知识产权法模拟试题新版.doc

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知识产权法模拟试题( 6)
一、 填空题:10分, 每题02分
1、 使用她人作品演出, 表演者应当取得著作权人 , 并支付报酬。演出组织者组织演出, 由该演出组织者取得著作权人许可, 并支付 。
2、 作品的构成条件包括 、 范围有限性、 可感知性和 。
3、 中国商标法对商标注册原则采用的是 和 相结合的原则。
4、 中国历史上第一部正式的专利法是 年国民党政府颁布的《专利法》。
5、 专利申请人自收到驳回通知之日起 内, 能够向 请求复审。
二、 单选题:08分, 每题02分
6、 中国商标法规定, 注册商标的有效期限为 , 自 ( ) 计算。
A: 注册商标申请人寄出申请书之日起
B: 商标局收到申请书之日起
C: 公告之日起
D: 核准注册之日起
7、 甲公司申请注册的”鹰”商标, 经商标局初步审定, 乙公司认为与自己注册在先的商标近似, 自公告之日起( ) 内, 能够提出异议。
A: 1个月
B: 3个月
C: 6个月
D: 12个月
8、 实用新型的保护期为 ( ) 。
A: 5年
B:
C:
D: 20年
9、 申请人自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起 内, 又在中国就相同主题提出专利申请的, 能够享有优先权。
A: 3个月
B: 6个月
C: 12个月
D: 18个月
三、 多选题:08分, 每题02分
10、 反不正当竞争, 是指竞争者为维护其竞争利益所享有的禁止她人的不正当竞争行为的权利, 主要体现为( ) 。
A : 停止侵害请求权
B : 赔偿损失请求权
C : 返还财产请求权
D : 赔礼道歉请求权
11、 商标法禁止商标使用的文字和图形有( ) 。
A : 同”红新月”的标志近似的图形
B : 同外国的国旗相同或近似的图形
C : 县级以上行政区划的地名
D : 本商品的通用名称
12、 视觉商标包括( ) 。
A : 三维商标
B : 空间上表
C : 平面商标
D : 立体商标
13、 产品专利侵权行为的表现形态包括 。
A : 制造专利产品
B : 使用专利产品
C : 销售专利产品
D : 进口专利产品
E : 许诺销售专利产品
四、 论述题:16分, 每题08分
14、 试述现代知识产权法律制度的作用。
参考答案:
( 1) 为智力成果完成人的权益提供法律保障, 调动人们从事科学技术研究和创作文学艺术作品的积极性和创造性;
( 2) 为智力成果的推广应用和传播提供法律机制, 促是智力成果转化为生产力, 运用到生产建设上去, 产生巨大的经济利益和社会效益;
( 3) 为国际经济技术贸易和文化艺术的交流提供法律准则, 促进人类文明进步和经济发展。
15、 试述著作权的继承转移和承受转移
参考答案:
《著作权法》规定, 著作权属于公民的, 公民死亡后, 其作品的著作财产权在法律规定的保护期内, 依照继承法的规定转移。著作权属于法人或者其它组织的, 法人或者其它组织变更、 终止后, 其作品的著作财产权在法律规定的保护期内, 由承受其权利义务的法人或者其它组织享有, 没有承受其权利义务的法人或者其它组织的, 由国家享有。
五、 简答题:20分, 每题04分
16、 知识产权法律规范的渊源。
参考答案:
知识产权法律规范的渊源包括两个方面: 第一, 各国的国内法律规范; 第二, 各国参加的有关知识产权国际条约、 区域性条约和双边协定。
17、 简述著作权人取得著作权的原则
参考答案:
( 1) 自动取得原则
中国采取这一原则, 《著作权法实施条例》规定, 著作权自作品创作完成之日起产生。
( 2) 登记注册取得原则
( 3) 其它取得著作权的原则
18、 简述著作权法规定的合理使用的情形
参考答案:
中国著作权法对合理使用的情形规定有12种: ( 1) 个人使用( 2) 引用( 3) 新闻报道使用( 4) 对时事性文章的转载、 传播( 5) 对公开演讲的使用( 6) 教学或研究使用( 7) 公务使用( 8) 馆藏使用( 9) 免费表演使用( 10) 室外陈列品的使用( 11) 翻译成少数民族文字的使用( 12) 盲文使用。
19、 简述假冒注册商标犯罪的主要特征。
参考答案:
( 1)  客体是国家对商标的管理制度和她人的注册商标专用权;
( 2)  客观方面表现为行为人违反商标法规假冒她人注册商标、 销售明知是假冒注册商标的商品、 非法制造她人注册商标标识以及销售非法制造的注册商标标识, 轻捷严重的;
( 3)  主体是一般主体, 个人与单位都能够构成此类犯罪;
( 4)  主观方面是故意, 过失不能构成此类犯罪。
20、 注册商标转让应当注意哪些问题?
参考答案:
( 1)  转让注册商标的, 商标注册人对其在同一种或类似商品或服务上注册的相同或者近似的商标, 必须一并办理。
( 2)  注册商标的转让不影响转让前已经生效的商标使用许可合同的效力, 但商标使用许可合同另有约定的除外。
( 3)  集体商标不得转让。
( 4)  注册商标的受让人必须保证使用该注册商标的商品或者服务的质量。

六、 案例分析题:10分, 每题10分
21、 案例分析1
原告博库股份有限公司( 以下简称博库公司) 因与被告北京讯能网络有限公司( 以下简称讯能公司) 、 汤姆有限公司( 以下简称汤姆公司) 发生侵犯作品专有使用权纠纷, 向人民法院提起诉讼。
　原告诉称: 被告讯能公司将作家周洁茹的 26篇作品提供给被告汤姆公司开办的网站登载, 侵害了本公司对这些作品电子版的专有使用权。请求判令二被告立即停止侵权行为, 公开赔礼道歉, 共同给本公司赔偿经济损失 。
　两被告辩称: 本案涉及的周洁茹作品登载于今日作家网, 汤姆公司的网站只是链接了今日作家网的网页, 而这种链接是汤姆公司根据讯能公司与今日作家网的主管单位北京市今日视点文化事务发展中心( 以下简称今日视点) 签订的合同设置的。汤姆网站本身没有登载周洁茹的作品, 故二被告的行为不构成侵权, 法院应当驳回原告的诉讼请求。
　人民法院经审理查明:
　原告博库公司于 1999年 12月 与作者周洁茹签订了《著作权使用许可合同》, 约定: 周洁茹许可博库公司于签订合同后的 6年里, 在全球范围内独家拥有被授权使用作品的电子版权。合同开列的授权使用作品, 包括了本案涉及的《我们干点什么吧》、 《长袖善舞》两部小说集。 2月 , 周洁茹向博库公司出具授权书, 进一步明确了授权内容, 即"博库公司作为全球独家的合法受许人, 独家拥有并使用授权作品之电子版权, 能够对授权作品进行数字化, 经过磁盘、 光盘或因特网, 以电子出版物的形式出版、 复制、 传输、 发行、 播放、 展览, 并能够现在已有的及将来技术发展所产生的电子的或数字方式自由使用授权作品"。周洁茹在授权书中表示没有授权给其它任何第三方。
6月 , 被告讯能公司与今日视点签订了一份《文学频道及文化活动合作合同》, 约定双方合作为讯能公司的关联公司网站设计文学频道、 制作有关栏目内容和开展相关文化活动。被告讯能公司与今日视点根据合作合同的约定, 合作在被告汤姆公司开办的汤姆网上开设中国文学频道, 在该频道内设有名为"小妖周洁茹的网"栏目, 该栏目网页上载有《我们干点什么吧》( 珠海出版社) 和《长袖善舞》( 华文出版社) 两部小说集的作品目录, 目录页下方均标注"本专栏内容由今日作家网提供"。在小说集《我们干点什么吧》书目下, 列有《点灯说话》、 《熄灯做伴》等 12部小说的书名; 在小说集《长袖善舞》书目下, 列有《不活了》等 16部小说的书名。访问者点击除《你疼吗》和《像离了婚那么自在》以外的其它作品名称后, 均可阅读到作品内容。
　原告博库公司经过汤姆网站发现上述作品在网上传播后, 于 7月 申请公证处对汤姆网上所载相关作品内容进行证据保全, 又于同年 10月申请公证处对汤姆网上所载能够证明该网站权利主体的相关内容进行证据保全。另查明, 7月间, 原告博库公司曾就登载周洁茹作品一事, 经过电子邮件向今日作家网主张过权利, 但被告讯能公司、 汤姆公司对博库公司的这一举措均不知情。得知博库公司提起诉讼后, 讯能公司立即对汤姆网上有关周洁茹作品的内容进行证据保全。讯能公司完成证据保全后, 汤姆网站立即取消了与今日作家网的链接。博库公司承认起诉前没有向讯能公司或汤姆公司主张过权利。
问: 试阐述本案如何处理? 为什么( 法律依据) ?
参考答案:
1、 当前, 由于网站之间普遍存在链接关系, 才使互联网能够快捷地传播数量巨大的各种信息。如果要求设链者设置链接时, 必须对链接来的内容承担事先审查的义务, 无疑会使链接的功能受到阻碍, 这对于促进互联网业的发展是不利的。同时也应看到, 设链者是为了增加本网站的访问量, 力图获取更大的经济利益才设置链接。设链者在获得利益的同时, 应当按照权利与义务对等的原则, 对设置链接是否会妨害她人行使权利履行适当的注意义务。
2、 在授权链接的情况下, 设链者是否承担责任, 能够分两种情形: 如果设链者明知链接的作品存在权利上的瑕疵, 依然予以链接, 其行为无疑帮助了侵权人传播, 扩大了侵权结果, 登载该作品的网站和设链者都应当承担侵权责任。如果设链者事先不知道链接来的作品存在权利上的瑕疵而予以链接, 其主观上就没有侵权的故意, 当然无需承担民事责任, 该责任只能由登载作品的网站承担。被告讯能公司与今日视点签订的合作合同中, 只约定合作为汤姆网站设计文学频道、 制作有关栏目内容和开展相关文化活动, 由汤姆网站与今日作家网链接以取得这些栏目内容, 没有约定栏目中使用哪些作品, 因此讯能公司、 汤姆公司无法在设置链接前就知道被链接的作品存在权利瑕疵。讯能公司、 汤姆公司与登载该作品的网站之间, 对传播侵犯原告博库公司专有使用权的作品不存在共同的故意。
3、 博库公司起诉后, 讯能公司、 汤姆公司得知链接妨害了她人行使权利后, 就及时地断开了链接。
4、 因此, 根据最高人民法院司法解释的规定讯能公司、 汤姆公司没有实施侵权的行为, 不应承担侵权的民事责任。博库公司主张讯能公司、 汤姆公司侵权, 理由不能成立, 其诉讼请求不予支持。

七、 综合题:10分, 每题10分
22、 试分析社会上经常发生非法复制和使用她人新技术的原因, 并论述保护专利权的重要性和应采取的保护措施。
参考答案:
( 1) 分析原因
( 2) 论述重要性
( 3) 能阐述应采取的保护措施
( 此题为综合分析题, 无标准答案。由阅卷教师根据知识产权法基本理论灵活掌握。)

八、 名词解释:18分, 每题03分
23、 商标注册
参考答案:
是指商标的使用人为了取得商标专用权, 将其使用或准备使用的商标, 依照法律规定的条件和程序, 向商标主管机关提出注册申请, 经商标主管机关审核, 予以注册的制度。
24、 商标
参考答案:
是指在商品或者服务项目上所使用的, 用以识别不同经营者所生产、 制造、 加工、 拣选、 经销的商品或者提供的服务的显著的可视性标志。
25、 使用取得商标权原则
参考答案:
是指商标权因商标的首先使用而自然产生, 商标权根据商标的使用事实而得以成立。
26、 展览权
参考答案:
即公开陈列美术作品、 摄影作品的原件或者复制件的权利。
27、 专利权的保护
参考答案:
专利权的保护是国家经过行政与司法程序, 制止和制裁专利侵权行为, 保障专利权人实际享有其依法获得的权利。
28、 假冒注册商标罪
参考答案:
是指未经注册商标使用人的许可, 在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标, 情节严重的行为