《知识产权法》形成性考核册作业参考答案.doc

知识产权法形成性考核册作业1参考答案一、名词解释（每小题2分，共20分） 1、知识产权法：知识产权法是调整因创造、使用智力成果而产生的，以及早确认、保护和形式治理成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称 2、商品装潢：是指在商品或其包装、容器以及其他附着物上所进行的装饰。 3、商品商标：指使用于商品之上的商标，根据使用者的不同，分为制造商标和销售商标。 4、证明商标：也称保证商标，是指由对某种商品或服务具有检测和监督能力组织所控制，而由其以外的人使用在商品或服务上，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量、精确度或其他特定品质的商品商标或服务商标。 5、注册商标：经国家商标主管机关核准注册的商标。 二、简答题（每小题10分，共40分） 1、请按你的理解给知识产权概念下个定义。 答：知识产权是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，包括著作权、商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。知识产权是一个随着科学技术、文学艺术的发展而不断拓展和深化的概念。 2、请试述知识产权的法律性质。 知识产权是一种无形财产权，是一种特殊的民事权利，这就是知识产权的法律性质。（1）知识产权的客体是智力成果，智力成果是一种没有形体的知识形态的产品；（2）智力成果具有使用价值和价值是它成为知识财富和知识商品的理论依据；（3）知识财富经过法律的确认或授予才成了知识产权，成为一种特殊的民事权利。 3、请试述知识产权的范围。 知识产权的范围，有广义和狭义两种。 广义的知识产权范围，为两个主要的保护知识产权的国际公约所界定。 第一：1967年签订的世界知识产权组织公约指出，知识产权应包括关于文学、艺术和科学作品等权利。 第二：1995年1月1日成立的世界贸易组织的与贸易有关的知识产权协议规定的范围，包括版权与邻接等权。. 目前基本上国际上都是以这两个协议所界定的范围为知识产权的范围。 狭义的知识产权，指传统意义上的知识产权，即专利权、商标权、著作权。4你认为知识产权法有哪些作用（最少四条）。 答：（1）为智力成果完成人的权益提供了法律保障，调动了人们从事科学技术研究和文学艺术作品创作的积极性和创造性。（2）为智力成果的推广应用和传播提供了法律机制，为智力成果转化为生产力，运用到生产建设上去，产生了巨大的经济效益和社会效益。（3）为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供了法律准则，促进人类文明进步和经济发展。（4）知识产权法律制度作为现代民商法的重要组成部分，队对完善我国法律体系，建设法治国家具有重大意义。 三、案例（40分） 某公司新生产一种环保型纯天然矿泉水。经试销顾客反响很好，销售业绩不断上升，为防止他人假冒并树立市场形象，取得信誉，公司决定申请商标注册。公司想起名注册商标为“神怡”，但又怕别人利用法律侵害其商标权益，如何注册也不清楚。如果你作为商标代理人将提出哪些建议，并提供注册咨询服务。 要求：写一篇咨询意见书（包括怎样注册，程序是什么，可采取哪些方案，如何防止权益被侵害，程序是什么）。 根据我国商标法及相关法规，我作为商标代理人，谨对贵公司申请“神怡”牌矿泉水注册商标一事，出具咨询意见如下： 一、 怎样申请注册商标及申请程序。 我国商标法规定，我国国内申请人可以通过两种渠道办理商标注册，一是由申请人委托商标代理机构代为办理注册商标申请事宜，二是由申请人直接办理。贵公司可以选择其中之一进行办理。若选择委托办理，贵公司首先应当注意选择具有商标代理资质的商标代理机构就代理事项与之协商一致，签订委托代理合同，出具授权委托书，并向该机构交纳代理费以及贵公司企业法人营业执照等有效证件的复印件。若选择直接办理，则应持企业介绍信、企业法人营业执照及有关申请文件，直接到商标局办理注册商标申请手续。无论采用哪种渠道，都必须填写统一的商标注册申请书报商标局，并提交商标图样及申请人身份证讲的复印件。商标局在收到商标注册申请之后，将依法对该申请进行形式审查和实质审查，经审查，对符合规定的，予以初步审定并予以公告。自公告之日起三个月内无异议者，予以核准注册。对不符合规定的，予以驳回。申请人不服的，可以自收到驳回通知之日起15日内向商标复审委员会申请复审。对复审结果不服的，可以自收到复审结果通知书之日起30日内向人民法院起诉。 二、 关于防止贵公司合法权益受损害的措施 这个问题的实质是贵公司一旦获得“神怡”牌矿泉水注册商标后，应采取哪些措施予以保护的问题。关于商标保护，我国法律规定主要有行政保护和司法保护两种方式。行政保护是指商标管理机关通过行政程序依法查处商标侵权行为来保护商标专用权。贵公司一旦发现自己拥有的注册商标权益受到损害，如市场上出现假冒产品，就应当及时向商标管理机关报告，并积极搜集相关证据，配合商标管理机关打击任何人对贵公司注册商标合法权益的侵权行为。司法保护是指司法机关通过司法程序依法审理商标侵权案件，制裁商标侵权人，打击假冒注册商标犯罪来对商标专用权予以保护。如有必要，贵公司依法直接向人民法院起诉，请求司法保护。此外，贵公司也应加强注册商标自我保护，包括通过学习增强商标保护意识，配备商标管理人员，采取各种预防措施，发生侵权事件后及时请求行政保护和司法保护等。 商标事务所 商标代理人： 年 月 日知识产权法形成性考核册作业2参考答案2012秋知识产权法形成性考核册 作业2案例分析 庄*、某美术印刷有限公司诉某中心印刷厂侵犯专利权纠纷案原告庄*、广东省深圳某美术印刷有限公司（以下简称某公司）因与被告广东省南海市某中心印刷厂（以下简称某印刷厂）发生侵犯专利权纠纷，向广东省深圳市中级人民法院提起诉讼。 原告庄*、某公司诉称：“宣纸印品及其胶印制版、印刷方法”是原告庄*于1995年12月30日取得的专利权，庄*给予原告某公司三年全国独家实施许可和三年后的普通实施许可，两原告有权一起对任何第三方的侵权行为进行追究。被告某印刷厂未经许可，连续两年生产、销售宣纸仿真国画挂历，既侵犯庄*的专利权，也侵犯某公司的独家使用权。-以上事实，有专利证书、专利申请技术实施许可合同书、专利技术实施许可合同书、技术咨询意见、审计报告、庭审笔录等证实。 问：试分析被告是否侵权？本案如何处理？ ：被告已构成侵权。具体分析如下： 原告庄*于1995年12月30日获得“宣纸印品及其胶印制版、印刷方法”的发明专利权，依法应受法律保护。庄*与原告某公司通过签订合同，约定某公司有权与庄*一起共同起诉侵权方，该约定不违反法律规定，故某公司与庄*一起作为本案原告是适格的。中华人民共和国专利法第十一条规定：“发明和实用新型专利权被授予后，除法律另有规定的以外， 任何单位或者个人未经专利权人许可，不得为生产经营目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。”第五十九条规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求”。被告某印刷厂未经专利权人的许可，生产、销售仿真宣纸国画挂历，经专家鉴定，该挂历已落入了原告庄*ZL931142792号专利的保护范围。因此，某印刷厂的行为已构成侵权。 本案处理： 根据中华人民共和国民法通则第一百一十八条规定：“公民、法人的著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权和其他科技成果权受到剽窃、篡改、假冒等侵害的，有权要求停止侵害，消除影响，赔偿损失。”某印刷厂对自己的侵权行为所造成的后果，应当承担相应的民事责任。鉴于庄*与某公司已明确表示对某印刷厂1997年5月以后生产、销售仿真宣纸国画挂历所得利润不予追究，故只以某印刷厂从1996年1月至1997年5月底生产、销售仿真宣纸国画挂历所得利润作为侵权赔偿额。两原告请求某印刷厂赔偿20万元，依据不充分。其他请求有理，应予支持。 综上所述，我认为法院应作出判决如下： 一、被告某印刷厂立即停止生产、销售仿真宣纸国画挂历。二、被告赔偿两原告经济损失人民币10098840元。 三、被告应在媒体上公开向两告赔礼道歉。 四、诉讼费由被告负担。 五、驳回原告其他诉讼请求。 知识产权作业3 3.1版权局发布著作权法,修改草案,并向公众征集意见。.业界认为,这一条一旦实施,音乐著作权人的权利将被架空。请发表你的看法？知识产权作业3 3月31日,国家版权局发布著作权法,修改草案,并向公众征集意见。.业界认为,这一条一旦实施,音乐著作权人的权利将被架空。请发表你的看法？ 结合第 46 条和第 48 条的规定，可以看出，音乐作品的著 作权人的权利处于非常不利的状态。 1.法定许可的条件过于宽松。 2.该条款无视音乐作品的市场规律：虽然给出了三个月的控 制期，但是，由于该期限过短，并无实质意义。 3.该条款不利于音乐市场的健康发展。 从第 48 条中我们可以总结出， 作者能够从作品中被法定许 可使用而获得的利益，受到两个方面的影响： 1.版权部门规定的付酬标准。 2.著作权集体管理组织的分配比例。 通过分析， 不难发现， 这样的规定将极大侵害优秀音乐作 品的著作权人的利益， 这样的规定必将扼杀他们创作的热情， 照 这样的发展，中国的音乐产业令人堪忧。 从第 70 条可以看出，本条完全是为我国集管组织定制的。 为何已与集管组织签订合同，还需“停止使用”呢？这说明集管组 织的授权违法，已侵犯了权利人的著作权，该条规定是对集管组 织“故意侵权”的“特赦”条款。有了特赦条款，协会完 全可以为 了“集管事业”的发展而侵犯任何第三方的权利，版权人的合法权 利就成了集管利 益的拌脚石。这一条一旦实施，音乐著作权人 的全部权利就会被架空。 任何版权人希望进入版权交易领域，只能通过“入 会”的方 式来实现， 否则即便起诉也只能获得停止侵权和标准极低的使用 费。因此协会会形成对行业的垄断，最终实现其垄断利益。并且 不仅危及到音乐行业，还能延伸到各种版权产业。 个人认为， 促进集体管理制度的健康发展应该从制度设计上 入手，在集管组织的设立上 引入竞争机制，增强授权活力，集 管组织应该是著作权人及使用者的服务机构， 其应该从扩大著作 权人的收入和为使用者提供更好的服务入手， 循序渐进的发展 我国的著作权集体管理制度。而不是采用杀鸡取卵的方式，恶化 著作权人的生存环境。 知识产权法形成性考核册作业4参考答案 一、名词解释：1、知识产权：是治理成果所有人和使用人给予自己所拥有的智力成果而依法享有的各项民事权利的总和，包括著作权、商标权、专利权、阀线圈、发明权以及其他科技成果权。2、商标权:根据我国商标法的有关规定，商标权也可称为商标专用权是指商标注册人对其注册商标所享有的权利。3、专利权：是发明基于发明创造，通过申请专利的方法，公开自己发明创造的技术内容，经审查程序而取得的专有有权，是发明人在一定期限内对其发明享有的独占权。4、著作权：也称版权，指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。5、侵犯商业秘密行为：是指行为人采取不当手段获取、披露、使用权利人的商业秘密或者违反合同约定擅自允许他人使用别人的商业秘密的行为。 二、填空：1、国家知识产权局 2、自愿注册强制注册 3、商标国际注册逐一国家注册 4、个案认定被动认定 5、新颖性创造性实用性 6、形状图案色彩 7、责任视为作者 8、同意报酬同意报酬 9、一种直接 三、选择 1、AB 2、B 3、BCD 4、ABD 5、ABC 6、AD 7、D 8、ABCD 四、简答 1、申请注册的商标应当具备的条件（1）必须具备构成要素；（2）应具备显著性；（3）不得使用法律所禁止使用的标志。（4）不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似。（5）不得与被撤销或者注销未满一年的注册商标相同或者近似。2、授予发明专利和实用新型专利权的实质条件：我国专利法第22条规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性”。（1）新颖性，是指在申请日以前没有同样的的发明或实用新型的国内外出版物上公开发表过。 2）创造性，是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。（3）实用性包括实践性、再现性和有益性.3、著作权人享有哪些著作人身权利 答：根据著作权法第10条规定，著作人身权主要包括发表权、署名权、修改权、保护作品完整权等四项人身权利。发表权：是作者决定是否将作品公之于众的权利。署名权：是作者在自己创作的作品和复制件上标记姓名的权利。修改权：是指修改或授权他人修改作品的权利。保护作品完整权：是保护作品不受歪曲篡改的权利。 五、 1、原因：（1）经济因素：如剽窃他人新技术能够减少开发成本，不用支付他人新技术的许可使用费，从而降低产品的成本，获得巨大的利益。如可以使自己的产品提高技术含量，使老产品更新换代，迅速占领国内国际市场，赢得巨大的商机与经济利益。（2）精神因素：通过剽窃他人新技术，抢先进行专利申请，成为专利权人，获得精神上的满足。 2、重要性：（1）保护发明创造推动技术创新，调动人们从事专利开发研究的积极性和创造性。（2）促进新技术的推广使用，促使智力成果转化为生产力，产生巨大的经济利益和社会效益；（3）促进新技术的公开和传播，促进人类文明的进步。（4）为外国投资提供保障，促进国际交流；（5）为智力成果的完成人的权益提供保证 3、保护措施：（1）自我保护（2）司法保护：行政救济和司法救济。第九届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过了对专利法修改的决定。该决定强化了对专利权的法律保护，特别是给予了专利权人在专利权受到侵害时可以选择更多的司法救济措施。这些新的、更加明确的规定，突出地表现为： 一、强化了专利权为一种绝对权的民事权利的法律地位。明确规定任何单位和个人都不得侵犯专利权，并将禁止的范围扩大到禁止许诺销售等专利权实施的范围。相应地，如果有单位或个人未经权利人许可为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品，就违反了专利法规定的法定义务，专利权人或利害关系人就享有了请求权，其不但可以直接与行为人交涉，还可以依法向人民法院提起诉讼，要求侵权行为人承担民事责任。基于侵犯专利权的司法救济措施包括停止侵害、排除妨碍、消除危险和损害赔偿等。专利权人和利害关系人可以针对具体的侵犯专利权行为情况，选择请求适用这些司法救济措施方式。二、对民事赔偿责任和赔偿的计算作出了明确的规定。侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定，专利法的此项修改明确了专利权损害赔偿确定标准可以以权利人被侵权所受到的损失确定，也可以以侵权人因侵权所获得的利益确定，对于被侵权人的损失或者侵权人因侵权获利难以确定的，参照专利许可使用费的倍数合理确定。这一规定符合世界贸易组织与贸易有关的知识产权协议第四十五条规定的赔偿金要“补偿由于侵犯知识产权而给权利所有者造成的损害”的基本要求，也是以法律形式对最高人民法院有关司法解释的确认。其中对于“参照专利许可使用费的倍数合理确定”的规定，既是一项新的赔偿计算方法，也是对过去司法解释关于“专利许可使用费的合理数额”的进一步明确，但其基础仍然是被侵犯的专利权的许可使用费。为了足以弥补被侵权人的实际经济损失，人民法院可以以一次专利许可使用费的倍数合理确定。对于如何合理确定专利许可使用费的倍数以及没有专利许可使用费标准可参照的，还需要人民法院在法律具体适用中总结司法实践经验，由最高人民法院作出新的司法解释来予以明确。三、增加对专利权保护的临时性司法措施，使专利权人的合法权益得到全面、完整和及时的保护。此次专利法的修改，为了及时对正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为进行控制，专利权人或者利害关系人可以在向人民法院提起诉讼前，即可向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施，条件是“如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害”。这是一条新的规定，其类似一些发达国家法院涉及专利权诉讼常适用的“临时性禁令”。当然在诉讼开始后作出裁判前，人民法院根据情况也可以作出类似的先予执行的裁定。人民法院对诉前停止有关行为和财产保全的申请，应当适用中华人民共和国民事诉讼法第九十三条至九十六条和第九十九条的规定。对实用新型和外观设计两类专利的复审决定适用司法终局裁决，是对当事人诉讼权利的切实保护，也是对这两类专利保护的强化，符合TRIPS协议的要求。另外，此次修改还增加了实用新型专利的检索报告、新产品制造方法专利的举证责任、管理专利的工作部门对赔偿只能调解以及善意使用或销售者的法律责任等一些操作性强的规定，无疑对专利权纠纷案件的审判提供了更有力的法律武器。这次对专利法的修改，是对我国专利法律制度的进一步完善，将对专利权的保护产生重大影响，人民法院的法官要认真学习专利法的这些新规定，审判好专利纠纷案件；专利权人或利害关系人，以及广大群众也要通过学习专利法，掌握专利权保护的法律武器，也要作到尊重他人的专利权，使鼓励发明创造、促进科学技术进步和创新在我们的社会蔚然成风。