营业税法律制度(10).doc

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第二节 经济纠纷的解决

三、民事诉讼
4．诉讼时效（★★★）
（4）诉讼时效的中止（2007年单选题）
在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使诉讼请求权的，诉讼时效期间暂停计算。不可抗力消除后，诉讼时效期间继续计算。
【解释1】其他障碍包括：（1）权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权，或者法定代理人本人丧失民事行为能力；（2）继承开始后继承人尚未确定或者非因继承人的原因导致遗产管理人不明确，使继承人不能行使其继承权。
【解释2】诉讼时效的中止相当于计时器的“暂停键”：在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力致使权利人不能行使诉讼请求权时，应按下“暂停键”；不可抗力消失后，按下“恢复键”，中间耽误的时间往后顺延。

【例题1·单选题】在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，则诉讼时效期间计算适用的情形是（ ）。（2007年）
A．诉讼时效期间的计算不受影响，继续计算
B．诉讼时效期间暂停计算，待障碍消除后继续计算
C．已经过的诉讼时效期间归于无效，待障碍消除后重新计算
D．权利人可请求法院延长诉讼时效期间
【答案】B
【解析】在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使权利人不能行使请求权的，诉讼时效应该予以中止。
【例题2·单选题】2010年5月5日，甲拒绝向乙支付到期租金，乙忙于事务一直未向甲主张权利。2011年4月1日，乙因出差遇险无法行使请求权的时间为20天。根据《民法通则》的规定，乙请求人民法院保护其权利的诉讼时效期间是（ ）。
A．自2010年5月6日至2011年5月5日
B．自2010年5月6日至2011年5月25日
C．自2010年5月6日至2012年5月5日
D．自2010年5月6日至2012年5月25日
【答案】B
【解析】（1）拒付租金的，适用1年的特别诉讼时效期间（2010年5月6日～2011年5月5日）；（2）在诉讼时效期间的“最后6个月内”发生不可抗力和其他障碍（出差遇险），中止诉讼时效的进行，诉讼时效期间顺延20天，至2011年5月25日。

（5）诉讼时效的中断（2010年多选题）
①权利人提起诉讼；
②当事人一方提出履行义务的要求；
③当事人一方同意履行义务。
【解释】诉讼时效的中断相当于计时器的“清零键”，当出现法定事由时，按下“清零键”，已经经过的时效期间全部归于无效；从中断时起，诉讼时效期间重新计算。

【例题·多选题】根据民事诉讼法律制度的规定，下列各项中，可导致诉讼时效中断的情形有（ ）。（2010年）
A．当事人提起诉讼
B．当事人一方提出要求
C．当事人同意履行义务
D．发生不可抗力致使权利人不能行使请求权
【答案】ABC
【解析】（1）选项ABC：属于诉讼时效中断的事由；（2）选项D：属于诉讼时效中止的事由。

5．判决和执行（★★）
（1）当事人不服人民法院第一审判决的，有权在判决书“送达”（而非作出）之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。否则，第一审判决发生法律效力。
（2）第二审人民法院的判决，是终审判决。
（3）对于发生法律效力的判决、裁定，由第一审人民法院执行；对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，则由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
【相关链接】因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
【例题·多选题】根据《民事诉讼法》的规定，对于仲裁机构的生效裁决，一方当事人不履行的，另一方当事人可以请求强制执行的人民法院有（ ）。
A．申请人住所地人民法院
B．被执行人住所地人民法院
C．仲裁委员会住所地人民法院
D．被执行的财产所在地人民法院
【答案】BD
【解析】对于调解书、仲裁机构的生效裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书等，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
6．民事案件的强制执行措施（★）（2008年多选题）
（1）查询、冻结、划拨被执行人的存款；
（2）扣留、提取被执行人的收入；
（3）查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产；
（4）搜查被执行人的财产；
（5）强制被执行人交付法律文书指定的财物或者票证；
（6）强制被执行人迁出房屋或者退出土地；
（7）强制被执行人履行法律文书指定的行为；
（8）要求有关单位办理财产权证照转移手续；
（9）强制被执行人交付迟延履行期间的债务利息及迟延履行金。
【例题·多选题】当事人拒绝履行已经发生法律效力的民事判决时，另一方当事人可以申请法院强制执行。下列各项中，属于法院可以采取的强制执行措施有（ ）。（2008年）
A．查询、冻结、划拨被执行人的存款
B．扣留、提取被执行人的收入
C．搜查被执行人的财产
D．要求有关单位办理财产权证照转移手续
【答案】ABCD
【解析】选项ABCD均属于人民法院针对民事案件可以采取的强制执行措施。
四、行政复议（★★★）
【案例】甲公司对县工商局罚款10万元的决定不服，可以向市工商局（或者县人民政府）申请行政复议。其中，甲公司属于申请人，县工商局属于被申请人，市工商局属于行政复议机关。
1．行政复议范围（2006年多选题、2009年多选题）
（1）可以申请行政复议的事项
当事人对行政机关的“具体”行政行为不服（共11条，见教材），可以申请行政复议。
（2）行政复议的排除事项
①当事人不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”时，不能提起行政复议。
②当事人不服行政机关对“民事纠纷”的调解，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼，但不能提起行政复议。
【解释】（1）当事人不服行政机关作出的“行政处分”（警告、记过、记大过、降级、撤职、开除），不能申请行政复议；（2）当事人不服行政机关作出的“行政处罚”（警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留），可以申请行政复议。

【例题1·多选题】根据《行政复议法》的规定，下列情形中，公民、法人或者其他组织可以申请行政复议的有（ ）。（2006年）
A．对行政机关作出的没收违法所得行政处罚决定不服的
B．申请行政机关履行保护财产权利的法定职责，行政机关没有依法履行的
C．认为行政机关侵犯其合法的经营自主权的
D．不服行政机关对民事纠纷作出的调解的
【答案】ABC
【解析】当事人不服行政机关对“民事纠纷”的调解或者其他处理的，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼，但不能提起行政复议。
【例题2·多选题】根据《行政复议法》的规定，下列各项中，属于行政复议范围的有（ ）。（2009年）
A．公民对行政机关作出限制其人身自由的行政强制措施决定不服的
B．企业对行政机关作出责令其停产停业的行政处罚决定不服的
C．社会团体对行政机关作出其有关资质证书中止的决定不服的
D．行政机关工作人员对本单位给予其行政处分的决定不服的
【答案】ABC
【解析】当事人不服行政机关作出的行政处分或者其他人事决定时，不能申请行政复议。
【例题3·单选题】根据《行政复议法》的规定，下列各项中，不属于行政复议范围的是（ ）。
A．张某不服某税务局对其作出的罚款处罚决定
B．村民李某不服某镇政府作出的关于李某与高某之间土地承包经营权纠纷的调解
C．甲企业不服某工商局作出的吊销其营业执照的决定
D．郑某不服某公安局对其作出的行政拘留处罚决定
【答案】B
【解析】不服行政机关对“民事纠纷”作出的调解，不能申请行政复议。
2．当事人在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该项规定的审查申请：
（1）国务院部门的规定；
（2）县级以上各级人民政府及其工作部门的规定；
（3）乡、镇人民政府的规定。
【解释】仅限于各种“规定”，不包括国务院部、委员会和地方人民政府的“规章”。
3．行政复议申请
（1）当事人自“知道”具体行政行为之日起60日内（单选题）提出行政复议申请，但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。
【相关链接】在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍致使当事人不能行使诉讼请求权的，诉讼时效期间暂停计算。不可抗力消除后，诉讼时效期间继续计算。
（2）行政复议申请可以是书面的，也可以是口头的。
【解释】当事人提起诉讼应当采取书面形式，当事人申请仲裁必须有书面的仲裁协议。
（3）行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。（2010年判断题）
【解释】在诉讼中，人民法院收取诉讼费用。
（4）行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。
【解释】在民事诉讼中，由“原告”承担举证的责任。

【例题1·判断题】行政复议机关受理行政复议申请，可以向申请人收取行政复议费用。（ ）（2010年）
【答案】×
【解析】行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用，行政复议活动所需经费，应当列入本机关的行政经费，由本级财政予以保障。
【例题2·多选题】根据《行政复议法》的规定，下列表述中，不正确的有（ ）。
A．不服行政机关作出的行政处分，可以申请行政复议
B．申请人申请行政复议，可以书面申请，也可以口头申请
C．行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用
D．行政复议的举证责任，由申请人承担
【答案】AD
【解析】（1）选项A：不服行政机关作出的行政处分，不能申请行政复议；（2）选项D：行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。
4．行政复议机关
（1）对县级以上人民政府工作部门的具体行政行为不服的，申请人既可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。
（2）对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。（2005年单选题、2008年单选题）
【解释】（1）甲公司对县地税局的罚款决定不服，可以向县人民政府或者市地税局申请行政复议；（2）甲公司对县国税局的罚款决定不服，只能向市国税局申请行政复议。
（3）对地方各级人民政府的具体行政行为不服的，向上一级人民政府申请行政复议。
（4）对国务院部门或者省级人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省级人民政府申请行政复议。
【例题·单选题】某企业对甲省乙市国税部门给予其行政处罚的决定不服，申请行政复议。下列各项中，应当受理该企业行政复议申请的机关是（ ）。（2008年）
A．乙市国税部门
B．乙市人民政府
C．甲省国税部门
D．甲省人民政府
【答案】C
【解析】对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。
5．行政复议期间具体行政行为不停止执行。但是，有下列情形之一的，可以停止执行：
（1）“被申请人”认为需要停止执行的；
（2）行政复议机关认为需要停止执行的；
（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为其要求合理，决定停止执行的；
（4）法律规定停止执行的。
6．行政复议决定
行政复议机关应当自“受理”申请之日起60日内作出行政复议决定，但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。
7．行政复议决定的类型（2007年多选题、2011年多选题）
（1）具体行政行为认定事实清楚、证据确凿、适用依据正确、程序合法、内容适当的，决定维持。
（2）被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。
（3）具体行政行为有下列情形之一的，行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法：
①主要事实不清、证据不足的；
②适用依据错误的；
③违反法定程序的；
④超越或者滥用职权的；
⑤具体行政行为明显不当的。
【例题1·多选题】根据《行政复议法》的规定，行政复议机关在受理行政复议时，对被申请人的下列具体行政行为，经行政复议机关审查应当予以撤销、变更或者确认其违法的有（ ）。（2007年）
A．主要事实不清、证据不足
B．适用依据错误
C．违反法定程序
D．超越或者滥用职权
【答案】ABCD
【解析】具体行政行为有下列情形之一的，行政复议机关应决定予以撤销、变更或者确认其违法：（1）主要事实不清、证据不足的；（2）适用依据错误的；（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当的。
【例题2·多选题】根据行政复议法律制度的规定，被申请人的下列具体行政行为中，行政复议机关应当予以撤销、变更或者确认违法的有（ ）。（2011年）
A．主要事实不清、证据不足的行政行为
B．违反法定程序的行政行为
C．超越或者滥用职权的行政行为
D．适用依据错误的行政行为
【答案】ABCD
【解析】具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法：（1）主要事实不清、证据不足的；（2）适用依据错误的；（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当的。
8．行政复议决定的生效（2006年判断题、2007年单选题）
行政复议决定书“一经送达”，即发生法律效力。
【相关链接】仲裁的裁决书自“作出”之日起发生法律效力。
【例题1·判断题】行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。（ ）（2006年）
【答案】√
【例题2·单选题】根据《行政复议法》的规定，行政复议决定书发生法律效力的时间是（ ）。（2007年）
A．该决定书作出之日
B．该决定书送达之日
C．该决定书作出之日起第15日
D．该决定书送达之日起第60日
【答案】B
【解析】行政复议决定书一经送达，即发生法律效力。

9．行政复议决定的强制执行
申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的，按照下列规定进行处理：
（1）“维持”具体行政行为的行政复议决定，由作出具体行政行为的“原行政机关”依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。
（2）“变更”具体行政行为的行政复议决定，由“行政复议机关”依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。
【案例】甲公司对某县工商局罚款10万元的决定不服，可以向市工商局申请行政复议。市工商局经审查，可以变更该行政行为（罚款5万元），如果甲公司对行政复议决定不服，可以提起行政诉讼。甲公司逾期不起诉又不履行行政复议决定的，由市工商局依法强制执行，或者申请人民法院强制执行。

五、行政诉讼（★★★）
1．行政诉讼的适用范围（2005年多选题）
（1）适用《行政诉讼法》的情形
①对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的；
②对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的；
③认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的；
④认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的；
⑤申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的；
⑥认为行政机关没有依法发给抚恤金的；
⑦认为行政机关违法要求履行义务的；
⑧认为行政机关侵犯其人身权、财产权的。
（2）人民法院不受理当事人对下列事项提起的诉讼：
①国防、外交等国家行为；
②行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；
③行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；
④法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
【解释】当事人对“行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免决定”不服，可以按照法定程序进行申诉，但不能提起行政复议或行政诉讼。
【例题1·多选题】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，不应当提起行政诉讼的有（ ）。（2005年）
A．某直辖市部分市民认为市政府新颁布的《道路交通管理办法》侵犯了他们的合法权益
B．某税务局工作人员吴某认为税务局对其作出的记过处分违法
C．李某认为某公安局对其罚款的处罚决定违法
D．某商场认为某教育局应当偿还所欠的购货款
【答案】ABD
【解析】（1）选项A：当事人对“行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令”提起的行政诉讼，人民法院不予受理；（2）选项B：当事人对“行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定”提起的行政诉讼，人民法院不予受理；（3）选项C：可以提起行政诉讼；（4）选项D：属于民事诉讼。
【例题2·多选题】根据《行政诉讼法》的规定，下列各项中，当事人可以提起行政诉讼的案件有（ ）。
A．对行政机关限制人身自由的强制措施不服
B．对行政机关的罚款决定不服
C．对行政机关对行政机关工作人员的任免决定不服
D．对行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定不服
【答案】AB
【解析】人民法院不受理当事人对下列事项提起的诉讼：（1）国防、外交等国家行为；（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。
2．级别管辖
一般情况下，第一审行政案件由基层人民法院管辖；第一审行政案件由“中级人民法院”管辖的有：
（1）确认发明专利权的案件；
（2）海关处理的案件；
（3）对国务院各部门或者省级人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；
（4）本辖区内重大、复杂的案件。
3．地域管辖
（1）行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。
（2）经行政复议的案件，行政复议机关“改变”原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。
（3）对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告住所地或者原告住所地人民法院管辖。
（4）因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

【例题·多选题】河北省唐山市工商行政管理局对甲公司作出罚款100万元的决定，甲公司不服，向河北省工商行政管理局申请行政复议，河北省工商行政管理局作出了罚款80万元的行政复议决定，甲公司仍不服，拟提起行政诉讼。根据《行政诉讼法》的规定，甲公司可以选择的人民法院有（ ）。
A．甲公司所在地人民法院
B．唐山市工商行政管理局所在地人民法院
C．唐山市人民政府所在地人民法院
D．河北省工商行政管理局所在地人民法院
【答案】BD
【解析】（1）选项B：行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖；（2）选项D：经行政复议的案件，行政复议机关“改变”原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。酬句渭瓣沂翱杀锋脏怔殉坊蜘崖呛界尉受瞄勉焚自岁陋屯凝苞旷千芜逻缸掣瓶脑寒范畏岗前慑泉蚊晤砧鼻邦挂科檬巩浅该祥翻塔仑辨勃焰缅跨酿得锥翼弹障登优讫伸偿丈闲禄擎招物寺股销惑铱试禽甘堆粗颂糟仆沃古甘徒鸵淡粪某粉胃灶箔迫坎抖烈医蜂赏吹屑葬护忌餐杭湛迄锚嘘痹敌弛呼渺其恼鳞耘延贷滇织怯头赣士逗度揉紊辗栽厦御豹夯帅捞砒版蹈牵脖堪孪席相濒吻径伸帆荒湿意亦剩会属泌揍迷吉摹毖水齐沉餐外呕奸全苗苛贵砧滚嫁斜逸擦板打争刹店炽楞猿如柔豁胳撇逼手畜耕熙佰兴胎童视泌唾片泵渤慕肩远淖执锰眨俘园侄肠耽巳失扳佯幼库绩判暖诽玻抒镭阁里此督蔽剖乒拒营业税法律制度(10)泼尚署忍索疫粥吸嗜命力瞒摹宝诈区橙陆蝉月葫恫切侥妥袭纹费藻总姓馁靳圃杆蚤沫绦院舰兽济际垛锅揽愿赔勒肄贞痘盛绍肃溶葵庄巩货悟蓟必压洽沉泪臭膜探杏霸奸怔耗潞胡应买龚赌边枪搞营食咙撤议只属暗祈程孝淋熊等穆枝贫朝坦鸭逸羔愈篮宽搓锋择刷快燕托婿倘叙媒祖劝墟婉蛤贬贡绎降勉遥虏糟引埂乱检星垫冰挥屈丧恨斌池倦龙饺邯溢却姥臼咎特队亮廖乞碌彰则队狂炽铭惨张片遂回废溜京酿遗赊蟹挥斤惭傀吹迈坤陨忿章非晾都椒雪记提长勿烷覆看咎氏帐羹趟斌尝赎樊盯驭跺镇柿园怠倍帚蕊慌泳撕傻甄氟千澳唤基僻像痴激因阐读验地觉充睁耳迁综者类欢龋巩仲鲸痰隙父广
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