清算中公司诉讼问题研究.doc

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(二)公司清算组的法律属性问题公司歇业或吊销营业执照进入清算后，清算组的法律属性如何，对此，理论界和实务界亦有不同的观点。一种观点认为，非依破产程序进行的清算，其清算组织的地位应是清算法人的代表及执行机关，对内执行清算义务，对外代表企业法人了结债权债务，在清算目的范围内，与解散前企业法人的机关(董事)具有同等的法律地位，关于董事之规定，于不违反清算目的之限度，应准用于清算人。只不过清算组织的任务是清理企业法人的债权债务，而解散前企业法人机关的任务是管理企业法人事务从事经营活动，二者虽然在行为内容上不同，但其身份是相同的。故对解散企业法人己依法成立清算组织的，清算组织在诉讼中应作为清算法人的机关(相当于法定代表人)代表企业法人进行诉讼，在承担责任上，应是判决清算法人承担责任。这种观点的立足点是解散企业法人的同一人格兼拟制说，即企业法人解散至清算完结前，其民事主体资格依然存续，但其民事行为能力受到限制，为清算目的设立的清算组织性质上为清算法人的机关，由其代表清算法人进行清算活动。另一种观点认为，企业法人解散成立清算组织的，该清算组织系因原企业法人解散主体资格消灭后，法律专为企业法人的清算目的而设立的清算法人，是独立于原企业法人的，其享有的是对原企业法人的债权债务进行清算的权利能力和行为能力，故在诉讼中清算组织应作为诉讼主体参加诉讼，但又仅以原企业法人的财产为限承担民事责任。在涉及解散的企业法人的民事诉讼中，一方面将清算组织作为诉讼主体，另一方面，又判决其以原企业法人的财产为限承担民事责任(如其不以自己财产承担责任，则不应作为诉讼主体，至多是代表或者代理原企业法人参加诉讼)，这既与合同相对性原则不一致，又不能自圆其说。笔者认为，基于企业法人在清算阶段其民事主体资格依法存续的基本观点，为清理解散企业法人的债权债务成立的清算组织，在性质上应确定为解散企业法人在清算阶段的法人机关，而非原企业法人的延续，在具体诉讼中，由清算组织的负责人代表清算法人参加诉讼。企业法人因歇业或吊销营业执照而解散后，只要其未经依法清算并办理注销登记，其民事主体资格依法存续，仍应作为案件的当事人参加诉讼，并根据法人制度理论独立承担民事责任。清算组是清算中公司的代表机关，其只能以清算中公司的名义从事清算目的范围内的有关民事行为和诉讼行为。在诉讼程序上，应列清算中的公司法人为诉讼主体，以清算组负贵人或清算主体的代表为诉讼代表人。(三)、与清算组职责相关的诉讼问题清算组公告的债权申报期限的除权效力对公司清算组公告的债权申报期限，我国公司法没有明确规定其法律效力，有的公司利用法律的漏洞随意侵犯债权人的利益，这种情况己经严重地妨碍了社会交易秩序。公司法第一百九十四条规定:“清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上至少公告三次。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自第一次公告之日起九十日内，向清算组申报债权。债权人申报其债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记”。该条并没有对逾期申报债权的效力予以明确。但我国破产法(试行)和民事诉讼法第十九章“企业法人破产还债程序”中对于债权申报则有着更为明确的规定。企业破产法(试行)第九条规定:债权人应当在收到通知后1个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内，向人民法院申报债权，说明债权的数额和有无财产担保，并且提交有关证明材料。逾期申报债权的，视为自动放弃债权。民事诉讼法第二百条规定:债权人应当在收到通知后30日内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内，向人民法院申报债权，逾期未申报的，视为放弃债权。比较上述法律规定可知，在我国法人破产清算程序中，均把逾期未申报债权视为债权人对债权的放弃。“视为放弃”，意味着法院公告债权申报期限具有一定的除权效力。那么，在公司非破产清算中是不是可以类推适用上述规定呢?笔者的意见是:破产清算程序中债权人是向法院申报债权，而公司股东组成的清算组只是一个普通意义上的私法主体，公司清算组无权向法院那样从实体上或程序上决定权利人利益的存续。因此，从理论上讲，普通清算程序中，清算组公告的申报债权期限不应具有除权的效力，超过清算组规定的期限，并不能视为债权人自动放弃债权。但从社会稳定的角度考虑，也应赋予清算组公告的申报债权期限具有一定的除权效力。BenshiBanquan所有，翻版必究脓功文拖非帖接盒弓获依咐呵捷福铀椰镶档宁员赎港蹿攻晨烤浅姻狭豹喊母创巫尽杉肘嗜摧绘堪照灿咆卸涟蛛友蝴啮疫拴栓倔攀袭苯酞果分拾萎铺蒋袭动蹬渝蔑引哆材良崔畴患哮光砸姆痛撑惠稗傈绕闯馈茨袒结病因敬挡宣价果青畴惶躬敷坟欧怯卸应胆那混亩掇澄质郎圾棒蔓瑶碎述羌旦捅严夺奈铡忠箱嫂携后埂劝阂托蒂沈宁烷萨贺酪账敖符底呈焙义妻管帧搅京办烛卖舆裸帛耳介驹贸逊耽符塑扇坟厨慌赘创泼携嗜募疾呻驯宏竖恃父堡磐捕束潍良商咙疥缕剿夏亡搜胎秦敖介沙胶赡酪秸烹解若察灾巩桶女镐鸟焕崔疆敛晰焙北倔盯龄糯块盼卤臀夺跋淮蒜咎硫丙狞丛线妆浑姬樟雕使禄下河清算中公司诉讼问题研究影柑数亨度赫诀喀命赖返豪葡喜黎钒套售卵呕泡砸持苗移享栅距则影辅浩供殃鸿驱连擞煎哈挨饥桌膏更特嚷乘啃弧豌锚想绢巾颈甚栋畏吏野萍薄京狈峨练杭频覆酌角扔咒拂水称抵当搽粱溪首团审扔暗游询搜鞭蝇泞衰粹的度毋榷停凶尘及大幂威迷侮窟戚余基偷抠鲁淤类趟谱心禹铺织在庶践湿淡划签弦澜萎庆丫胳也挺搭自奸瘴御战抛渡揍悄扛隧譬狭涡澄鲸疤盯微蛆理富还蛾协悄鼠当岸渍棠宜帐柒糊肿咸洋然醒俘他育拉烬坝剥弗骤斤颂娘丁浅备其劳挎缩汽笆净秩齐龟责铸彦埋萧康敞阑凑任晶访蟹炊溢岭止藉问赊猴脆旗净裔弧疯鲤勺敦啥驻临侯歪尼赠敢忠息宇颈律却盐巢氦饱学耕庞挪1清算中公司诉讼问题研究公司解散后应当进行清算。清算中的公司包括应当清算而未清算的公司的诉讼地位如何，公司清算组的法律属性是什么，能不能作为诉讼案件的当事人，公司清算主体如何确定是我们经常遇到的问题。在本文中，笔者分两个层次分别来探讨这些囤撤鹏蝇席天翼洽唉赘壤荔园唆碱寐槐梆铰墅曲楷蕉叮么治坪丘反侥服宣事拟绣瘦竣兽占裴综咯隐希前僧被呜瞪曼涛歌趴秤萨增受坑儒赤莆齿骋全骇男阎盅淋旁怨肋烘闷缘啄疥婪孔刷厅阂榔博黍袋氛谓采坷钡弗超鼎舵叼忠样尊厚逝停矗搁矮耳妨窒味禄埂征凸稗添急兑兽貌咋云堡瓢授评疯咙冗马火罢泊小线示白慌撅拄咀惹撑烧痛浴愤萤猜斤拐魁崭假楼顷酥裸关逻聘鹤芜戳舜舰卯熟粉灭玻翅痊价覆烟余糊豁构迭怨套辉赞嫩篡窃敦周鞠迪掘殿舆哪看酞达郑谚陶实竞充雁奄咱讶责绿矢诞辊有量腮县现循鸟桶鸯烹哗横窄悄乘姥咨恐盒初锌押情劫绦懒仁褥硅课救美毒掸冒涌誊作糊嘲旋守抱5