技术合同的分类共同点特点.docx

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技术合同
一、技术合同的概念
技术合同是指当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互权利和义务的合同。技术合同包括技术开发、技术转让、技术咨询和技术服务合同。
二、技术合同都具有如下共同的特点:
1) 技术合同的标的物是技术成果
2) 技术合同是双务、有偿、诺成合同
3) 技术合同受多重法律调整
4) 技术合同的主体具有限定性
三、技术合同条款:
1）项目名称
2）标的的内容、范围和要求
3）履行的计划、进度、期限、地点、地域和方式
4）技术情报和资料的保密
5）风险责任的承担
6）技术成果的归属和收益的分成办法
7）验收标准和方法
8）价款、报酬或者使用费及其支付方式
9）违约金或者损失赔偿的计算方法
10）解决争议的方法
11）名词和术语的解释
四、技术合同的种类
技术合同: 技术开发合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术服务合同。
（一）技术开发合同：是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同。技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同两种。
1、技术开发合同除具有技术合同的一般特点外，还具有如下法律特点:
1) 技术开发合同的标的是具有创造性的技术成果
2) 技术开发合同的当事人共同承担风险
3) 技术开发合同是要式合同
2、技术开发合同一般包括以下合同条款：
1) 项目名称；
2) 标的技术的内容、形式和要求；
3) 研究开发计划；
4) 研究开发经费或者项目投资的数额及其支付、结算方式；
5) 利用研究开发经费购置的设备、器材、资料的财产权属；
6) 履行的期限、地点和方式；
7) 风险责任的承担；
8) 技术成果的归属和分享；
9) 验收的标准和方法；
10) 报酬的计算和支付方式；
11) 违约金或者损失赔偿额的计算方法；
12) 技术协作和技术指导的内容；
13) 争议的解决办法；
14) 名词和术语的解释。
（二）委托开发合同是指委托人委托研究开发人进行技术研究开发所订立的合同。在委托开发合同中，当事人双方均有一定的义务。
1）委托人的义务：委托开发合同的委托人应当按照约定支付研究开发经费和报酬；提供技术资料、原始数据；完成协作事项；接受研究开发成果。
2）研究开发人的义务 ：条委托开发合同的研究开发人应当按照约定制定和实施研究开发计划；合理使用研究开发经费；按期完成研究开发工作，交付研究开发成果，提供有关的技术资料和必要的技术指导，帮助委托人掌握研究开发成果。
（三）合作开发合同是指当事人各方就共同进行研究开发工作所订立的合同。
1、根据《合同法》第335条的规定，合作开发各方有如下义务:
1）合作开发合同的当事人应当按照约定进行投资，包括以技术进行投资；
2）分工参与研究开发工作；
3）协作配合研究开发工作。
2、技术开发合同的技术成果归属
技术开发合同的技术成果归属，应当分别依下列情形确定:第一，在委托开发合同中，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。第二，在合作开发合同中，合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。第三，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。委托开发合同或合作开发合同中，对于技术秘密成果，不能确定时，当事人均有使用和转让的权利。但委托开发合同中，研究开发人须先向委托人交付技术秘密成果，才享有使用和转让的权利。
（四）技术转让合同：是指当事人就专利权转让、专利申请权转让、专利实施许可、非专利技术转让所订立的合同。《合同法》第342条
1、技术转让合同除具有技术合同的一般特点外，还具有如下特点:
1) 技术转让合同的标的是现有技术成果
2) 技术转让合同转移的是技术成果的使用权或所有权等权利
3) 技术转让合同是要式合同
2、技术转让合同一般包括如下条款：
1) 转让技术名称；
2) 标的内容；
3) 技术的交付方式、使用时间、使用范围等；
4) 价款、报酬和使用费用及其支付方式；
5) 改进技术成果归属；
6) 技术秘密保密条款；
7) 违约金或者损失赔偿的计算方式；
8) 解决争议的方法；
9) 名词和术语的解释。
3、种类
1）专利权转让合同，是指专利权人作为转让方将其发明创造专利的所有权或持有权移交受让方，受让方支付约定价款所订立的合同。
2）专利申请权转让合同，是指转让方将其就特定的发明创造申请专利的权 利移交受让方，受让方支付约定价款所订立的合同。
3）专利实施许可合同，是指专利权人或者其授权的人作为转让方许可受让方在约定的范围内实施专利，受让方支付约定使用费所订立的合同。
4）非专利技术转让合同，是指转让方将拥有的非专利技术成果提供给受让方，明确相互之间非专利技术成果使用权、转让权，受让方支付约定使用费所订立的合同。（技术秘密是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取保密措施的技术信息。技术秘密属于专利技术以外的技术成果，包括未申请专利的技术、未授予专利权的技术以及不受专利法保护的技术等。）
技术转让合同应当采用书面形式。
（五）技术咨询合同：是指就特定技术项目提供可行性论证，技术预测，专题技术调查，分析评价报告等
1、技术咨询合同具有如下法律特点:
1) 技术咨询合同的标的是技术性劳务成果
2) 技术咨询合同是不要式合同
2、技术咨询合同的效力
1) 委托人的义务 《合同法》第357条
2) 受托人的义务 《合同法》第358条
（六）技术服务合同
1、技术服务合同的概念与特点
技术服务合同是指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。
2、技术服务合同具有如下法律特点:
1) 技术服务合同是以解决特定技术问题而订立的合同
2) 技术服务合同是不要式合同
3、技术服务合同的效力
1）委托人的义务 ：技术服务合同的委托人应当按照约定提供工作条件，完成配合事项；接受工作成果并支付报酬。
2）受托人的义务 ：技术服务合同的受托人应当按照约定完成服务项目，解决技术问题，保证工作质量，并传授解决技术问题的知识。
4、成果归属
在技术咨询合同、技术服务合同履行过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果，属于委托人。但当事人另有约定的，按照其约定。
与技术转让 、技术开发相关的技术咨询、技术服务合同是指转让方或受托方根据技术转让或开发合同的规定为帮助受让方或委托方掌握所转让或委托开发的技术而提供的技术咨询、技术服务。且这部分技术咨询、服务的价款与技术转让或开发的价款是开在同一张发票上的★（可以免营业税和所得税）
技术服务合同：技术服务、技术培训、技术中介。
（七）技术转让合同与技术开发合同区别
技术开发合同是指当事人之间就新技术、新产品、新工艺和新材料及其系统的研究开发所订立的合同。 包括委托开发合同和合作开发合同。 可见，技术开发合同是对一项尚未掌握的专利或非专利技术的研发所订立的合同。而技术转让合同是转让一项现有的、特定的专利或非专利技术的合同，两者是有区别的。
（八）签订技术合同中的一些注意事项
1、合同条款要齐全。
按照合同法规定的合同条款要求，列明各项条款。对方的义务要尽量明确，本方的权利也尽可能的明确，防止扯皮现象发生。
2、技术开发合同的风险责任
对何种情况下属于技术风险，及出现技术风险后应该如何责任承担，由于技术开发存在不可预知的风险，该风险一旦出现由此引发的责任应由哪一方承担，建议当事人在订立合同时做出明确约定。
3、研究开发成果的归属
在技术成果权益归属问题上，当事人最好在签订合同时在合同中明确做出约定，以防止或减少纠纷发生。
4、鉴定费用的承担
研究开发成果是否符合合同约定双方存有争议，进而在诉讼中申请鉴定的费用承担问题（一般是谁主张，谁举证）
5、技术使用范围约定不明
技术的使用范围包括时间、地域和用途。技术成果一般具有时间性，如果合同期限过长，显然对技术受让方不利，尤其是限制其在选择使用其他先进技术方面的自由。
6、专利权许可实施方式约定不明
专利权许可实施方式包括普通许可、独占许可合同和排他许可。
7、技术转让后，转让方技术指导问题
建议在合同中对技术指导的地点、方式以及费用承担等问题予以细化。
8、后续改进成果归属
当事人可以按照互利的原则，在技术转让合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法。没有约定或者约定不明确，依照合同法相关规定仍不能确定的，一方后续改进的技术成果，其他各方无权分享。
9、技术转让合同中报酬的支付
在技术使用权转让合同中，可以使一次性支付报酬，也可以使根据销售提成来给付报酬。如果转让方的报酬是根据受让方的销售提成来计算，那转让方的报酬取得将面临计算不实的风险。
10、转让后的专利申请权无法被授权 （受让方）
专利申请权转让合同转让的是申请专利的权利，受让方应注意，如果其专利申请被驳回，那此风险应由哪一方承担。
11、技术转让标的瑕疵（受让方）
技术瑕疵包括权利瑕疵和技术本身瑕疵。权利瑕疵是指技术不归转让人所有或者与他人共有而未取得同意就擅自转让；技术本身瑕疵是指技术根本无价值或价值很低。
12、转让技术价格评估不实
对技术的价格评估，既关系到技术转让价格，也关系到技术使用费的提成标准，故建议双方在对价格评估机构选择上要谨慎。
13、专利权转让合同中所存在的风险（受让方）
1）专利权转让合同未经登记无效
根据《专利法》的相关规定，专利申请权及专利权的转让合同须向专利局申请登记后方能生效。
2）在签订合同时，受让方应注意转让方所拥有的专利权是否有效或专利权有效期还有多长时间；
3）转让方在申请专利时，将某些技术有所保留，而且保留的信息在专利申请文件中是无法体现出来的，恰恰这些保留信息又是保证合同目的能够实现的前提。所以在签订合同时，受让方应要求转让方连同其在申请专利时所保留的信息一并转让。
14、转让方惯用的欺诈手段（受让方）：包销条款、变相高价出售设备、已转让技术再行转让对于上述几类转让方的欺诈行为，受让方在签订合同时切记要对转让方进行详尽了解，如果牵涉到大额标的时，建议委托律师对其进行尽职调查。
15、经费监督（委托方）
在委托开发合同中，委托方如何对研究开发经费进行监督，建议当事人在合同中约定研究开发经费使用、检查等有关事项。

附：图表

技术服务合同
技术咨询合同
排他许可、独占许可、普通许可
非专利技术转让
专利实施许可
专利申请权转让
合作开发合同
委托开发合同
技术开发合同
技术转让合同
专利权转让
技术合同

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