行刑个别化的根据：从人身危险性到需要差异性.doc

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行刑个别化的根据：从人身危险性到需要差
异性

内容摘要：

行刑个别化的根据是什么？这是行刑个别化理论与实践都不能回避的

问题。依传统观念，人身危险性是行刑个别化的根据。但是，近年来

这一观点受到一定的质疑。特别是不能将人身危险性作为行刑个别化

唯一的根据的观点，已经在一定范围内取得共识。人们不得不寻求一

个相对科学并能涵盖包括人身危险性在内的行刑个别化根据说。在综

合分析各种行刑个别化根据说的基础上，结合人类学的相关理论和方

法，本文作者认为"需要差异性"可以成为行刑个别化的根据。人是

文化的产物，文化的多样性决定了需要的差异性。这种差异性可以从

个体、社会和监狱三方表现出来，并决定着行刑个别化的方向和任务。

行刑个别化的重要任务就是努力满足差异性需要，特别是满足罪犯个

体差异性需要。

关键词：行刑个别化 需要差异性 文化

行刑个别化是刑罚个别化的具体内容之一。一般认为，刑罚个别化原

则由德国学者瓦尔伯格率先于 1869 年提出，随后法国学者雷蒙

•萨雷伊(Raymond Saleilles) 于 1898 年在其所著《刑罚个别

化》一书中正式提出了刑罚个别化的理论，并将其"区分为法律上的

个别化、司法上的个别化和行政上的个别化。 [1]500 换句话说，刑 "

罚的个别化包含三重内容：立法个别化、量刑个别化和行刑个别化。

对于刑罚个别化赞成者有之，代表人物如翟中东先生；[2]对刑罚个别

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化持否定态度的有之，代表人物如邱兴隆先生。[3]

行刑个别化的问题，在我国也越来越受到理论界和实践部门的关注。

本文试从人类学的角度，对行刑个别化根据进行重新审视和解剖。

一、 "人身危险性根据说"的反思

（一）行刑个别化的概念

目前，对于行刑个别化的概念界定很不成熟，大体有以下几种表述：

1、行刑个别化，是指监狱发展到一定历史阶段所确认的一项行刑活动

原则，即监狱为了获得预期的行刑司法效果，基于罪犯人身危险性、

主观构成样态和改造难易程度的不同，对罪犯因人施教、对症下药，

施予不同程度、内容、方法和时间的改造。[4]

2、行刑个别化，是指在刑罚执行过程中应当根据犯罪人的人身危险性

及再犯可能性的大小以及社会的需要而给予个别处遇。[5]

3、行刑个别化，是指在刑罚执行过程中，出于个别预防的目的，根据

犯罪人人身危险性的不同给予不同的处遇措施。[6]

在这些概念中， "人身危险性"是个关键词。也就是说几乎都将行刑个

别化的根据确定为人身危险性。

（二）人身危险性根据说的合理因素

刑罚个别化的根据是人身危险性普遍为目前理论界所公认。行刑个别

化的根据在于人身危险性，这是由刑罚个别化的根据乃人身危险性这

一论断自然推导出的结论。

从报复刑到严格的罪刑法定，再到近代刑罚个别化，这无疑是刑罚理

论的重大进步。一般认为，刑罚个别性根据是人身危险性。对此，对

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刑罚个别化有专门研究的翟中东先生曾对此进行总结和归纳：

龙勃罗梭是刑事人类学派的代表人物。尽管龙勃罗梭在他的名著《犯

罪人论》中并未明确提出刑罚个别化，但是其对刑罚制定与适用的基

本主张充分体现了刑罚个别化的思想。他主张对不同的犯罪人应当采

取不同的刑事对策。意大利犯罪学家菲利也认为决定犯罪的原因除了

人类学因素，还有自然因素和社会因素，但是他显然非常重视犯罪的

人类因素。菲利明确将刑罚的个别化的出发点定在预防犯罪上，即从

犯罪分子的人身危险性出发，根据预防犯罪的需要适用刑罚。而与龙

勃罗梭和菲利同被公认为现代犯罪学的创始人的加罗法洛则主张，刑

罚应与犯罪人的人身危险性相一致。加罗法洛是自然犯罪的提出者。

所谓自然犯罪，是相对于法律上的犯罪概念而言的，是存在于人类社

会中，独立于某个时代、环境和立法者观点之外的犯罪。根据加罗法

洛的理论，自然倾向" 理解为行为人丧失怜悯与道德情感的程度，
" 应当

即人身危险性。在加罗法洛的理论中，刑罚的方式包括绝对消除、相

对消除与赔偿。实现绝对消除的方式是死刑；实现相对消除的方式有

放逐到孤岛、终身拘留在海外惩戒营、不确定期限地拘留在海外惩戒

营、不确定期限地监禁在收容所、强制在公共企业中劳动。对"不法

行为者犯罪的自然倾向"的把握离不开对犯罪人的分类。加罗法洛对

犯罪人进行了分类：他将犯罪人分为谋杀犯、暴力犯、缺乏正直感的

罪犯、色情犯等。将暴力犯分为杀人犯、严重侵犯人身或道德的罪犯、

少年犯、仅缺乏道德修养或约束的罪犯；将缺乏正直感的罪犯分为天

生的和习惯性的罪犯以及非习惯性的罪犯。在他的《犯罪学》一书中，

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