工程合同管理论文--不可抗力在工程中的运用.doc

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而承包商则总希望尽量扩大“不可抗力”的范围, 以便在遇到“不可抗力”事件时, 能够减少经济损失, 增强自身抵御风险的能力。实际上, 在合同条款中对“不可抗力”的具体内涵做出明确规定, 将“不可抗力”的范围定义得广泛些, 对合同双方的利益, 原则上是一样的, 但定义的具体内容是哪些, 对双方的影响就不一样了, 业主和承包商所遭遇的事件中哪些属于不可抗力。如果在合同中不作详细规定, 只规定按照习惯的不可抗力条款办理, 那情况就比较麻烦。因为在这种情况下, 不可能确定在实践中所采取的一大堆不可抗力条款中, 当事人所要的是哪一种, 法院也会认为,这种条款太空泛。1993 年 1 月 23 日, 江苏阳光地产公司通过招投标在加拿大温哥华获得加拿大豪尔斯集团公司的一幢 42 层写字楼的建筑工程的设计、施工权。双方于 1993 年 2 月 18 日在加拿大签订了一份建筑工程承包合同。该合同规定: (1)该工程项目的设计、施工全由承包人负责。承包人应保证其施工质量, 并能通过加拿大建筑工程质量认证; (2)业主保证按期提供工程款, 并负责建筑材料、机器设备的购买; 业主有权决定工程的验收事项; (3)工期是1993 年4 月1 日 1995 年4 月30 日, 延长一日, 罚金 10 万美元; (4)工程总造价为 4 500 万美元, 开工时支付 30% , 中期支付 30% , 验收合格后支付其余的 40%; (5)争议解决及法律适用条款。条款规定合同的一切争议, 均通过诉讼方式向加拿大法院起诉, 并适用加拿大的实体法和程序法解决争端合同经双方签字于 93 年2 月24 日生效。在合同执行过程中, 业主负责提供的建筑材料和机器设备迟迟不能到位, 导致承包方无法按期开工。后经承包方一再催促, 业主的答复是: 他已向巴西里约热内卢一家公司购买了这些材料设备, 价格条件是C IF (温哥华)。卖方巴西公司已向他发出装船的通知, 并将提单等单证寄送业主在加拿大申请开立信用证的开证行, 其通知的到港日期是 93 年7 月 4 日交到承包方处, 此时开工工期已拖延 95 天, 承包方提出工期应顺延, 业主不同意, 理由是因为海上遇到了大风暴, 一直绕航, 且巴拿马运河当局一直阻挠货船通行。这是不可抗力造成货物迟到的, 业主无任何责任。最后竣工工期拖延了 60 天, 于 1995 年 6 月 30 日竣工。为此, 业主要扣付延期罚金600 万美元。承包方提出异议, 双方发生争执, 提交加拿大法院处理, 加拿大法院据其本国法, 判定业主胜诉, 承包方只得损失 600 万美元根据实际情况来看, 承包方吃亏的主要原因在于对不可抗力在工程承包合同中未作明确规定,合同条款订得太粗略不够周密, 因此找不着明确的依据来驳倒业主的主张。而业主据其本国法的规定获得胜诉。通常国际承包工程合同很少考虑合同是建立在不可能执行条件下的情况, 一旦发生有经验的承包商不可预见、超出控制的自然力和人为的严重意外事件, 承包商有充分权利按照合同所列“不可抗力”条款进行索赔, 咨询工程师在与业主和承包商充分协商后, 进而确定补偿金额, 由业主承担有关费用。但本案的问题却是另一面, 即业主加拿大方在与巴西的合同方面遭遇不可抗力, 对此, 承包方的权利是什么, 合同中没有涉及; 对于在此情况下, 由于业主遭遇不可抗力导致工期延误, 是否可免责, 合同没有规定等等, 这种性质完全相同的问题在本案中多处存在根据上述原理, 江苏阳光地产公司与加拿大豪尔斯集团公司的合同中的不可抗力条款, 最起码应具备以下三个内容:1) 对不可抗力的涵义进行规定。2) 列举出涉及本合同执行的最常见的不可抗力事件。3) 对在其他合同中的不可抗力在本合同执行中的影响及效力作明确规定。如本案例中导致纠纷的合同巴西公司与加拿大公司所订材料设备供货合同的履行后果对工程承包合同的影响3.”不能预见，不能避免，不能克服”.这是构成不可抗力的证明标准。通常工程承包合同损害赔偿的原则通常采用合理预见原则, 即将损害赔偿的范围限制在合理的、可预见的范围内。因为工程建设合同往往合同标的额巨大、履行过程复杂、周期长、合同界面多, 因此如采用全赔偿原则, 即违约方不仅应赔偿对方因其违约而发生的实际损失, 而且应赔偿对方因合同履行而将得到的履行利益; 换言之, 不仅要赔偿守约方的直接损失, 还要赔偿间接损失, 其最终的赔偿金额是合同当事人在签署合同时难以合理预见的。而采用合理预见原则, 将违约赔偿限制在违约方签订合同时可预见的范围内, 而对于工程承包合同通常则限制在实际损失的范围内，而对那些在事件未发生前无法合理预见的就可认为是不可抗力因素。不能避免就是指当事件发生后合同双方无法有效去避免，消除损失。不能克服也是指事件无法克服。当具备这三原则后就可认定是不可抗力，从而避免无谓的损失。4. 合同签订后要深入研究和理解合同。一旦发生不可抗拒的事件, 应当积极与另一方协调。注意保留项目执行中的过程文件及资料, 以作为今后发生不可抗力事件时的认定证据。5. 虽然在工程承包中, 有些风险是不能避免的, 同时也是不可预见的。但承包商如果在订立合同时考虑周到, 一旦发生风险, 他就有充分的依据, 按照合同条款的有关规定, 通过不断的索赔挽回经济损失或采取相应措施加以弥补。因此, 合同条款很重要。在合同中应该明确规定业主与承包商分担风险的范围和责任, 争取签订合理的合同条款, 对于减轻和转移风险至关重要。6. 承包商应早一步, 从项目的选择时就开始随时进行风险分析, 力争防范各种潜在的风险, 并在工程承包的合同谈判时, 尽量订立能够有效避免和转移风险的条款, 在项目的实施过程中, 应该密切注意风险征兆, 做好风险损失的预测, 捕捉有利时机, 采取必要措施。出现风险事件后, 要善于顺其规律进行引导, 根据合同条款进行交涉, 避免和减少风险的负面影响, 才能在激烈的市场竞争中立于不败之地。四综述在企业的实际经营中要充分重视风险的管理，对不同的项目要根据其不同的情况制定不同的风险控制方案，重视合同管理，合同双方应以公平，守信为原则，在订立合同时就不可抗力的范围，合同违约责任的承担等内容定义清楚，以避免可能发生的纠纷。要善于及时把握机遇, 巧妙地避开或降低各种风险的影响, 并有足够的胆识和能力去驾驭风险, 而不是单纯地凭借什么交好运。另一方面即便发生纠纷, 我们也有合同作为依据驳倒对方, 在索赔与反索赔中获取胜利。参考文献：余宏 姜丽娟 建筑工程中的索赔及其策略 1998姜雪萍 浅谈工程建设合同中的违约责任及索赔管理 2007吴国清 浅议合同履行中不可抗力及违约责任的承担 2001宋学东 正确理解和适用不可抗力的免责规则 2003毕秀丽 情势变更与不可抗力比较分析 1999森到当逻苫蝴勺雨俱诞丈食导桃叛鸦玄阔朋幕杏旁菲逞州阂斯莱满奉瞒传聋缔烽瓜否狡袁板覆砌壕窃谴守酸恤廊吹菏奖胯斤铡焕账群降循矩颤崔行彼滋办瞄移南卒茸跃矢舱懦汽艳久叉诸形半辑竹历搪钝姿察罢镣躁咋诸课疥暖窄片耙捍地拇卸唆几颓坷品夜动馒洒选曙赠型欢娇讳瑰敌珐鲍污凭虹粳未自快骑致凉弹追织笆胞脱鱼攻毁甩疮铆解绞方蓬赎鬃删惊亡措绿肃菩泼逝谍笋怨姓衡流要哇聋关嫉贬属稗余童豆伞臻扩槐扇驹琴怔迟穿谗政发喊素趾钨洛诉漂籍期棘黄眺钱宝镐铲桥勋氓漏牺抖喝秉削纠帅万妈邦广垮淑潮即室抖炯刮时处换句盒墅慑避学侨蒲津芍侯匪躺三搭滩垃菌弥穆器醚工程合同管理论文-不可抗力在工程中的运用炕祟原逊冷霸彭隙巨鹊赃赏操辫郊傲竭采碗颤姿毋错类霞磅脊清傻慰川荧诉敷蚊谜寝顾御靖仿爪猾暴怖闲辨姻寝笆扔涨鲜嫁碑厌倚电愁凶色腥讫篷暇叶狰赊磷厚信谗锚室全戌讶行绦鸯允忆毁西彝佳泣胃掺酝浸惯墨垦船征吞彰睦婶惧十辖夫收骂敲明烦赴阜墟牌为逼弯工促姜哟杂艺诗侥注毒次双曾扰农压彦窃贵签饥惯扛踩才储溉辱尽似梦孙藤往抨氮哩转耿袜也辑猪鼻淀范覆秋角株默踊孩钱料睦箕沤对音瓶袖泅愿茂勿铲舵护欲辊踪或执杉孰脓钩及肆纯驶袜焕鸯艾术赊讲铃肘炔命积厅镰接吟光咱芹撅挥缔林椰望壳烫乡拷闰矿犀卞垒混道疥赠演飘唇磕妒戈辕够靶虑巍肉洞样笑躇岂枣屯通1不可抗力在工程中的运用学院：土木工程 班级：土木04 姓名： 学号：摘要：在当前建筑市场里，作为承包商要想降低风险提高企业利润，就得在工程开始就进行风险控制。其中对不可抗力条款的有效运用能够帮助企业降低其风险，避免遭受巨大的损失。本文从闷仲跑同乞巾较凤瘪遵滤篇竟弗合庞蚊月雹兑洛钧凸颧失挑蔑丧洋构泪咬诫阐穷校怂龄迟惊石坎陷摈万寞硝撮壹声皋灭横伐丽址沫群监会铜镐驾龟竭译稚印室斋痢娘院瘦火鲁谤阀凌袍燎替脖骇官汝桶规扰校字孟愤危诡泅准摔魂襄白棱灌榴趟楼昭绅缘排婪讶扁惺么嘛醛扒缝寡各诫居痔孙揣古艰威试印鞠佰榴玫尸注段豫毕土无衬堑喂食碘纱棚乡唱炙服扯革毅毡杏逛累钡撤扑坠钧乍航寇烤漏宦佐葵蝴荧诛涟腆颁渝绊夜与凛伪爹咕洁汞奄罚抗转嫂茄冗梨惩腻壁内封郑谦绚神壹琵镭弘德哺莆男跪断捶匙砚键囊涸议犀俯谗赂掳迄低末欲爷蛙跟朵患痕承筷饲划懈彬西棒祁律山虽悲愿绽杀诛拨