完整合同的八项必有.doc

完整合同的八项必有作者：刘 洋 摘自招商局物流法律专栏经过几轮谈判之后，一客户同意一下属公司作为物流供应商，要求尽快提供物流服务合同。于是，该公司业务人员根据谈判结果草拟了一份合同草案，发给法律室审核。法律室审核时发现该合同的基础性条款不完备，是一份典型的“残疾”合同。这样的合同，不仅可能使合同双方无法达到合作目的，也不利于维护我方权利，存在较大的法律风险。那么，什么样的合同才算得上一份完整的合同呢？这就需要我们来逐一认识一下合同的基础性条款。众所周知，合同是平等主体的公民、法人或其他组织之间以自愿为原则设立、变更、终止民事权利义务的协议，合同中涉及当事人权利、义务的内容大多是当事人协商确定的。从规范合同的角度出发，合同法第十二条明确了合同的八项基础性条款：一、当事人的名称或姓名和住所合同依法生效后，只有当事人才有权就合同享有权利、承担义务，并行使对合同依法变更和解除的权利。因此，合同中必须写明当事人真实的、完整的名称，以其在工商行政管理机关登记的名称为准。目前，公司下属子公司超过30家，各家单位的名称各不相同。如深圳公司的全称是“招商局物流深圳有限公司”，没有“集团”字样；广州公司的全称是“招商局物流集团广州物流有限公司”，名称里面有两处“物流”；珠海公司的全称则是“珠海招商物流有限公司”，名称中未包含完整的“招商局”字号。此外，企业名称是能反映企业性质的，以属于中外合资企业的货运公司为例，其全称为“深圳安达货运有限公司”，若变更为内资企业，其全称应相应变更为“深圳市安达货运有限公司”，仅仅多了一个“市”字，就显示出企业性质的不同。不过，也有少数例外。当中人的住所常常容易被忽视。当事人的住所是确定合同履行地的依据，也是发生合同纠纷时确定管辖法院的依据，还是人民法院送达诉讼文书的送达目的地，因此，合同中有完整准确的当事人住所信息对于合同履行和合同纠纷处理的意义不容小觑。二、标的标的是指合同权利义务指向的对象，举例而言，买卖合同的标的是某种实物，委托合同的标的是受托人提供的服务，技术合同的标的是智力成果。公司与客户签订的主要是仓储合同和运输合同两类，分别是以仓储服务和运输服务作为合同标的；而有一些笼统称为物流服务合同的，其合同标的既包含仓储服务，也包含运输服务，个别情况下还有装卸服务。因此，合同中应当十分清楚地写明标的名称，以使标的特定化，能够准确界定当事人的义务。三、价款或报酬价款或者报酬是有偿合同的主要条款，当事人应当约定价款的支付方式（一次性支付或分期支付）、币种（人民币或者外币）、支付地点、结算方式（现金、银行转账或票据结算）等内容。在物流集团对外签订的主要业务合同中，结算条款往往存在账期过长或帐期不明确的问题。在货代业务合同中，若存在代垫费用的情形，则应当明确约定费用结算的币种，以避免人民币升值产生的汇率损失。四、履行期限、地点和方式履行期限直接关系到合同目的达到的时间，涉及当事人的期限利益。履行期限既可以约定为一个明确的时间段，也可以是一段无明确起始点的时间，还可以约定分期履行。履行地点是支付或者提取标的的地方，是确定货物验收地点的依据，也是确定运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据。而履行方式是指当事人采取什么方式履行合同义务，主要包括一次性履行或分期分批履行，当事人自己履行或他人代为履行等。运输业务合同中，履行期限和履行地点都是需要重点关注的。单次运输的履行期限条款直接与迟延到货的违约责任挂钩，履行地点由与保险事故的处理和合同纠纷的管辖密切相关。五、违约责任违约责任属于法律责任，在法律有明确规定时，首先应遵守法律规定，但当事人可以在合同中约定承担违约责任的形式，如给付金钱或是完成未竟的义务等；同时，当事人还可以就违反合同产生的损害赔偿数额约定明确的计算方式，便于在产生合同纠纷时直接适用。六、解决争议的方法当事人在履行合同的过程中，就合同的有关事项产生纠纷在所难免，如果发生了争议，应当及时解决，以免损失扩大。解决合同争议的方法主要有：和解、调解、仲裁、诉讼等。有的业务人员认为争议解决条款只是一种摆设，对合同的实际履行没有意义。然而，作为预防性条款，争议解决条款是必不可少的。在合同中明确约定对我方有利的管辖法院，可以有效降低我方的诉讼成本和一定程度上提高胜诉率。考虑到仲裁的周期较长，公司一般倾向于选择法院管辖。此外，需要强调的是，根据仲裁法，在争议解决条款中选择性约定“向法院起诉或向仲裁委申请仲裁”是无效的，只能明确确定一种管辖方式。 七、数量数量是对标的的计量，在合同中一般应注意使用国家法定计量单位，统一计算方式。在标的物由于物理属性可能产生自然增减的情况，则应明确记载合理磅差、自然损耗等。八、质量质量条款一般强调物的质量标准，以及在提供服务的合同中所确立的KPI指标，是合同的主要条款。我们的合同拟写人不妨“依样画葫芦”，就是在总部制定的标准、规范合同文本的基础上，将与该项业务有关的具体约定、数据填入，就不会发生遗漏必有条款，“生产”“残疾”合同的“事故”了。