购销合同主要条款起草指引.doc

购销协议重要条款起草为强化协议签订阶段的风险控制，保证协议条款准确、完备，减少协议履行过程中的争议。房产集团综合管理部根据房地产建筑市场特点，对购销协议条款风险因素进行了归纳总结，对各条款起草中应注意问题予以提醒，形成本指引，供协议经办人员起草协议时参考借鉴。协议履行过程中的争议通常有类，一类是协议条款约定不完备、不严谨、表述不准确导致协议约定不明、理解不同产生的争议，一类是履行过程中违约导致的争议。协议条款约定不完备、不严谨、表述不准确导致的争议属协议签订阶段风险控制因素，该风险因素可通过协议重要条款的设计予以减少。根据协议法第12条和第131条的规定，买卖协议一般涉及以下条款：当事人的名称或者姓名和住所、标的物、数量、质量、价款；履行期限、地点和方式；包装方式、检查标准和方法、结算方式、协议使用的文字及其效力；违约责任，解决争议的方法等条款。1、当事人的名称或者姓名和住所条款当事人的名称或者姓名条款体现的是缔结协议双方的主体身份。协议经办人员在起草该条款时应注意的是，根据法律规定各种类型的公司和个人都可以成为协议的卖方或卖方，但是“项目部”、“工程部”等不是符合法律规定的协议主体。同时，该处的协议主体应当与在协议最后签字或盖章的单位或个人一致。当事人的住所与发生纠纷后管辖法院有关，当事人是自然人时应考虑在协议中标明住所，公司住所地一般可通过工商档案拟定，可考虑不填。2、标的物条款买卖协议的标的物即货品，标的物是协议双方当事人的权利和义务共同指向的对象，它体现着当事人订立协议的意图。标的物通常通过品牌、规格、型号等内容来体现。签订协议时，要使用标的物的学名并使用全称，名称的约定必须规范、明确、具体，不得使用俚语、俗称或方言。假如交易的是特定货品，必须要写明它的具体特性，比如型号、出厂时间等。假如一次性购买不同种类和规格的商品，则应在协议中写明每一种类或者规格货品的基本情况。需要特别重要的是，对于机电等配套产品，不仅要写明主机（主物）的名称、品种、型号、规格、等级和花色，必要时还应写明随主机的辅机、配件的名称、品种、型号、规格、等级、花色等内容。3、数量条款标的物的数量是买卖协议的必备条款。协议中的量除了通常所理解的量以外，还包含计量方式（单位）的约定。协议的数量有多种约定方式，有的是明确约定具体的量，有的是约定计算方式。数量争议往往因计量方式约定不明产生，比如说用“一车”、“一批”等字眼。因此，约定数量条款时必须采用规范的计量单位。4、质量条款质量是否符合规定决定协议目的能否实现，质量条款也是协议的重要条款。质量的约定应根据标的物的具体情况，有国家、行业标准的建筑材料和机电设备产品，可通过约定合用的规范标准达成明确质量规定的目的；天然的出产物或质量受原材料影响较大的石材、瓷砖等产品以及无法用文字表述的产品，可通过双方共同封样的方式明确质量标准；非标准的加工定做产品则可以通过明确原材料、技术参数规定等对质量规定予以明确。协议约定采用规范来明确质量时应注意不同规范的产品质量规定不同，应选择质量规定高的规范。协议约定采用封样的方式明确质量规定的，在封样同时可规定卖方出具样品品质的书面说明。5、验收条款验收条款是买卖双方对卖方交货后如何检查以及质量问题提出异议期限的约定。卖方是否严格按照协议约定交付货品是需要通过验收来拟定，货品的验收条款通常应包含数量如何验收，如采用称重、理算还是其他方式，以及质量如何检查的约定。验收条款中还应注意的是验收期（又称质量异议期）的问题。通常的情况下，作为卖方来说，希望买方可以尽快检查，检查合格后就能免去其质量担保责任，而对买方而言，交货后立即检查通常只能查明表面是否存在瑕疵，其内在是否瑕疵是很难判断的，特别是对于批量交付的材料，规定交货后立即检查是不现实的。因此，关于质量检查期应约定充足的时间，应在协议中载明交货验收只限于表观验收，内在质量问题可在一定的期限或两年内提出等。6、价款条款买卖协议中的价款，是指买受人取得标的物而向出卖人支付的货币，即买受人取得标的物的代价。价款一般是指标的物自身的价款，但大宗货品在异地交付时，会产生运费、保险费、装卸费、保管费等一切额外的相关费用。买方应当对价款及其是否包含相关费用写清楚，同时假如是进口产品要特别注明价款所使用的货币单位。7、履行期限、地点、方式条款买卖协议所指的履行期限就是卖方交付货品（或单证）及买方支付货款的时间。约定明确有利的履行期限能给当事人带来期限利益，如货到后一个月内付款比货到付款能推迟付款期限，有助于买方更充足地运用资金。买卖协议中对卖方履行期限的设定必须明确期间或期日，防止卖方以期限不明迟延交货。买方付款义务的履行则可以约定以卖方提供产品的检查检疫文献、单证以及税务发票为前提，以争取达成履行期限延长，迟延付款的效果。买卖协议中的履行地点通常是指卖方交付货品的地点。履行地点在买卖协议中具有重要的意义，履行地点是拟定验收地点的依据，是拟定履行费用由谁承担、风险由谁承的重要依据，有时是拟定标的物所有权是否移转、何时移转的依据。此外，履行地点还涉及仲裁机构或者人民法院对协议纠纷的管辖权。为避免异地交货产生货品运送风险及运送费用的问题，协议履行地点多数情况下以约定买方所在地或项目现场为宜。买卖协议中的履行方式重要是指交货方式。交货方式通常有三种，一种是送货上门，一种是买方自提，尚有一种就是代办运送（委托第三方运送），代办运送还分为汽运、水运、航空运送等等。不同交货方式的风险转移时间和运送风险的责任承担是不同的。对买方而言，通常情况下卖方送货上门风险最小，买方自提次之，代办运送风险最大。8、包装方式条款在货品买卖中，要将货品由所在地移到买受人指定的地点，一般要通过搬运、运送等多种环节。假如对货品的包装达不到一定的规定，很也许就会对货品导致损坏。因此，协议中最佳对货品的包装方式作出约定。包装方式应当根据保护货品的质量、品质、性能和表面涂漆等不受损害来拟定。其内容涉及对具体的包装材料、包装方式的约定。应当特别注意的是，除卖方送货这一交货方式外，上门自提和代办运送情况下运送过程中破损的风险都是由卖方承担的，这两种交货方式下必须提高卖方包装规定。9、违约责任买卖协议中的违约责任是指买方或者卖方没有严格按照协议履行所应承担的责任。买卖协议中卖方常见的违约有交付的货品质量不符合约定或产品质量存在瑕疵，没有按照协议约定期限供货以及毁约等情形，买方常见的违约是迟延付款。协议法规定的违约责任承担方式重要有继续履行、采用补救措施、补偿损失、支付违约金以及定金责任等方式。上述违约责任承担方式中，继续履行、采用补救措施及补偿损失等责任承担方式即使协议中未约定也可根据违约情况规定违约方承担，但违约金和定金只有在协议中约定了才可以规定违约方承担。违约金的约定方式有两种，一是约定固定数额的违约金，二是约定违约金的计算方式，如逾期付款违约金通常是逾期付款金额日万分之几的约定。违约条款的目的不在于追求对方违约时从该条款中获利，而是增长对方违约的成本。因此，假如协议相对方违约属大约率事件，可考虑约定相对高额的违约金以遏制违约的冲动。应注意的是，由于协议违约金属买卖双方意思自治的产物，发生争议时法院调整幅度有限，约定的己方违约责任不宜过重。定金作为违约责任的承担方式应当注意的是约定的定金不得超过协议总价的20%，超过部分无效。根据担保法定金罚则的规定，交付定金一方发生协议约定承担定金责任的违约情形时，收受定金一方可全额没收定金，收受定金一方违约时，则应双倍返还定金。因此，定金是一把双刃剑，应谨慎使用。10、争议解决条款协议争议发生时通常有三种解决方式：当事人协商解决，第三人调解，仲裁机构仲裁或者法院诉讼。其中，当事人协商解决或第三人调解都是不具有强制力的解决方式，一旦发生纠纷往往还需通过仲裁或者法院诉讼解决。仲裁和法院诉讼作为两种有法律强制效力的纠纷解决方式，为了避免发生冲突，协议双方只能择其一。仲裁与法院诉讼的区别在于法院诉讼即使协议双方没有约定也是法定的纠纷解决方式，仲裁则只有双方约定通过仲裁解决纠纷时才可以向约定的仲裁机构申请仲裁，有效的仲裁约定可以排除法院的管辖。仲裁方式解决纠纷时应当注意三个问题，仲裁是一裁终局而非像法院诉讼不服还可以上诉，因此仲裁的公正性缺少有效的保障机制，二是仲裁机构是在地级市设立，区县一级并无经济纠纷的仲裁机构，协议中约定的仲裁机构应当是有效存在的仲裁机构，三是仲裁和诉讼不能同时约定，既约定仲裁又约定诉讼，仲裁的约定就是无效的约定。法院诉讼解决纠纷时应当注意，我国的法院也是可以选择的。根据民事诉讼法的规定，当事人可以在协议中约定被告住所地、协议履行地、原告住所地、协议签订地、标的物所在地法院中的一个法院作为纠纷管辖法院。如未约定的，一方可在被告住所地或协议履行地法院提起诉讼。协议经办人员在约定协议纠纷管辖时应考虑买卖双方是否在同一区域、协议的履行方式、协议违约概率等因素选择对我司有利的诉讼法院。一份完整、规范的协议可以尽也许减少因条款约定不明产生的争议，但协议的生命在于履行。协议履行过程中违约及协议签订后情况的变化都会导致纠纷的发生。因此，光有一份好的协议是不够的，还应严格履行协议义务并根据实际情况及时变更、补充协议约定。没有一个交易是完全相同的，一份好的协议必须根据当次的交易情况认真起草，盼望凭协议范本一劳永逸地解决协议起草工作是不现实的，协议经办人员对此应有对的的结识。本起草指引所附文本仅供起草参考用，协议经办人员应根据实际情况增改删减。材料采购协议签约地点： 签约时间： 年 月 日需方（甲方）： 供方（乙方）： 依照中华人民共和国协议法、中华人民共和国建筑法及其他法律法规，遵循平等、自愿、公平、诚实信用原则，双方就甲方购买乙方的 用于工程建设事宜，经协商一致，订立本协议。一、工程名称 二、工程地点 三、货品名称、规格型号、单位、单价、数量、金额、交货时间货品名称规格型号单位单价暂定数量暂定金额交货时间注：1、乙方供货数量以甲方指定签收人实收为准；2、协议约定的单价已包含制作费、包装费、运费、运送损耗、装卸费、检查检测费、配套使用的 费用，为固定含税单价，双方均已考虑经营风险，任何因素（涉及但不限于市场价格涨跌、政府政策变化、税收调整等）均不再调整单价。3、 。四、质量规定和技术标准（一）乙方提供的货品应当符合以下第 项标准：1、与样品及样品质量说明相同。2、国家规定的标准： 。3、 。（二）样品品质及双方约定采用的质量标准不得低于国家、行业强制性标准及推荐性标准，乙方不得以协议约定为由排除强制性标准及推荐性标准的合用，存在多个标准时就高拟定质量规定。采用公司标准时乙方应提供相应标准作为协议附件。五、交货本协议履行地为甲方工地现场，乙方送至工地现场并负责卸至指定位置。六、样品1、乙方提供样品，经双方确认后共同对样品进行封存。样品由甲方保管。2、乙方所供货品的外观、颜色、规格、型号、质量品质、性能、技术参数等应当与样品一致。七、包装在保证货品完好、清洁的前提下乙方自定，包装物不回收。八、验收1、货到工地后甲方指定 清点数量、检查规格，开具甲方收货凭证，甲方指定收料员权限仅限于货品数量、规格的确认。所有材料收货凭证必须有甲方指定收料员签字认可且不得涂改，涂改的收货凭证一律无效，其别人员签收或乙方开具的送货单一律不予认可。2、甲方收到货品后应及时检查，封装货品发现破损或短少的可在 日内告知乙方更换、补齐，质量问题至迟在收到货品之日起两年内提出，有质量保证期的应在质量保证期内提出。3、无论甲方是否按规定或约定检查，乙方均应保证所供货品符合约定质量标准，保证质量证明文献真实有效。乙方质量证明文献与货品状况不符或系伪造、冒用的，乙方承担由此导致的甲方所有损失。4、乙方所供货品的质量应与协议约定一致，不存在掺杂、掺假，以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品等欺诈情形，如存在上述情形，即使工程竣工验收合格仍不免去乙方质量违约责任。5、 。九、货款结算及支付（一）甲方指定 为本协议货款结算人，甲方其他任何人结算对甲方没有约束力，甲方指定结算人权限仅限于负责本协议项下指定收料员签收货品价款结算。(二) 货款支付采用以下第 种方式：1、货到工地经表面验收合格并结算后 日内支付结算款的 %，以此类推。工程竣工验收合格后付至结算款的 %。余款 %留作质保金，在工程竣工验收合格交付使用之日起2年质保期满后7日内在无质量问题前提下无息退还。2、 。（三）款项采用以下第 种支付方式：1、甲方以转账支票方式支付。甲方应及时将支票交由乙方收款人，支票开具日为付款日，乙方如迟延收款责任自行承担。2、 。（四）货款支付前，乙方必须已按国家规定或双方约定提供相应批次的货品产品合格证明、质量检查报告、产品质量保证书、生产许可证、国家级检测报告等相关技术质量资料及工程备案资料（产品属于进口产品的还应提供原产地证明、品质检查证书 、重量检查证书、数量检查证书、价值检查证书、动植物检查检疫证书）。乙方未提供或提供资料不全，甲方有权暂不付款直至乙方提供完备的资料。（五）乙方应在付款日前五天提供当期相应金额的合法有效的税务发票，否则甲方有权暂不付款且无需承担款项逾期责任（含工期延误责任）。十、多余货品的退回乙方批准甲方多余货品可所有退回，退回货品的货款按供货单价结算，在总货款中扣除。乙方在接到甲方书面告知后 天内到甲方工地现场领取。逾期不领取，视为乙方遗弃该退回货品，发生遗失、毁损，后果由乙方承担，总货款中扣除遗弃货品货款的余款即为甲方应当支付乙方的货款。乙方因领取多余货品产生的有关运费等费用由乙方承担。十一、书面文献的签收及邮件寄送1、协议履行过程中相关文献应交双方指定人员签收或寄送至指定地址。甲方指定本协议书面文献签收人为 ，其权限仅为对书面文献的签收；乙方指定本协议书面文献签收人为 。2、 甲方指定文献邮寄地址为 ，乙方指定文献邮寄地址为 。地址如有变更应书面告知对方。十二、双方的权利义务(一)甲方权利义务1、甲方有权规定乙方按协议约定质量标准、时间、方式交付货品，乙方未按约履行的，甲方有权拒收或选择退货并规定乙方返还货款、承担退货费用并补偿损失；或规定乙方修理、更换、重做，由此产生的费用及导致甲方的损失概由乙方承担。在质量争议解决前甲方有权暂不付款。2、甲方选择退货的，甲方应保管至告知领取之日。乙方逾期不领取，视为乙方遗弃该退回货品，发生遗失、毁损，后果由乙方承担。3、乙方迟延供货或货品质量与协议约定不符的，甲方有权告知解除协议。协议解除后乙方已供货品不退回的，款项支付仍按协议约定执行。4、甲方应按乙方规定做好货品进场前的准备工作。5、甲方应按协议约定及时支付货款。（二）乙方权利义务1、乙方有权规定甲方按协议约定支付货款。2、乙方应依约及时、足额供应货品，不得以任何理由迟延。3、乙方所供货品质量应符合协议约定，并保证不存在危害人身、财产安全的危险。乙方对所供货品承担 年的质量保证责任，自工程竣工验收合格之日起计算。在质量保证期内出现质量问题，乙方应当在接到甲方书面告知后二日内至指定地点进行无偿维修或调换；逾期未到的，甲方可另行聘请别人维修或自行调换，产生的一切费用无需乙方确认即可在质保金中扣除，质保金局限性扣除部分，乙方应另行支付甲方。质保期后，乙方有偿维修或调换。4、 因乙方产品质量问题产生质量事故致甲方或任何第三人损害的，无论是否在质量保证期内，乙方均应根据产品质量与受害人损失因果关系而应承担责任的范围内全额对受害人承担责任。假如甲方已对第三人承担了责任，则甲方对乙方有追偿权，乙方应在收到甲方对第三人承担责任依据之日起7日内履行清偿义务。十三、违约责任1、甲方逾期支付货款，根据迟延支付货款额按每日万分之 支付乙方违约金。甲方承担违约金责任后，不再承担迟延支付货款的利息责任。2、甲方无端退货的，甲方应当按照退货总额的万分之 偿付乙方违约金，并承担因此给乙方导致的损失。本款所述退货仅指本协议交易的货品所有退回。3、乙方迟延供货，根据迟延天数按本协议暂定总价款的每日万分之 支付甲方违约金。乙方拒绝提供货品的，按本协议暂定总价款的50%的支付甲方违约金。十四、未经对方批准，任何一方均不得转让债权。十五、乙方保证所供货品未侵犯别人著作权、商标权、专利权等知识产权，否则，一切责任均由乙方承担。乙方违反本款规定，甲方有权扣留货款，导致甲方损失的，甲方有权用货款抵扣损失。十六、本协议未尽事宜需要补充或履行过程中需要变更，双方必须另立补充协议，并加盖双方协议专用章，未以书面形式订立或未加盖协议专用章的补充协议对甲方不发生效力。十七、甲方除在本协议中作出明确授权外，对甲方其他任何人员及非甲方人员均无授权。甲方其他任何人员及非甲方人员均无权代表甲方解决本协议引起的债权债务，涉及但不限于对账、结算、承诺、出具欠款证明等，因此产生的债权债务对甲方没有法律约束力。十八、本协议属于双方公司重大商业秘密，签约方均不得泄露。十九、本协议甲乙双方签字盖章后生效，款清后自行终止。乙方应当在甲方最后一次付款（质保金除外）前向甲方出具货款已经所有付清说明。二十、本协议项下的任何争议，双方协商解决，协商不成，在甲方注册地人民法院诉讼解决。二十一、本协议一式三份，甲方持有两份，乙方持有壹份。甲方（盖章）： 乙方（盖章）：代理人： 代理人：电话： 电话：附件：乙方的营业执照、授权委托书、代理人的身份证复印件