建设工程法规学习情境建设工程发包与承包法律制度PPT课件.pptx

学习单元1熟悉建熟悉建设工程工程发包与承包包与承包学习单元2发包建包建设工程工程学习单元3承包与分包建承包与分包建设工程工程建建设设工程法工程法规规1精品课件熟悉建熟悉建熟悉建熟悉建设设工程工程工程工程发发包与承包包与承包包与承包包与承包学学学学习单习单元元元元1 1 1 1发包、承包是指一方当事人为另一方当事人完成某项工作，另一方当事人接受工作成果并支付工作报酬的行为。其中，把某项工作交给他人完成并有义务接受工作成果，支付工作报酬，是发包；承揽他人交付某项工作，并完成某项工作，是承包。发包与承包构成发包、承包经济活动的不可分割的两个方面、两种行为。建设工程发包、承包，是指经济活动中，作为交易一方的建设单位，将需要完成的建筑工程勘察、设计、施工等工作全部或者其中一部分工作交给交易的另一方勘察、设计、施工单位去完成，并按照双方约定支付报酬的行为。一、建一、建设工程工程发包与承包的概念包与承包的概念2精品课件建设工程发包、承包同计划经济时期建筑工程生产管理及其他相关发包、承包活动相比，主要有以下特征：（一）（一）发包、承包主体的合法性包、承包主体的合法性建设工程发包人或总承包单位将建筑工程发包或分包时，要具有发包资格，符合法律规定的发包条件：（1）发包主体为独立承担民事责任的法人实体或其他经济组织；（2）按照国家有关规定已经履行工程项目审批手续；（3）工程建设资金来源已经落实；（4）发包方有与发包的建设项目相适应的技术、经济管理人员；（5）实行招标的，发包方应当具有编制招标文件和组织开标、评标、定标的能力。不具备第（4）、第（5）项条件的必须委托具有相应资格的建设管理咨询单位等代理。承包人必须是依法取得资质证书，具备法人资格的勘察、设计、施工等单位，并且在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。二、建二、建设工程工程发包与承包的特征包与承包的特征3精品课件（二）（二）发包、承包活包、承包活动内容的特定性内容的特定性建设工程发包、承包的内容包括建设项目可行性研究的承发包、工程勘察设计的承发包、建筑材料及设备采购的承发包、工程施工的承发包、工程劳务的承发包、工程项目监理的承发包等。但在实践中，建筑工程承发包的内容较多的是建筑工程勘察设计、施工的承发包。（三）（三）发包、承包行政包、承包行政监控的控的严格性格性建设工程质量安全关系到国家利益、社会利益和广大人民群众的生命财产安全。因此对建筑工程发包和承包的管理、监督和控制，必须严格执法，保障建筑工程发包、承包依法进行；实行工程报建制度，招标、投标制度，建筑工程承包合同制度及其他监督管理措施，以确保建筑工程质量，维护良好的建筑市场秩序。4精品课件建设工程发包、承包活动是一项特殊的商品交易活动，同时又是一项重要的法律活动，建设工程发包与承包应遵循以下原则：（一）承、（一）承、发包双方依法包双方依法订立立书面合同和全面履行合同面合同和全面履行合同义务的原的原则这是国际通行的原则。为便于明确各自的权利与义务，减少纷争，建筑法和合同法都明确规定，建筑工程承包合同应当采用书面形式。包括建筑工程合同的订立、合同条款的变更，均应采用书面形式。全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的建筑工程应当采用国家发布的建设工程示范合同文本。订立建筑工程合同应当以发包单位发出的招标文件和中标通知书规定的承包范围、工期、质量和价款等实质性内容为依据；非招标工程应当以当事人双方协商达成的一致意见为依据。三、建三、建设工程工程发包与承包的原包与承包的原则5精品课件（二）建（二）建设工程工程发包、承包包、承包实行以招行以招标、投、投标为主，直接主，直接发包包为辅的原的原则工程发包可以分为招标发包与直接发包两种形式。招标发包是一种科学、先进的发包方式，也是国际通用的形式。建筑法规定，建筑工程依法实行招标发包，对不适用于招标发包的可以直接发包。招标投标法已于2000年1月1日起开始实施。因此，对于符合该法要求招标范围的建筑工程，必须依照招标投标法实行招标发包。招标、投标活动，应该遵循公开、公正、公平的原则，择优选择承包单位。（三）禁止承、（三）禁止承、发包双方采取不正当包双方采取不正当竞争手段的原争手段的原则工程发包单位及其工作人员在建筑工程发包过程中不得收受贿赂、回扣或者索取其他好处。工程承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其他工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。6精品课件发发包建包建包建包建设设工程工程工程工程学学学学习单习单元元元元建设工程的发包方式主要有招标发包和直接发包两种。建筑法第十九条规定：“建筑工程依法实行招标发包，对不适用于招标发包的可以直接发包。”建设工程实行公开招标的，发包单位应当依照法定程序和方式，在具备相应资质条件的投标者中，择优选定中标者。建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位；建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。一、建一、建设工程的工程的发包方式包方式7精品课件建设工程发包单位必须依照法律、法规规定的发包要求发包建筑工程。（一）（一）发包包单位位应当将建筑工程当将建筑工程发包包给合格的承包人合格的承包人建筑法规定：“实行招标发包的建筑工程，发包人应当将建筑工程发包给依法中标的承包人；实行直接发包的建筑工程，发包人应将建筑工程发包给具有相应资质的承包人。”为保证建筑工程质量和安全，承包单位必须具备资质证书，所建工程的要求和承包单位的资质证书级别必须一致。（二）（二）发包包单位位应当按照合同的当按照合同的约定，及定，及时拨付工程款付工程款项拖欠工程款，是目前建筑市场普遍存在的问题，它不仅严重地影响了企业的生产经营，制约了企业的发展，而且也影响了工程建设的顺利进行，制约了投资效益的提高。建筑法对此作出规定，不仅规范了发包单位拖欠工程款的行为，同时也为施工企业追回拖欠工程款提供了法律依据。二、建二、建设工程工程发包的行包的行为规范范8精品课件（三）（三）发包包单位及其工作人位及其工作人员不得在不得在发包包过程中收受程中收受贿赂、回扣或者索取其他好、回扣或者索取其他好处建筑法建筑法规定：定：“发包人包人应当公平、公正地当公平、公正地进行工程行工程发包，不得利用工程包，不得利用工程发包机包机会接受承包人提供的会接受承包人提供的贿赂、回扣或者向承包人索取其他好、回扣或者向承包人索取其他好处。”收受贿赂、回扣或者索取其他好处均属于违法行为。这些违法行为的存在，对于建筑市场的建立极为不利，特别是不利于保证建筑工程的质量与安全，不利于保护国家利益。因此，对此类行为应予以禁止。（四）（四）发包包单位位应当依照法律、法当依照法律、法规规定的程序和方式定的程序和方式进行公开招行公开招标并接受有关并接受有关行政主管部行政主管部门的的监督督为了确保发包活动符合法律规定，不危害社会公共利益和国家利益，建筑法第二十一条规定：“建筑工程实行公开招标的，发包单位应当依照法律程序和方式，发布招标公告，提供载有招标工程的主要技术要求、主要的合同条款、评标的标准和方法以及开标、评标、定标的程序等内容的招标文件。开标应当在招标文件规定的时间、地点公开进行，并接受有关行政主管部门的监督。开标后应当按照招标文件规定的评标标准和程序对标书进行评价、比较，在具备相应资质条件的投标者中，择优选定中标者。”9精品课件（五）（五）发包人不得将建筑工程肢解包人不得将建筑工程肢解发包包肢解发包是指发包人将应当由一个承包人完成的建筑工程肢解成若干部分分别发包给几个承包人。这种行为可导致建筑工程管理上的混乱，不能保证建筑工程的质量与安全，容易造成建筑工期的延长，增加建设成本。因此，建筑法第二十四条规定：“禁止发包人将建筑工程肢解发包。”禁止肢解发包并不等于禁止分包。建设单位要加强监督检查，明确责任，保证工程质量和施工安全。（六）（六）发包人不得向承包人指定包人不得向承包人指定购入用于建筑工程的建筑材料、建筑构配件和入用于建筑工程的建筑材料、建筑构配件和设备或指定生或指定生产厂、供厂、供应商商建筑材料、建筑构配件和设备的采购问题应当是合同的一项内容，在合同中应当作出明确的规定。建筑材料、建筑构配件和设备的采购可以由发包单位采购，也可以由承包单位采购。但是，合同一经确定就必须依照合同的约定进行。10精品课件承包与分包建承包与分包建承包与分包建承包与分包建设设工程工程工程工程学学学学习单习单元元元元建筑法第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承包工程。”所谓资质证书，是指承包建筑工程的单位承包建筑工程所必需的凭证。承包建筑工程的单位，包括建筑施工企业、监理单位、勘察设计单位。因其单位性质和技术、设备不同，其资质等级也不完全一样。级别不同，所从事的业务范围也不完全相同。一般情况下，高资质等级的企业可以从事低资质等级企业的业务，但低资质等级的企业不能从事高资质等级企业的业务。如果低资质等级单位从事高资质等级单位的业务，则会因其不具备从事高资质等级单位的业务条件，而给承揽的工作带来质量与安全问题。所以，承包建筑工程的单位应当“在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”。若违反此项规定，则应当承担法律责任。一、承包一、承包单位的位的资质管理管理11精品课件建筑法第二十六条规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。”、“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”这就要求建筑施工企业不能以借用其他建筑施工企业的资质或者以挂靠等形式以其他建筑施工企业的名义来承揽工程。另外，建筑施工企业也不得出借或出租自己的资质证书、营业执照，不得允许其他建筑施工企业挂靠在自己企业之下。这些规定都是强制性规定，建筑施工企业必须遵守，否则应承担法律责任。12精品课件在建设工程承包中，一个建设项目上往往有不止一个承包单位。承包单位与建设单位之间，以及不同承包单位之间的关系不同，地位不同，也就形成不同的承包方式。常见的建筑工程承包方式有三种。（一）（一）总承包承包一个建设项目建设全过程或其中某个阶段（如施工阶段）的全部工作，由一个承包单位负责组织实施。这个承包单位可以将若干专业性工作交给不同的专业承包单位去完成，并统一协调和监督它们的工作。在一般情况下，建设单位仅同这个承包单位发生直接关系，而不同各专业承包单位发生直接关系。这样的承包方式叫作总承包。承担这种任务的单位叫作总承包单位，或简称总包，通常有咨询设计机构、一般土建公司以及设计施工一体化的大建筑公司等。二、建二、建设工程的承包方式工程的承包方式13精品课件（二）独立承包（二）独立承包独立承包是指承包单位依靠自身的力量完成承包任务，而不实行分包的承包方式。通常仅适用于规模较小、技术要求比较简单的工程以及修缮工程。（三）直接承包（三）直接承包直接承包就是在同一工程项目上，不同的承包单位分别与建设单位签订承包合同，各自直接对建设单位负责。各承包商之间不存在总分包关系，现场的协调工作可由建设单位自己去做，或委托一个承包商牵头去做，也可聘请专门的项目经理来管理。14精品课件（1）建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。（2）承包单位及其工作人员不得利用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不正当手段承揽工程。（3）禁止转让、出借企业资质证书或者以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程。分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的，视同允许他人以本企业名义承揽工程。（4）禁止将承包的工程进行违法分包。（5）禁止建筑工程转包。三、建三、建设工程承包的行工程承包的行为规范范15精品课件建筑法第二十七条规定：“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任。两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。”联合承包须注意下面几个问题：（一）（一）联合承包的前提条件合承包的前提条件承包单位联合承包的前提条件是所要承包的工程为大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程。也就是说，一些中小型工程以及结构不复杂的不可以采取联合承包工程的方式。对于什么是大型建筑工程和结构复杂的建筑工程应以国务院、地方政府或者国务院有关部门确定的标准为准。大型建筑工程的划分应当以建筑面积或者总造价来划分为宜；结构复杂的建筑工程一般应是结构专业性较强的建筑工程。四、建四、建设工程工程联合承包制度合承包制度16精品课件（二）（二）联合承包的合承包的责任分担任分担联合承包的各方对承包合同的履行应承担连带责任。所谓连带责任，是指一方不能履行义务时，由另一方来承担责任。连带责任是对他方而言的，对于联合共同承包的内部各方来讲应当根据自己各自的过错承担责任。联合承包既然是共同施工、共同承包、共享利润，相应地，必须共担风险，共负亏损。这样，联合承包才可以既能发挥企业互补优势的好处，又能通过连带民事责任的规定加强联合承包各企业的责任感，防患于未然，从而使建筑工程联合承包能健康、活跃地进行和发展。（三）不同（三）不同类别资质联合承包合承包两个以上资质类别不同的承包单位实行联合承包的，应当按照联合体的内部分工，各自按资质类别及等级的许可范围承担工程。（四）高（四）高资质与低与低资质联合承包合承包在联合承包过程中，如果企业资质等级不同，要按照资质等级低的业务许可范围来承包工程。这样规定是为了防止低资质等级企业通过联合承包这种形式进行投机行为，确保业主的利益。这一规定是一个义务性规定，联合承包各方应当履行这一义务。17精品课件（一）分包的概念（一）分包的概念所谓分包，是指从事工程总承包的单位将所承包的建筑工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为。分包分为专业工程分包和劳务作业分包。专业工程分包是指总承包单位将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他承包单位完成的活动。劳务作业分包是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。建筑法第二十九条规定：“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位。”（二）分包活（二）分包活动的行的行为规定定2004年2月3日，原建设部以第124号令发布了房屋建筑市政基础设施工程施工分包管理办法，对房屋建筑和市政基础设施工程施工分包活动的行为规范作了明确规定。五、建五、建设工程分包制度工程分包制度18精品课件