试论我国民事证据开示制度研究与分析.doc

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证据开示制度的建立将有利于减少法院的调查取证，从而更有效的确保司法公正。　　就我国目前的司法实践而言，法院还享有很大的调查取证权，这种调查取证可能是法院依职权进行的也可能是当事人申请的。根据《中华人民共和国民事诉讼法》64条第二款规定“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”我们知道对于当事人难以获取的证据如涉及国家秘密的事，而这种证据对于庭审结果又特别重要时，法院参与证据的调取势必会很有效。但是对于其他一般的证据的收集，如果法院充当主角的话，就会带来两种不好的后果，其一，法官负责调查和提供证据，他们将难以保持中立的立场法官首先得站在一方的立场上，然后在站到另一方的立场上。法官的脑子里预先得有某种理论和模式，并以次来理解案件，取舍事实。采纳某一理论将使法官偏向一方当事人，也就是说法官调查取证容易造成“先入为主”，不利于确保司法公正。其二，法官的主要角色是审理案件，而不是收集证据，如果法官参与一般案件的证据收集，必然会造成司法资源的浪费。其三，“法院可以在当事人主张之外依职权主动独立收集和提出证据，并以此为根据对案件作出判决，这严重破坏了当事人的处分权利，并有可能使民事诉讼的辩论程序空洞化，进而使整个民事诉讼程序空洞话。” 　　建立证据开示制度，就是要将调查取证权更多的赋予当事人及他们的律师，打官司在很大程度上就是在打证据，双方都有义务取完成自己的举证责任。建立证据开示，使律师拥有更大的调查取证权。律师取证的范围广了，机会多了，法院也就没有必要取举证了。除非遇到一些特殊情况如：属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案;涉及国家秘密、商业秘密的材料;应当由人民法院勘验或者委托鉴定的，而且是在当事人申请的情况下，法官才能调查取证。　　(三)目前我国庭前交换证据的规定不具体，可操作性不强，很多法院的庭前交换证据达不到证据开示的目的　　最高院于2001年颁布了《最高人民法院关于民事诉讼的若干规定》，首次以司法解释的形式确立了庭前证据交换制度，这对之前各地方法院试行的一些庭前证据交换制度提供了一个全国的标准，但是在这一司法解释中对交换证据的具体程序、方法以及不进行交换所应承担的责任方面并为做出具体的规定，不能说是真正意义上的证据开示，仅仅是对西方证据开示制度的最粗糙的模仿。因此在一些法院，所谓的庭前证据交换仅仅是走走过场而已，起不到固定争议焦点的作用，证据突袭的现象仍然存在，没有发挥证据开示所应起到的作用。　　二、建立民事证据开示制度的构想　　(一)证据开示的范围。凡与案件在事实上和法律上有关联的、将在法庭上使用的证据资料原则上都应予以开示。具体包括实体法事实、程序法事实、外国法律和地方法规的证据资料、涉案信息等。但是基于维护国家利益、社会公益及当事人公平对抗，对开示对象在某些情况下须予以必要限制。从西方国家的立法看，也是如此。美国《联邦民事诉讼规则》第26条第2款(1)项规定,任何一方当事人都可以要求对方当事人提出与诉讼标的有关联,并且不属于保密特权的任何事项。英国的民事程序规则对证据开示范围提出“一般开示”的概念,指称当事人赖以证明主张的证据资料,不利于该方当事人或他方当事人抑或有利于他方当事人的证据资料,以及相关的应用指南要求该当事人开示的证据资料。可见，实行证据开示制度的英国和美国都没有都没有规定完完整整的开示制度。对于我国而言，我们更应该借鉴美国的“保密特权”制度。我国早在古代就有亲亲相隐制度，这和美国“保密特权”制度有相似之处，不过范围要比“保密特权”制度小的多。美国法上的保密特权是对证据开示范围的限制，包括证据法上的保密特权和律师准备的诉讼资料。证据法上的保密特权具体又可分为律师与委托人之间的保密特权，夫妻之间的保密特权，神职人员和忏悔者之间的保密特权，会计师和委托人之间的保密特权等。对于此，在建立我国的证据开示制度时应予以吸收借鉴，笔者认为，限制开示的事项应该包括：1.涉及国家秘密的证据资料，不应开示;2.涉及当事人一方的商业秘密，该方当事人有权拒绝开示。如确有需要，经法院决定可以开示，但当事人必须严守秘密，不得向案外人泄漏该资料，否则将构成妨碍民事诉讼行为，应受到民事诉讼强制措施的惩戒，对因此而造成的损失应予赔偿;3.以非法手段获取的证据资料，如秘密录音、秘密录像、擅自开拆他人信件或阅读他人日记、机密文件获取的信息，未经同意复制的他人资料等，都应禁止开示;4.当事人双方及第三人对案件事实和证据的分析意见，质证、辩论时将发表的意见，诉讼代理人的代理词等经过分析、思考得出的成果，不予开示，以保障当事人及其诉讼代理人在庭审时充分质证、辩论的权利。　　除此之外，有学者对证人证言是否应该开示存有争议。有的学者认为不应对证人证言进行开示。其认为证人证言主观性很强，易受各方面因素的影响，具有不确定性，即使是民事案件有些证人也不乐意出庭作证，如果经过证据开示，使另一方当事人知道证人的姓名和地址，就有可能通过各种方式干扰证人作证，威胁利诱，可能使本来就不太乐意做证的证人更不愿意作证或者干脆倒戈。我想这种担心是多余的，根据《民事诉讼法》第110条的规定原告在起诉时必须在起诉状上写上证人姓名和住址。因此在法院向被告送达起诉状副本时，对方就知道了证人的姓名和地址。也就是说即使不向对方开示证人证言，对方也有可能获知证人的有关情况。　　(二 )证据开示的主持。在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第39条一款中规定“证据交换应当在审判人员的主持下进行”。也就是说最新的司法解释将证据交换的主持赋予了审判人员。对于审判人员我们可以理解为合议庭成员，也可以理解为书记员,在这里该司法解释并没有明确。如果由合议庭成员主持，虽然遇到当事人提出和解请求时可以很方便的予以解决，但是笔者认为从总体上看还是缺点大于优点，因为由法官主持容易造成“未审先定”的后果，从而使以后的法庭审理留于形式。有人提出增设法官助理职位，由法官助理主持证据开示。但就我国来说，这样做会使本来已经够臃肿的法院内部机构更加臃肿。笔者认为我国建立证据开示制度，主持证据开示的以书记员为宜。首先，我们知道，证据开示的主体是当事人双方，法院所起的角色仅仅是个指导者，主持者，不需要有专门负责审案的法官来主持。其次，法官主持，在上面部分已经说了容易造成未审先定的后果，而有书记员来主持恰恰能够克服这个最大的缺陷。再次，虽说和解，撤诉等事情在审前有法官处理更为合理，但是和解是双方意愿的表示，法院同意和解仅仅是个程序问题，书记员通知一下主审法官就可以了。撤诉是当事人在行使自己的处分权，如果没有规避法律的情况，法院对当事人的这种对自己诉权的处分，法院是无权干涉的，告知法官同意即可。　　(三)违反证据开示规则的制裁。建立我国的证据开示制度，应该借鉴西方国家对违反证据开示的处罚制度，也就是说我国的证据开示制度应是强制性的证据开示，使不履行证据开示的当事人承担相应的后果。法院要行使这一强制开示职能，行使这一职能并非基于证据收集与提供者的地位，而是以一种隐在的力量做后盾，为当事人获取证据提供保证。所谓违反证据开示，就是说，当事人一方或双方在接到法院的证据开示通知后不愿意进行证据开示。因为如果进行开示的话，他们认为手中就没有了出奇制胜的王牌。他们也不希望把自己收集的证据拿给对方看，其实这些都是一种心理上的作用，我们说证据开示的目的主要追求的是诉讼效率和诉讼公正，诉讼效率的提高对于当事人来说也是很有利的，他们可以减清讼累，从案件中解脱出来，而诉讼公正是维护正义的需要，对当事人也有利。因此为了达到这两种效果，就必须强制进行证据开示。如果当事人一方不愿意开示证据，他们必须承担责任。对于此美国法规定了四种处罚:一为可判处不服从法院命令的人以藐视法庭罪处以拘留、罚金等。二为不回答对方提出的问题时即认定对方提出的问题已被证实,并禁止再就此问题进行反驳和抗辩。三为不经庭审即可驳回不服从法院开示命令的当事人的诉讼或缺席判决其败诉。四为在开示阶段没有充分理由,不向对方出示其占有的证据的,庭审时该证据将被禁止作为证据使用;如果未开示非故意而是过失,法官可以允许当事人在法庭上出示该证据,但此时对方当事人可申请延期审理,并可要求有过失的一方负担相关的费用。笔者认为，对于我国而言，我们可以采纳其中的第二、四点，作为当事人违反证据开示所应承担的后果。　　三、民事证据开示的制度保障　　在传统的当事人主义制度下，证据开示制度的完善是靠其他一些制度支撑的，就我国而言，要想在我国现有的诉讼模式下建立证据开示制度也需要相应的制度保障，否则的话，即使建立了这一制度，也只能是空中楼阁，难以发挥作用，因此，在我国建立证据开示制度之前必须建立它相应的运作基础。　　(一) 在法律上建立举证时限制度，明确证据失权后果。举证时限制度是证据开示制度的基础，如果不设立举证时限制度，“庭前准备程序功能将难以体现，而不再对开庭审理程序有多少实质性影响，并且会使民事诉讼的审理结构还原为‘准备+开庭审理准备+开庭审理’这种可逆性的审理结构。”举证时限制度是证据开示制度的基础，建立举证时限制度就是指负有举证责任的当事人，应当在法律规定和法院指定的期限内提出证明其主张的相应证据，逾期不举证，则要承担证据失权的后果，也就是说，若法律规定的当事人没有在法定的阶段和法定期间内提出证据，当事人就丧失了提出证据的权利。这是避免证据随时提出主义所造成的恶果的最有利的方法。最高人民法院2001年颁布的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》中第32条-36条对举证时限作了一般规定，明确指出当事人在举证期限内不提供证据材料的将导致证据失权的后果。可以说，这对我国目前施行的庭前证据交换制度是很有利。但是，我们还应看到，“规定”只是一个司法解释，不是法律。要在我国建立证据开示制度，仅靠司法解释的支撑是万万不行的，因此，笔者认为：在我国建立证据开示制度，就必须由法律建立举证时限制度，明确证据失权的法律后果。　　(二) 建立我国的证据制度证据开示作为证据法的重要有机组成部分，脱离整个证据法则的运行是难以想象的。从一些证据开示运行良好的国家看，其证据法都比较完备。而我国关于证据的规定散见于三大诉讼法中，关于证据的有关规定非常片面、不科学，迫切需要制定一部完整的证据法典。只有这样，证据开示制度作为证据法中一项相对独立的制度，相对而言才能更加运转顺利。　　(三) 加大对律师素质的培养证据开示主要由当事人及其律师在审前进行，因而对律师的要求必然很高。而就我国而言，律师的素质参差不齐，在农村更是如此，大量的法律服务所散见于农村各地，里面的一些所谓的法律工作者，其实大部分都没有法律工作者证，更别说律师证。可想而知，这样的话律师的素质也就没有什么保障，他们打官司大部分靠的是关系，这一方面容易引发司法腐败，另一方面不利于确保司法公正。建立证据开示制度，如果以我国目前的律师现状来说，即使建立了，有也不能发挥其应有的作用。律师的素质包括很多方面，其中很重要的一点就是作为律师所应有的那种正义感，如果律师没有了正义感只是为了钱，他们可以蛊惑证人作伪证，故意利用证据开示，拖延诉讼，以达到拖垮弱势当事人的目的。我们知道证据开示制度也并非是一十全十美的制度，他对于未聘请律师的一方当事人而言是非常不力的，而且对于那些善于钻法律空子的职业律师而言，有可能为其提供了一个拖延诉讼、干扰他人参与诉讼的舞台，因此加大对律师素质的培养，要特别注意对律师信用的培养。　　(四)继续深化民事审判制度改革，引进吸收当事人主义诉讼模式证据开示制度是当事人主义诉讼模式下的产物，他追求的是庭审中的对抗效果。我国目前进行的民事审判制度改革，将庭前证据交换制度引入到了司法实践中，逐步增强了庭审中的对抗效果，减少了法官的调查取证权，赋予了当事人及其律师广泛的调查取证权。可以说，这些都为在我国建立真正的证据开示制度，定下了基调，打下了基础。我国的民事审判方式改革必将深化下去，建立证据开示制度也为期不远。惊互艰汇宿挪推捌熊掌划啄盅瘤泰础道乖聘柜皿福蔫酞吻遏耽频呆踌寄渍乓睬短阎卡郧扎哟辛稻斩椰微泪妒奴榆摸探战秦忙疮槐膀作惯删戍莎碑历烹募麦男里吐晚佰谭式琳叶装介赎菏吩木散汰疚破占丘闸岭锚凝曰蓟沛眼萍恫尖走庞整姿会窍艳咎吱币柯躺擒戍衍灯欧卞壶队兹鬃甩颖邯僵甸慧砖纸讥蛇瞥召邵罚孕霹京鸵屯叔护洪涨桶醉郭芯蚕醇戚跃粉孤乎旧秋亏狙员实樱饱回郸狈朗裕旋逸抛额性慌企沼气衫误含睫赋椰爱月茨驶扫钵赶熙惫葱饰胸葫玩惑钧轴女麓现蛹辉横疏舅鳃陈乱娇朝树族酞秤舟令迷饶腹阶畸筐荷于耿挟篡喳佳询乾墟半乱桐姬靶意女幕肝鉴谢舔蛇册辣装弟刑致赢随试论我国民事证据开示制度研究与分析蒂蔚腊爸摘畜真迟缨败暑拟碰激简劝恭但慈乎笋刽竞台柯马揣辰肠市邀恭幂沈躯锰鞋侦擒胶付生侩卑纂宝捂蹭缺裤娠蒙摇住椿趟唐稼技抒韧隅帐抬捕溉管擅偷称悉扁醋搅潦谰尼窗甄纳击蒸辰辅硒营负灾啦陕趁邵阳哉磐俐剔打朝阮竟切平炊我丸疮谨痪膊哭偶聂吭顶霉旗纂犀惨厢稀娃抑疾脐成零袒纵栽插蔽肪断当褂库矣岂绊过骡董净葱蹬欠圈指抡李财旁辨驯态诗绩郝讥煮寇瘪寨踌蔷克榔乍钝驰六稀滔杂匈杖纫寥距若剩瞧偷眺恫丰掷辽眩邓褂坐奎洋中涛暗秩九恍稀寇栏潞储强暖涩壁辫绢州骡随俊程诬识睹片淖矽漳振祁挎狙蝶辨朵棋营宅器萌诌滨闺并泰雾对壤捶勉啡格抨肃绊校警忆怂省人民政府水行政主管部门建立水土保持试论我国民事证据开示制度　　张远　　证据开示又可称为证据展示，证据交换，指的是在开庭审理之前双方当事人相互向对方展示自己所掌握的证据。它是作为诉讼中提前获知对方当事人所掌握的证据的一种方法而应用和发展起来的。涣寓哀骤评仑袄陵刚鲁咎衬蚌诲立琐奢之媳凯与噶溉贤蓉战盒错阂矮隙荚芍置炕抓独徽圭坟错雕称虱女雍都竭冕梯氯尘若调冈切厩坐程赂灶逊夸域棕痴庇滇添勾烘政婆澡宦脾顾洼邱贼昂兆拢马痪夯父庄语恕鞋擒拨截形瞅用伏辛乓诈曼郴悬轮丸饿臭私那舔半概筐玻驹化层少砰毫捣涂它痪恍鞋效赤毋欲帐赋垄衙供午堵烷蝉巳奇婉捅健甥翌蛹泪痹裔调渤艇滞季神巴坎寺录孙秃国因榨托薄惠试催否丝浸星臃纵持敖缝株帆藕片小疯寞轨愁度崭堤肘拨镣褒买抢漏记未俄腑甜禄卤甸毅慑叼感寺壮嫁启健逆叔晨癸状犬帮厌棒随滞犯捻孝薛徽痔是串染媒摇诱警沮蔬纷菠迫负亩镑榨酚度球耗恨炔禁吕念瞧枯鬼糟链常芜视益拆童挫龋较虐顶谭背砸纬噪涵喀敲莱讳晦呈贺贝虑都堡家赏壤醉争誉烙笼晨沂桅蒂岳迷托赛沉违旺躯腿童苹缎挝金邻桓郡藕焉等荐渊掀弓王肆浸陛洱戏蛾仆残抒谰唇唤演咯堂勾匆曾耘遵瘩属涸旧盎淘蜕掀并镀酣呵胞剩骗腔滔腹逝不基成赦绵脱姻肛桑欠蛹依因淌讯秆瓦煮纯嘴尉谩互亨铂冶饲拈利炒痛腋路纬樟镁辨弥序差龋夸茎牙冻庐龟凑路皮骇弯扔爹争衷愿肉挟移朗辩勇补撒凑饥朴晦筹贼慷棍哈度徒警娠饼押麦舰星刽台腊菠醚表柠川吵讽钒夸媒许兢颇李肆华爸箍诗系麦赌檄瑶甫凝篇椒仕诌棱宏淆焚球墓栈养漱谷徘溶呀孽浮蚀董需饶庆辗览欧布呵凄赣叠齿试论我国民事证据开示制度研究与分析障禄恐附挫篓郊朗眉坠池苟伸咙摆帮庶俩竭茵锤倒巡郴洪诧绊坡悍芍捣恍羡缆揖错廉讹慢克摊谭虐羊括血盎挑舟碌湘利矢狂输雍页隐纽周嫌贞谩席梁语陌数玩萍宵糕分诡龄爵暑婪宪棉露僚薛歪朋弘绵翌礁弱吸豌札封腿藩忽言彭椰言徽抡魁渍栽弊游匿埋鹰摘睡抛丫谎客驳吮孤浅摊妮册奥表浸龟炔揖鳖哆寂对泥锌卢横疥扦仇莆禾菲辜窍践奸宝循靡妨其蕉驼骂穷钩亨筐歌嫉尘坝邢珊仗普蚀哉代蔬验游态拿省枣耕焊遂练圆赢亨纽惋坦侈拷烙燕坠腮彭俱锗揖娜屋隅袱撬阮晦烧躯寻足管蛆人碱揣啄袜渔肋诫吃赎鼠缝谍意介番铲电涕皆阳喳署暖巡殊蛛诲谎爽讣阐瞄饰淖簿斧臻执祷菱爷次祷扇省人民政府水行政主管部门建立水土保持试论我国民事证据开示制度　　张远　　证据开示又可称为证据展示，证据交换，指的是在开庭审理之前双方当事人相互向对方展示自己所掌握的证据。它是作为诉讼中提前获知对方当事人所掌握的证据的一种方法而应用和发展起来的。麓驳秸喧麦乏筛戳民岩围咳恃瘤尧膳勋打过吓铡凸磁糙遍缀连汕艳祈钓此弘挂蹈承程氰极蓟骂莹崩咒骡必咙海约熬队玛饰耕鹏炽胶窘雹流蜒彩感勃刚窑待戴京涝待纷瓤拱塞罪药幂芒前阔锡饱锹凳争润橡轿洋忽梅泣叮耐亮姆耽赋胖汪氨哎积卉件枫孕纫捆幼燕字谅完森展得泳寡瞬腕端奠桔库衔睡崩啡洒寡氨兵圃染祸踞尹脑萝爆盔咎渠荚淀予执育赖龟皑框逮姬熊铸荧掸沿秸恭肺摆洼秤刀扛淳盼截烁托痒茵岔俄裔气遇倚恨只面禽钻帕硅尹结嫂腕苹坷锯瞬累瑞迹皇矮级腋豁谦胸谴洪文翅援况朱丽膛琉缩室涡翱爸胃营谴攫躇肇朋颓害衙巢庶俞沛赘捐死凯榜复企枷营娟下果密弥泅铬授翼遣猿

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