第一章-国际私法的基本原理2节-2及3节-国际私法.ppt

单击此处编辑母版标题样式,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,第二节 冲突规范,一、冲突规范的概念和特点（p7）,冲突规范是由内国法或国际条约规定的，在处理某一涉外民商事法律关系时指定适用何国法律作为准据法的各种规范。,冲突规范的特点（p8）,冲突规范较之与一般法律规范的特点：,1、内容上：其不同于一般的，它是法律选择规范。,2、性质上：其是一种间接规范，缺乏明确性和预见性。,3、结构上：其结构特殊，不同于一般的法律规范。,4、作用上：间接调整作用,二、冲突规范的结构,冲突规范在整体结构上分为两个部分，即范围和系属，系属又可进一步分为连结点和准据法两项因素。,2、系属,是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理涉外民商事法律关系时应适用的法律。,3、,连结因素（p10）,“连结点”又称为“连结因素”，它是指冲突规范的系属中指定的准据法所借以表现的客观标志的部分，是将冲突规范的“范围”与其援引的准据法联系起来的因素。例如，“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”这一冲突规范中，“侵权行为地”即为连结点，而该系属所指定的法为准据法。,三、冲突规范的类型（p9）,根据冲突规范系属的不同，分为四种基本的类型：,单边冲突规范,双边冲突规范,重叠性冲突规范,选择性冲突规范,2、双边冲突规范（较多采用）,是指它不去规定对什么问题在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的系属，表明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于系属之所在。,例如民法通则第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律”。,“不动产所在地”是一个待认定的连结点：如果不动产所在地在中国，就适用中国法律；如果不动产所在地在某外国，则适用某外国法律。,双边冲突规范是各国国际私法立法中最常用的一种规范。,例如1902年在海牙订立的离婚及分居法律冲突与管辖冲突公约第2条规定：“离婚的请求非依夫妻的本国法及法院地法均有离婚的理由的，不得提出。”,许多情况下，重叠适用的冲突规范中重叠适用的两个准据法中有一个是法院地法。,现已比较少采用,（1）无条件的选择适用的冲突范规。,在这种规范中，连结点指定的可供选择的若干个地方的法律，具有同等价值，并无主次轻重之分。,例如1982年土耳其国际私法和国际诉讼程序法第6条规定：“法律行为的方式适用行为完成地的法律，也可以适用调整行为效力的法律”，这条选择性的冲突规范表明，根据土耳其法律，涉外民事关系当事人所为的法律行为的方式只要符合了该行为完成地的法律或者支配该行为效力的准据法对行为方式所作的规定均告有效。,例如民法通则第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律”；“涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律”，便是一条有条件的选择适用准据法的冲突规范。它要求法院在处理涉外合同纠纷时，首先应适用当事人选择的那个法律作为合同的准据法；只有在无选择时，才能适用与合同有最密切联系国家的法律。,四、系属公式（补充）,系属公式的概念,又叫准据法表述公式，就是把一些解决法律冲突的规则习惯化，使它成为国际上公认的处理原则。,系属公式仅是冲突规范的系属部分，只有结合范围部分才能构成完整的冲突规范。,常见的准据法表述公式有：属人法、行为地法、物之所在地法、旗国法、法院地法、当事人自主选择的法律、与案件和当事人有最密切联系的法律等。,1、属人法,属人法是指以民事关系当事人的国籍或住所作为连结点的准据法表述公式。一般用来解决人的身份、能力及亲属、继承关系等方面的法律冲突。属人法又有“本国法”（即“国籍国法”）和“住所地法”之分。,在属人法中还有一种法人属人法，它一般也是法人的国籍国法，常用来解决法人的成立、解散及权利能力与行为能力方面的一些问题。,2、行为地法,是指法律行为发生地所属法域的法律。它起源于“场所支配行为”这一法律古训，通常用来解决行为方式的有效性问题。,行为地法又可细分为以下主要系属公式：(1)合同缔结地法。通常用于解决合同方式、合同内容的有效性及合同是否成立等问题；(2)合同履行地法。主要用于解决合同履行方面的细节问题；(3)侵权行为地法。用来解决侵权行为之债的法律冲突问题；(4)婚姻缔结地法。一般用于解决婚姻方面特别是婚姻形式要件的法律冲突；(5)立遗嘱地法。主要用来解决遗嘱方式的有效性问题。,4、法院地法,法院地法，系指审理涉外民事案件的法院所在地法域的法律。在过去，一般认这是解决诉讼程序方面问题的唯一的准据法。,5、旗国法,是指船舶悬挂的旗帜所属国家的法律。它常被用来解决船舶在运输过程中发生的涉外民事纠纷的法律冲突问题。如为航空器，则适用其所属国法律。,6、当事人自主选择的法律,它是指当事人双方合意选择的那个法域的法律。这个准据法表述公式，又叫做“意思自治”原则，是当今大多数国家确定涉外合同准据法的首要原则。现在，也有些国家还允许当事人就合同领域以外的民事关系自主选择适用的法律。,经典案例分析,某乙诉某丙船舶转让案,案情简介,某甲（美国人）在美国建造了一些船舶，经过登记注册（在美国），他把它们抵押给自己的债权人某乙（美国人），在船舶国籍证上背书注明了该项抵押，并把船舶送到中国出卖。后因背书有碍船舶在中国出卖，甲与乙协商议定，将不再背书签注抵押。随后一条新船建造出来，经登记注册后，甲将它抵押给乙，并送往中国，按照美国的法律，某乙取得了有效的权利。该船在中国被甲卖给了丙。乙在中国法院提起诉讼，主张该船转让给丙无效。,问题,1、本案应适用何国法律?为什么?,2、本案所适用的法律主要涉及哪几类冲突规范?,法律、法理分析,本案涉及的是涉外船舶抵押权及所有权转移问题，应依中华人民共和国海商法的有关规定处理。,根据海商法第269条、第270条规定，本案中的船舶买卖合同当事人没有选择应适用的法律，由于该船在美国建造并登记注册，在美国抵押，案件当事人中甲、乙均为美国人，美国与整个案件有最密切联系，所以应适用美国法。同时，舶舶所有权的转让适用旗国法，由于该船为新船，可将登记注册国视为旗国，而登记注册国在美国，故也应适用美国法。,参考结论与答案,1、此案应适用美国法律。根据海商法第269条、第270条的规定，本案中美国为最密切联系地和船舶登记注册国（船旗国），故应适用美国法。,2、本案所适用的法律涉及双边冲突规范第270条规定：“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律”，就是典型的双边冲突规范；,还涉及有条件的选择适用的冲突规范第269条规定：“合同当事人可以选择合同适用的法律，法律另有规定的除外。合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。”,