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风险投资协议（Term Sheet）详解之三：董事会 桂曙光企业家在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司,而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制。一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富。VC在投资时，通常会关注两个方面：一是价值，包括投资时的价格和投资后的回报；二是控制，即投资后如何保障投资人自己的利益和监管公司的运营。因此，VC给企业家的投资协议条款清单(Term Sheet）中的条款也就相应地有两个维度的功能：一个维度是“价值功能，另一维度是“控制功能”。有些条款主要是“经济功能”，比如投资额、估值、清算优先权等，有些条款主要是“控制功能”，比如保护性条款、董事会等。如下图所示:Term Sheet中的两个维度：“价值功能”与“控制功能”“董事会条款无疑是“控制功能”中最重要的条款之一。在创业天堂硅谷流行这么一句话：Good boards dont create good companies, but a bad board will kill a company every time。（好的董事会不一定能成就好公司，但一个糟糕的董事会一定能毁掉公司.)Term Sheet中典型的“董事会”条款如下:Board of Directors：The board of the Company will consist of three members, two designated by the Common Shareholders and one of which must be the Companys CEO； and one designated by the Investor。董事会：董事会由3个席位组成,普通股股东指派2名董事，其中1名必须是公司的CEO;投资人指派1名董事。对企业家而言,组建董事会在A轮融资时的重要性甚至超过企业估值部分，因为估值的损失是一时的，而董事会控制权会影响整个企业的生命期。但很多企业家常常没有意识到这一点，而把眼光主要盯在企业估值等条款上。设想一下，如果融资完成后,企业的董事会批准了以下某个决议,企业家创始人是否会后悔把主要精力放在企业估值的谈判上：开除创始人管理团队，并使其失去了尚未承兑（unvested）的股票；拒绝其他投资人的投资意向，直到公司几乎现金短缺,然后强迫公司以低估值从当前投资人那里募集B轮融资；将公司廉价卖给公司投资人投资过的其他公司。在A轮融资之前，大部分私营公司的创始人CEO是老板，但融资之后，新组建的董事会将成为公司的新老板。一个好的董事会，即使是在你不同意他们做出的决策的时候,仍然信赖它.董事会席位根据中国公司法规定，有限责任公司至少要有3名董事，而股份制公司则需要5名董事，但这并不是世界范围内通行的版本。在开曼群岛（Cayman Islands）、英属维尔京群岛（BVI）以及美国的许多州（如特拉华州)，其法律允许公司只设1名董事。通常来说，董事会席位设置为单数，但并没有法律规定不允许为双数.对A轮融资的公司来说，为了董事会的效率以及后续融资董事会的扩容考虑，理想的董事人数为35人。董事会应该反映出公司的所有权关系董事会代表公司的所有者，负责为公司挑选其管理者CEO，并确保这位CEO对公司的所有者尽职尽责。当然，糟糕的CEO自然会被淘汰出局。董事会的设立应该反映出公司的所有权关系，比如已经公开发行上市的公司，其董事会构成就是如此.理论上，所有的董事会成员都应服务于公司的利益，而不是仅仅服务于他们自己持有的某种类型的股权。通常A轮融资完成以后，普通股股东（创始人）还拥有公司的绝大部分所有权,普通股股东就应该占有大部分的董事会席位.假设，A轮融资完成以后，普通股股东持有公司大约60的股份，如果A轮是两个投资人的话，董事会的构成就应该是:3个普通股股东2个投资人5个董事会成员如果只有1个投资人,那么董事会的构成就应该是:2个普通股股东1个投资人3个董事会成员不管是以上哪一种情况，普通股东都按简单多数的方式选举出其董事。在融资谈判中,创始人需要明确和坚持两点：一、公司董事会组成应该根据公司的所有权来决定；二、投资人（优先股股东）的利益由Term Sheet中的“保护性条款（Protective Provisions)”来保障。董事会是保障公司全体股东利益,既包括优先股也包括普通股.设立独立董事席位融资谈判地位有时会决定谈判的结果.如果创业企业质量很好，在A轮融资时投资人会认可这样的董事会安排。但是如果投资人不答应这种董事会结构，而创业者又希望得到他们投资的话，采用下面这个偏向投资人的方案（设立一个独立董事）：2个普通股股东2个投资人1个独立董事5个董事会成员或1个普通股股东1个投资人1个独立董事3个董事会成员偏向投资人方案的董事会给予不同类型股份相同的董事会席位，而不管他们的股份数量（股权比例）。这有点不合道理，但这就是风险投资！如果最终签署的条款是以上方案的话，那么创业者要让投资人同意：在任何时候公司增加1个新投资人席位的时候（比如B轮投资人），也要相应增加1个普通股席位。这样是为了防止B轮融资时,投资人接管了董事会。投资人可能会推荐一个有头有脸的大人物做独立董事，创业者通常是无法拒绝的。但是这个大人物跟VC的交往和业务关系通常会比跟你多，当然他更倾向于维护投资人的利益了。这样，普通股股东（创业者）在董事会上就面临失去主导地位，解决这个困境的最简单办法是在融资之前就设立独立董事。至少也是选择你信任的、有信誉的人来做独立董事。如果融资之前，你无法或没有设立独立董事，谈判是要争取下面的权利:一、独立董事的选择要由董事会一致同意;二、由普通股股东推荐独立董事。设立CEO席位投资人通常会要求公司的CEO占据一个董事会的普通股席位，这看起来似乎挺合理,因为创始人股东之一在公司融资时通常担任CEO.但创业者一定要小心这个条款,因为公司一旦更换CEO,那新CEO将会在董事会中占一个普通股席位，假如这个新CEO跟投资人是一条心的话，那么这种“CEO投资人”的联盟将控制董事会。新的CEO也许是一名职业经理人，通常他与VC合作的机会远比与你们公司合作的机会多。VC通常会向有前景的公司推荐CEO，还会让这名CEO共同参与公司的投资。他们决定公司支付给这个CEO的报酬。你认为CEO会忠诚于谁呢?“CEO投资人”联盟可能会给公司、公司创始人和员工都带来伤害，一个硅谷的简单例子可以参考：公司需要募集B轮融资,在投资人授意下,CEO并不积极尽力运作，导致公司无法从其它地方筹措资金.结果，公司只能从当前的投资人那里以很低的价格获得B轮融资;结果是：投资人在公司估值较低的时候注入更多资金,获得更多股份；几个月之后，CEO也按照市场行情获得了“合理数额”的股份。但创始人和员工的股份比例却被稀释了。上面的故事告诉我们,一个新CEO并不一定是你在董事会中的朋友。如果你正打算雇佣一个新的CEO，不妨为他在董事会中设立一个新的席位。例如，对于偏向于投资人的董事会中，投资人已占有2个席位，专门增设1个CEO席位:1个普通股东1个投资人1个CEO（目前是创始人XXX）3个董事会成员1个普通股东1个投资人1个独立董事1个CEO（目前是创始人XXX）4个董事会成员董事会中的普通股席位应该永远由普通股股东选举产生。另外，如果你希望董事会的成员数是奇数的话，那就再多加一个独立董事席位。在融资谈判中,创始人需要明确：一、尽管CEO持有的也是普通股,但新的CEO很可能要同投资人结盟，CEO席位会在事实上对投资人更有利；二、CEO并不在董事会中代表普通股股东,他的工作是让公司所有类型的股权增值。公平的投资后董事会结构目前国内VC的A轮投资Term Sheet中，董事会条款的主流是：“创始人创始人及CEOA轮投资人的结构。通常而言，下面的A轮投资后的董事会结构也算公平：1个创始人席位、1个A轮投资人席位及1个由创始人提名董事会一致同意并批准的独立董事。（单一创始人）1个创始人席位（XXX）、1个CEO席位（目前是创始人YYY)、1个A轮投资人席位及1个由CEO提名董事会一致同意并批准的独立董事。（多个创始人）总结企业家在私募融资时关注“董事会”条款，并不是说通过董事会能创造伟大的公司，而是防止组建一个糟糕的董事会，使创始人失去对企业运营的控制.一个合理的董事会应该是保持投资人、企业、创始人以及外部独立董事之间合适的制衡，为企业的所有股东创造财富。