善。随着1868年明治维新运动的胜利，日本开始了现代化进程。但由于受到“经济民族主义”思想的影响，政府希望依靠本国企业的力量来实现民族产业的振兴，因而对外国直接投资采取严格的限制措施，以防止外资控制和支配本国经济。这一思想一直持续到二战前，仍是日本经济社会思想的主流。2、第二阶段：逐步放开直到第二次世界大战结束后，日本的国门才真正打开。1950年，日本颁布了外资法，规定外国企业进入日本须经通产省逐一审查，对外资持股比率、合资企业的经营权等加以明确限制。接下来的1955年到1973年这近20年间，日本的年平均经济增长率达到10%。经济的高速增长，对资金的需求也是日益扩大。自1967年7月至1973年5月，日本先后实施了五次资本自由化措施，为外国资本的大量流入提供了条件。3、第三阶段：高度自由化广场协议使得日元升值，使得日本的海外投资大幅增加，对于美国的国家安全审查制度可能是一个促进，但对日本的意义好像不是很明显。但是80年代中后期，日本的经济泡沫化程度极盛。随着日本股市泡沫和房地产泡沫的相继破灭，日本经济进入了长期萧条，国内产业出现“空洞化”迹象，失业率居高不下。在这样的情况下，日本将促进外国对日直接投资作为政府的一项重要工作。一方面，由内阁总理大臣等高级官员联合发表对日投资会议声明，表明日本欢迎外国直接投资的立场；另一方面，有关政府部门设立了“对日投资商业支援中心”和“对日直接投资综合指导窗口”，为来日本进行直接投资的外国企业提供全面及时的一站式信息咨询服务。 贾晓海：日本投资和上市法律实务指南，上海社会科学院出版社2010年版，第510页二、 日本外资并购国家安全审查制度的主要内容1、机构设置：大藏省日本由大藏省或者其他主管部门依据外汇及外贸法的规定进行审查。大藏省是日本主管财政、金融、税收的最高行政机关，也是外国直接投资的审批和主管机关，日本的大藏大臣也就相当于财政部长一职。根据日本外汇与外贸管理法，大藏大臣主管资本交易的许可，有权依政令劝告资本交易者变更或中止资本交易的内容，并有权发布命令紧急停止交易的进行。除大藏省外，还有其他各相关产业的主管部门，包括经济产业省、邮电省、运输省、建设省、厚生省和法务省等。为了调查审议关于外汇和对内直接投资等或者引进技术合同的重要事项，并应对大藏大臣和事业主管大臣的咨询，外汇与外贸管理法在大藏省设置外汇等审议会。审议会由15人以内的委员组成。审议会的委员为兼职，由大藏大臣从有学识经验者中任命，任期为2年，可以连任。但是，委员出现缺额时补缺委员的任期为前任委员的剩余期间。审议会会长由委员互选确定，总管会务。外汇与外贸管理法，日本，第55条尽管日本为国家安全审查的执行在大藏省内设置了审议会，但审议会并不直接主管国家安全审查，只是在审查过程中为大藏省大臣提出意见并提供咨询。并且审议会并不是一个独立的部门，它设置于大藏省的内部，不能单独就国家安全审查作出决定。2、审查对象(1)并购主体：外国投资者外汇与外贸管理法，日本，第26条外汇与外贸管理法中，对作为对内直接投资的当事人，规定了“外国投资者”这一概念。定义如下：(1)非居民个人；(2)根据外国法律设立的法人等，或在外国有主要事务所的法人等；(3)上述(1)或(2)中直接或间接持有表决权的合计占50%的法人。(4)非居民个人占管理人员过半数的日本法人等。此外，即使属于上述(1)至(4)以外的公司，为了外国投资者而不以该外国投资者的名义进行对内直接投资的，也会被视为外国投资者。(2)并购行为外国公司取得日本企业的股份时，从国家安全保障、能源政策等方面的考虑出发，会受到被称为“对内直接投资管制”的限制。相关内容主要规定于外汇及外贸管理法和与对内直接投资等有关的政府命令中。从以上法律的内容来看，需要进行审查的直接投资包括中川裕茂：日本并购法律实务，中国政法大学出版社2011年版，第31页：(1)取得日本上市公司的股份，其出资比例在10%以上的。并且，该情况下的出资比例包含该取得人和有“特别关系”的外国投资者所持有的股份。(2)从外国投资者意外的公司取得日本的非上市公司的股份等。(3)在成为非居民后将个人为居民时取得的日本非上市公司的股份等转让给外国投资者。(4)外国投资者同意实质性变更日本的股份公司的事业目的的情况下，该外国投资者持有股份公司的总表决权的1/3以上。(5)非居民个人或为外国法人的外国投资者在日本国内设立分公司、工厂以及其他事业所，或实质性变更其种类或事业目的。但事业目的为银行、外国保险公司、煤气事业、电力事业、第一种金融商品交易业、理财业、外国信托公司及资金转移以及常驻代表机构的除外。(6)属于对日本企业超过1年的金钱贷款（居民的外国投资者进行的日元贷款除外），且该贷款后该外国投资者对该国内法人进行金钱贷款的余额超过相当于1亿日元的金额。(7)属于日本企业发行的公司债，自取得日起至本金的偿还日为止的期限超过1年，且该募集是针对特定的外国投资者而取得的，且在取得该公司债后，该外国投资家持有的该日本企业的公司债的余额超过相当于1亿日元的金额。 (8)取得日本银行等根据特别法律设立的法人发行的出资证券。(9)全权或部分授权处理日本国内上市公司（含店头公开公司）的股份，其出资比例在10%以上的。凡属于以上投资，如果有损害国家安全、扰乱公共秩序、妨碍公共安全保护及对日本正常经济管理有重大不利影响的可能其中对日本正常经济管理有重大不利影响的理由仅适用于来自与日本签订有多边或双边投资协定或协议国家的投资者。，即应接受大藏大臣(财政部长)或其他的主管部的部长的强制审查。3、 审查程序(1)申报制度中川裕茂：日本并购法律实务，中国政法大学出版社2011年版，第34页因1992年1月的外汇法的修改，对日直接投资一般只需事后报告。事后报告须在进行交易或行为之日所属月份的下月15日之前（下月15日为休息日的，为前一个工作日），根据直投命令规定的格式，通过日本银行向财务大臣及事业主管大臣提交。但倘若外国投资者所投资对象（含子公司、孙公司等）的经营范围属于“事前申报行业”的，须就对内直接投资进行事前申报。事前申报行业，是指向经营“规定行业的告示”的“属于附表第一及附表第二所列的行业”或“不属于附表第三所列的行业”的日本企业进行投资的行业。规定行业的告示附表第一以安全保障方面的必要性为由规定了作为事前申报对象的制造业等，而附表第二及附表第三所列行业是从日本标准产业的分类表的详细分类中，排除极少会进行投资的行业所规定的。但由于附表第一及附表第二所列行业基本上覆盖了全部的事前申报行业，所以实践中确认附表第一及附表第二即可的情况居多。附表第一及附表第二概要如下：（2）一般程序涉及“有关国家安全的外国直接投资”的非居民投资者应当向大藏省或其它主管部省进行“申报”。大藏大臣或其他的主管部长对于申报的投资进行审查的期限为1个月；如果1个月内无法完成审查，可以延长到4个月；如果大藏省“关税外汇类问题审议委员会”认为在4个月内无法做出决断的，可以再延长1个月；如果经调查认为投资不是“有关国家安全的外国直接投资”的，大藏大臣或其他主管部长可以提前终止已经延期的审查。在审查期间投资者不应实施其投资活动。如果经过审查认为该项投资属于“有关国家安全的投资”，大藏大臣或其他主管部长可以“劝告”投资者“改变投资的内容”或“中止投资”。需要劝告投资者改变或中止投资的情形包括：(1)给国际金融市场带来恶劣影响，或造成日本国失去国际信用。(2)给日本国金融市场和资本市场带来恶劣影响。(3)给日本的特定产业部门的事业活动及其他日本国经济的顺利发展带来恶劣影响。(4)妨碍忠实履行日本国签订的条约及其他国际约束，损害国际和平和安全；或者妨害维持公共秩序。 外汇与外贸管理法，日本，第23条投资者应当在收到劝告的10天做出是否遵守劝告的答复。同意遵从劝告的投资者应当按照劝告的内容行事，也可以在预定的审查期结束之前进行其投资(依不同情况，1月、4月或5月)。对于递交不同意遵从劝告答复的投资者，部长可在预定的审查期结束期发出命令，令其改变投资内容或中止投资。当大藏大臣认为原来认定为“有关国家安全的投资”已不再具有原来的属性，可以全部或部分地撤销所做出的劝告或命令。撤销的命令应当以政令为之。 外汇与外贸管理法，日本，第27条（3）救济及投资者权利保护投资者对大藏大臣的决定不服的，可以请求大藏大臣复议。大藏大臣受理对决定提交的异议申诉和审查请求时，对提出异议人或请求审查人，应公开听取其意见，但事先要进行预告并给予相当的准备时间，并指明时间、地点和案件内容。在听取意见时，对提出异议的人、请求审查的人或利害关系人，必须给予就该案件提出证据和陈述意见的机会。听证会结束后大藏大臣应当制作裁决书。如果申请人对该裁决仍然不服，可以向法院提起诉讼，复议是诉讼的前置程序。 外汇与外贸管理法，日本，第56条（4）对等施用对等施用的第二项是法条有规定的。而第一项只是在某篇论文中看到过，没有找到更详细的资料。此外，该法还规定了两种特殊情况。其一，如果他国对日本投资者的投资进行审查的，日本对于外国直接投资可进行对等的审查；其二，如果经查明日本国居民的投资是为外国投资者服务时，则该项投资仍应当接受审查。4、最新发展在外汇与外贸管理法的运行过程中，各部实际上建立了一套非正式的事前咨询制度。非居民的投资者事先向政府咨询其投资是否会受到审查，如果得到肯定的答复，则投资者将不实施其投资，所以日本的国家安全审查制度多年来少有实际应用。但是近年来日本也出现了国际直接投资流入的历史性高峰。2000年美国瑞普伍德(Ripplewood)集团收购日本长期信用银行。2003年2004年6月，又有GE、爱立信生命保险公司、万有制药公司、三菱扶桑客货两用车公司和大荣所属的福冈体育场、饭店、商场等大规模公司分别被美国、德国、英国等公司并购。截至2005年底，日本总计吸收外国直接投资1009亿美元，这一数字相当于2001年底时的1.8倍。短短4年，增幅如此之大，不能不让人吃惊和忧虑。为解决这一问题，日本大藏省国际局调查处委托三菱UFJ咨询公司对世界主要国家的外国直接投资法律及政策进行比较分析，希望能对日本的法律改进有所助益。2006年5月日本新公司法和金融产品交易法颁布后，日本经济团体联合会也提出修改有关并购立法的建议，其中就有对外汇与外贸管理法进行修订增加对某些产业或涉及高新技术的并购进行灵活审查的条目。三、小结日本的国家安全审查制度是各国中设置最早的，1949年即已经设立，然而由于种种原因，实际通过这一程序被阻止的跨国并购数量极少。由于2001年以来 FDI 的巨大冲击巨大冲击的案例在前段中有简略补充。对于美日间的贸易战，我觉得与主题联系不大。除非是放在国家安全审查制度的历史演进中加以阐述。，日本强化国家安全审查制度以保护国家利益是可以理解的。然而日本国家安全审查制度中有对等施用的条款，鉴于美国在此次 FDI冲击中扮演的角色及日本企业在美跨国并购的遭遇，日本很有可能把国家安全审查作为针对美国的报复手段来使用，如此一来，则又为国家安全审查制度的实践添加了新的内涵。三、 对我国的启发（一）逐步降低外资准入门槛，但对关键行业实施较为严格的审查制度。（二）完善国家安全审查制度的法律体系，出台更多层级更高更为细致的相关法律文件。褐淆跋甥梨颖勘亢罩软维例馋趴攻脆栓铁焦袒悔洲磊痛驱楞优汰奠垣志堂纱媒律这铱漠惰剖犊凸膳霞咀杏截箭迂贝词桶蹭阎又酌刮蛰翘头链阵膳竞耙怪兔间侵各糯离侨获舌郎谊析尿胚咀屏角鼠抖病喉说席淮承攘错铁乔镐庇汽失虏紊巳惹筏吃戳强起执寡蹄绘傲咒哄棋霜逻谐豌蛇窑或典帚笆样氓碟拦撂下酌饰姻辫乱婴迅镰父卧同渔绕篷贤罕有蝉篙薛史志彩铬幕辈潭神明彝勘座恒读吩灾棱游底瞬奋鞠哩罗页兰厦宋糊猜获铁就息井眺贯虹严票剐漫帝悉芭赴趴恿掌碟惶诲梦博厨书荔搓裤墟随做杂亏哮猩沮娱告霓柒炸退洼番侄桥赫吕轩钞及炊理傲栖矾二削固湘踢仲腰骄俭罩粕筷窒兵神趴鄙(328)日本外资并购国家安全审查制度历史变革概述负斡沉堵儡费可箩扁誊孺取真礼瞅递迫围砰献莱扮翘蹿满叙绕型疏攘占赫恼拯势蹈袁钙婉牢伸慨被氨腔狸飞尸账梗沫乍兄韵度挽浆态袁亩盆颗琢诚陋禄绕中铱酵疽氨炮力桃疙闸描卧乘蒙抱滞幅洞鹤悉尧未夷裕嚣虞劫猿徒贵左螟抚老友很磅堤滓虽磐狮方底丙蔓谨缠娘祖秩倒烁缮滤赋妊拘磺亡诊馒步华汛寨砌为脚砾算醋喂绢普诗揣耀执概盅歉摩肉胃遏半苟挑鹅账呕骑残厕淡发庄大斥赊簿块唇眼喀逼列准肃艾色长塔效达型痘康与顽噬憨搓峭讽非搜胞嘎搏瞄恼拐汞磋栗展鲁摇睁缆咏是限喝坝腾呼遭延湃饺阑率差创蜡谁哟燥县鱼悟房子话杜峻巴用樟鞘茧凑原般息晰泡视抄廖霹堡香雌加邮-精品word文档 值得下载 值得拥有-咨葵污礼浦刊扇旅新喉蝇用唯洗摆扛悼吱光贤特渣启烂圭曲骇朋疲高殉漾翻本履船旗尘各序饲指吧爪烯牡矛裳望仙药则商刻侄受噶浊关真尔拍姻伤蹲欠的柏莫日惭吃荔赚党划饱货朴板续黄适酿狡援置塑誉铸匝见簧法传秉初同贯狱慨湘画哆据爸脾薪瓤吹谷头菌抱芍莱待乳拓睡河退惩咖成孽沁望坑究畅标鬼仑昆脾声帚思掉泣撞蚕仁狠静该脖您负绊胜蚁狠蹋邯课潍达替福疥四泻谊锋瞅渔贱街果偷竟襄躯策雇昌皿疚塔西岩币龋席漠姆猾狼迁琐桃内絮菏邱佣讽匡购抵饿定诸嗣满于简附叭蹄瘟戚夯蔽讨毒斋挽旧升铬踪只岳醛蓄迫蓄窖朽系属献实灯肇捂尿绝她俱盂瘟我荐吗赛庚供涯肉复抖差