法务部合同审查工作规则.doc

法务部协议审查工作规则为有效防止协议的法律风险，明确法务部审查协议的范围与重点，根据公司法律事务管理办法（试行）、协议管理办法（试行）相关规定，制定本工作规则。第一条 协议法务审查范围原则上，公司对外经济协议均应经法务部进行法律风险审查，其中，重大协议实行协议草案预审、正式协议全面审核制度；一般性协议，承办部门可以径行审查决定，或送经法务部进行程序性审查。第二条 重大协议预审与调查1、重大协议起草（或初审）完毕，协议承办部门应将协议文本草案及有关证照材料，递送（或通过网上流转电子版的方式）经法务部审核通过后再进行下一步工作。2、个别法律风险较大，或对公司经营发展影响较大的协议，法务部可根据公司领导指示，提前参与风险防控调查（参见附件：重大协议防控法律风险调查提纲）。第三条 一般协议程序性审查重要规定：审查协议成立的一般条款是否具有，重点审查必备条款是否完善。第四条 协议文本检查1、协议文本系本公司起草的，应审查是否优先采用国家或者行业制订的协议示范文本；是否采用公司协议示范文本；是否参照相类似的协议范本进行起草。2、协议文本系协议对方起草的，应审查本公司协议承办部门对协议文本是否进行过初步审查，并提出有初步审查意见；是否对协议名称、当事人称谓、协议条款等文字与内容进行过查漏补缺。第五条 重大协议程序性审查重要规定：审查协议承办部门提供的对协议对方当事人的主体资格和资信情况的调查材料，涉及但不限于：1、主体资格审查：是否具有合法有效的公司法人营业执照，真实、有效的法定代表人身份证明书、授权委托书（介绍信）、代理人身份证明（对方更换新的经办人时，是否有规定对方提供新的授权委托书及时限）；当事人的名称或者姓名，是否与相关证照一致；工商注册（身份证）地址与实际经营办公地址（住所）是否一致；属于非法人的，是否有营业执照或法人授权委托书（授权明确、范围适当）等关乎协议对方当事人主体资格合法有效的证明材料。2、协议标的审查：是否符合双方当事人的经营范围，涉及国家行政许可、专业资质规定的，是否具有相应的许可、资质证书。3、履约能力审查：是否具有支付能力，或生产能力，或运送能力等；注册资本与实缴资本相应情况，必要时可以规定其出具资产负债表、资金证明、注册会计师签署的验资报告等相关文献。上述相关证照材料为复印件时，须加注“与原件核对无误”字样，并有调查人的署名确认；协议送请法务部审查时未附上述有关证照材料的，视为上述应附证照材料已经协议承办部门审查并确认满足协议审查规定。第六条 重大协议实质性审查总体规定：1、协议内容合法，系签约各方意思表达真实、有效，无规避法律行为，无显失公平内容。2、协议条款齐备、完整，设定的权利和义务具体、确切；附加条件适当、合法；涉及担保的，担保方式切实、可靠。3、协议履行条件有利，对质量及验收标准、价款及付款方式、履行地点与期限、违约责任等协议重要条款，有助于公司利益最大化。第七条 关于重大协议一般条款的审查1、标的条款：协议标的性质（物/权利/行为/智力成果）是否对的；约定或指向的标的名称（通用/特定/自定义）及商标是否准确无歧义，注意同名异物、同物异名；同一协议涉及多品种型号多规格产品的，产品品种、型号、花色、规格及配套件与数量是否明确、特定，并相应一致。2、质量条款：质量规定是否明确；是否约定质量标准，约定的标准与客户的需求是否一致；是否约定质量验收相关事项；是否约定有质量异议提出的期限；质量异议解决方式，如第三方检测机构的选择、检测费用承担等。注意掌握：未约定质量标准，有国家标准、行业标准的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合协议目的的特定标准履行。3、履行条款：对履行时间、期限、地点和方式是否约定明确、具体、可行，涉及运送的，运送方式、费用承担、风险承担等是否约定清楚；送货或收货地点、双方经办人或联系人是否列明。注意掌握：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时规定履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式不明确的，按照有助于实现协议目的的方式履行。履行费用的承担不明确的，由履行义务一方承担。4、价款或者报酬条款：价款或者报酬是否明确，总价与分项、分期是否衔接，计算方法是否约定明确；是否存在依法应当执行政府定价或者政府指导价的情况；付款时间是否明确约定（模棱两可则易致对方延迟口实）。注意掌握：价款或者报酬不明确的，按照订立协议时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。5、违约责任条款：是否约定违约责任，且列举有违约责任情形；违约责任的约定是否对称（与对方、与第三方）；是否约定有违约后果，如若违约应支付一定数额的违约金或因违约产生损失补偿额的计算方法（避免设而不定），或解除协议的权利；约定的违约金数额是否过高（超过实际损失30%的部分）或过低。假如协议由对方草拟，则应当注意审查有无不平等的，或加重我方责任的违约责任条款。6、争议解决条款：是否约定有争议解决方式，诉讼与仲裁二选一；若约定诉讼解决，则诉讼管辖地的约定是否明确（且不得违反级别管辖和专属管辖的规定）；若采用仲裁方式，则仲裁条款是否明确约定仲裁机构（且该仲裁机构的确客观存在，否则将导致条款无效）。第八条 对重大协议其他条款的审查1、协议目的条款：查看协议首部“鉴于”部分有无协议目的描述，其意义在于：当协议一方延迟履行或有其他违约行为致协议目的不能实现时，对方可以解除协议；双方对协议条款理解存在差异时，可依协议目的作出合理解释。2、协议生效或解除条款：是否约定协议生效或解除条件；按照协议法规定，当事人对协议的效力可以约定附条件或附期限。附生效条件、生效期限的协议，自条件成就时或自期限届至时生效；附解除条件、终止期限的协议，自条件成就时或自期限届满时失效。协议解除后续事项的约定是否明确（未履行、先履行、部分履行）。注意：协议法第九十七条：协议解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和协议性质，当事人可以规定恢复原状、采用其他补救措施，并有权规定补偿损失。3、定金条款：约定定金的金额不得超过总标的的20%；明拟定金与订金、预付款、保证金的区别。定金与违约金不能同时合用（当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，守约方可以选择合用违约金或者定金条款）。4、保密条款：商业秘密的定义；保密义务的范围、方法、期限及失密救济；违反保密义务的损害补偿。注意：保密义务是双方的。5、风险转移条款：风险转移的约定应当符合法律规定，且具体、明确。注意：风险转移约定不明，或违反法律强制性规定如免去自身法定责任，或超越法定范围承担风险，均易导致法律风险。6、不可抗力条款：法定“不可抗力”的含义，是指不能预见，不能避免并不能克服的客观情况。通常范围：协议当事人通常可以约定的不可抗力情况，涉及但不限于：水灾、火灾、地震、海啸、洪水、台风等自然灾害，以及战争、大规模罢工、恐怖活动、暴动、政府行为（如政府禁令）等人为事件。事发应当告知对方的期限及延迟告知的责任承担；事发后果，如责任免去、协议解除、暂缓履行等。第九条 关于格式协议的审查1、对协议对方当事人提供的格式协议，要注意查看免去或限制其责任的条款以及有关说明；我方提供的格式协议，是否采用有合理方式提请对方注意关于免去或限制责任条款的提醒，如将免责条款用较大的字体，或黑体字印在协议中比较显眼的地方，或以显眼的文字提醒对方注意协议有关的免责条款（没有履行提醒义务，该免责条款也许被判无效）。2、注意：在格式协议中，提供格式协议的一方有关免去其责任、加重对方责任、排除对方重要权利的条款，因违反公平原则，导致双方权利义务不对等，诉讼或仲裁均会鉴定无效。免去其责任，应理解为免去其所有责任，而不是一般的免责条款。3、对格式条款有两种以上解释的，诉讼或仲裁结果均会做出不利于提供格式条款一方的解释。第十条 附则1、本规则所称的“重大协议”，是指协议价款总额超过人民币10万元的，或标的额虽不满10万元但风险较大，或对公司经营管理的影响较大的协议。2、本规则系法务部内部对经济协议审查操作规定，需得相关部门支持与配合。3、本规则自2023年12月1日起施行。法律事务部2023年11月25日附件：重大协议防控法律风险调查提纲一、关于公司历史沿革与现状的调查要点1、核查历史沿革演变的合法合规性；2、判断历史沿革相关瑕疵对调核对象现状的法律影响及影响限度。着重关注与注册资本、股权状况、公司治理相关的重大事项。二、关于业务经营的调查要点1、核查公司业务经营的合法合规性；2、核查公司业务经营是否具有连续性。注重调查业务经营方面也许存在重大法律问题，涉及但不限于：公司经营不具有相应的资质许可；公司业务经营的关键技术严重依赖于第三方；公司目前的经营资质存在未来丧失的风险；公司存在重大客户/供应商依赖；公司存在委托加工，加工方不具有相应生产资质或不能按协议约定供货；特定业务资质严禁外包。三、关于财务状况的调查要点1、核查公司财务数据的真实性；2、判断公司财务数据对公司经营、拟议交易的影响。注重调查财务状况方面也许存在重大法律问题，涉及但不限于：公司财务数据互相不匹配，如毛利率及变动与同行业上市公司差异巨大，存在虚假；公司通过多计收入少计成本伪造利润，相应数据无协议文献支持；公司担保财产存在法律瑕疵或未办理抵押登记手续；公司重大债权存在无法收回的情形。四、关于税务的调查要点1、核查公司缴纳税务的合法合规性；2、核查公司是否存在欠缴税款或税务纠纷情形；一是从事实方面核查公司纳税申报、实际缴纳支付凭证；二是从法律方面分析公司合用的税收优惠是否合法（考察公司合用的地方性税收优惠政策，有无法律、法规文献依据，是否存在因该等文献被宣布无效而导致被追缴的也许性）。五、关于动产和不动产的调查要点1、核查拟定财产的权属状况；2、核查是否存在权属瑕疵；3、核查是否存在影响财产价值的法律事项。注旨在调查中既要核查土地房产证件，还要通过其他方式核查是否存在抵押情况；既要关注是否已取得土地证、财产证，还要关注权属来源，如土地出让金是否已足额缴纳、土地出让金是否低于基准地价，是否存在违反法律法规的土地出让金减免或返还事项等。六、关于知识产权的调查要点1、核查知识产权的真实权属状况；2、核查知识产权的实际价值；3、是否存在知识产权权属纠纷或争议。在调查中，既要关注知识产权如专利权属证书，还要核查是否缴纳年费、核查专利登记簿副本信息；既要关注该知识产权的财产账面价值，还要调查知识产权对经营活动的实际作用。七、关于劳动人事的调查要点1、核查劳动用工的合法合规性；2、判断劳动人事现状是否影响公司连续经营；3、判断劳动用工瑕疵对公司影响。调查中，既要关注劳动用工现状，也要评价因欠缴或缴费基数不符合法律规定而对公司未来将产生的影响。现实中，若公司通过劳务派遣规避缴纳社保义务或公司薪酬水平、福利待遇远远低于同行业水平，则公司连续经营发展是会受影响的。八、关于环境保护的调查要点1、核查公司是否履行环保审批程序以及相关程序的合法合规性；2、核查公司是否严格按照环保规定进行生产经营；3、核查公司须取得某种环保批准文献的，公司是否符合核准的实质条件；若未能取得批准文献的，对公司预期取得该等环保批准文献是否存在法律障碍。注重调查环境保护方面也许存在重大法律问题，涉及但不限于：公司建设项目的环境状况发生重大变更，未能重新办理环评审批手续；公司建设项目未取得环保批复；公司就建设项目配套的环保设施未投入使用等。