公司的资本制度.ppt

第五章 公司的资本制度o一、公司资本概述o（一）概念和特点o1概念o公司资本(Capital)，又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。o2特点n来源于股东出资n一个抽象的金额n记载于公司章程n确定不变的金额1资产构成o资产=（实收资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润）+负债o o 所有者权益（净资产）2o二、公司资本三原则o（一）资本确定原则o资本确定原则是指，在公司在设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额作出明确规定，并须全部认足或者募足，否则公司即不能成立。o坚持资本确定，形成了法定资本制。o坚持资本授权，形成了授权资本制。3 o（二）资本维持原则o1.概念o资本维持原则，又叫做资本充实原则，是指公司在其存续过程中，应维持于其资本额相当的实有财产。4o2.内容n禁止退股n不得接受以本公司股份提供的担保n不得折价发行股份n限制非货币出资n发起人和股东对出资承担连带认缴责任n没有盈利，不得分配5有限责任公司o公司法第75条，“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：o（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；o（二）公司合并、分立、转让主要财产的；o（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。o自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”6股份有限公司o公司法第143条规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：o（一）减少公司注册资本；o（二）与持有本公司股份的其他公司合并；o（三）将股份奖励给本公司职工；o（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。7o（三）资本不变原则o资本不变原则，是指公司章程所规定的资本数额，经登记后，未经法定程序不得随意改变。n增加注册资本：董事会制定方案股东（大）会决议修改公司章程缴纳出资验资变更登记n减少注册资本：董事会制定方案股东（大）会决议通知债权人清偿债务或者提供担保变更登记8o三、资本制度o（一）大陆法系国家的法定资本制n法定资本制（statutory capital system），也叫做资本确定制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司的资本总额，并且一次发行，全部认足或者募足，否则公司不得成立的资本制度。公司成立之后，如果要增加资本，必须由股东会作出决议，并修改公司章程。o章程载明资本总额o股份一次全部发行，发起人或者股东全部认足o各认股人一次或者多次缴纳股款o增资、减资需要经过股东会决议，变更公司章程，变更登记9几个词汇n注册资本（registered capital），也叫做名义资本、核定资本、核准资本、额面资本n发行资本（issued capital）也叫做认购资本、认缴资本n实收资本（paid-up capital）也叫做实收资本、已缴资本n待缴资本（uncalled capital,un-paid capital）10o（二）英美法系的授权资本制n授权资本制（authorized capital system），是指在公司设立时，虽然应当在公司章程中载明公司资本总额，但公司不必发行资本的全部，只需要发行一部分，对发行的部分予以认足或者缴足，公司即可成立的制度。其余部分，授权董事会在认为必要的时候，一次或者分次发行或者募足。o章程载明资本总额o资本总额不必一次全部发行，可以分次发行o认股人所认缴的股份，一般需要一次缴付，也可以分期缴纳o增资，由董事会决议发行新股11o（三）折中资本制o折中资本制，是在法定资本制和授权资本制的基础之上演变而成的资本制。主要包括许可资本制和折中授权资本制。12o（1）许可资本制n许可资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司的资本总额，并一次发行、全部认足或者募足。公司章程可以授权董事会在公司成立之后的一定期限内在授权时的公司注册资本的范围内，发行新股，增加资本。n在法定资本制基础上的变型。如德国。13o（2）折中授权资本制n折中授权资本制，是指公司设立时，在章程中明确载明公司资本总额，并且只需发行和认足部分资本或者股份，公司即可成立。未发行的部分授权董事会在公司成立之后发行，但是授权的部分不得超过公司资本的一定比例。n在授权资本制基础上的变型。如韩国。14我国的资本制度o有限责任公司的资本制度n公司法第26条，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。15举例10万元（注册资本）（发行资本）3万元（实缴资本）7万元（代缴资本）成立前成立后16o股份有限公司的资本制度n公司法第81条，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。n股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。17举例500万元（注册资本）（发行资本）500万元（实缴资本）成立前发起人认购并缴纳175万其他投资人认购并缴纳325万元18o四、股东出资o（一）概念o股东出资，是指股东（包括发起人和认股人）在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。19o（二）出资种类o公司法第27条规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。20 o1.典型出资形式o（1）货币n为什么货币最重要？n借款能否作为出资？n必须用人民币出资吗？21o（2）实物n必须以实物的所有权出资吗？n作价出资的实物必须是公司所需要的吗？n可以分期缴纳吗？22o（3）知识产权n著作权n专利权n商标权23娃哈哈与达能商标权出资争议o1996年法国达能与香港百富勤公司在新加坡设立金加投资公司，由金加投资作为外资方，与杭州娃哈哈集团有限公司、杭州娃哈哈美食城股份有限公司建立以杭州娃哈哈食品有限公司为主的5家合资公司。中方共持有合资公司股权49，其中杭州娃哈哈集团有限公司以包括“娃哈哈”商标作价5000万元人民币在内的资产共出资1134.9万美元，持股39，杭州美食城股份有限公司出资291万美元，持股10；达能与百富勤控制的金加公司出资1484.10万美元，持股51。亚洲金融风暴后，百富勤将所持的金加公司股权全部转让给达能公司，因此达能成为娃哈哈合资公司持股51的控股股东。24o宗庆后与达能所派董事多次在是否投资新产品和新生产线方面发生了重大分歧，宗庆后带领集团公司设立了生产非常可乐等使用“娃哈哈”商标产品的多家非合资公司。o在设立合资公司时，中外双方签署的商标转让合同约定娃哈哈集团公司将“娃哈哈”商标转让给杭州娃哈哈食品有限公司。商标转让合同在申报国家商标局核准时，国家商标局既未核准，也未书面答复。1999年5月18日，合资公司与集团公司签署了商标使用许可合同。合同约定：“中方将来可以使用（娃哈哈）商标在其他产品的生产和销售上，而这些产品项目已提交给娃哈哈与其合营企业的董事会进行考虑”达能以娃哈哈集团公司违约为由，欲强行以40亿元人民币的低价并购集团公司总资产达56亿元、2006年利润达10.4亿元的60多家其他非合资公司51%的股权。25o（4）土地使用权n使用权出资，而非所有权n国有土地使用权，而非集体土地使用权n出让取得土地的土地使用权，而非划拨取得土地的土地使用权26o2非典型出资形式o（1）股权出资n积极意义o增加股权利用渠道n消极意义o价值波动性o变现困难o受制于其他公司的经营状况27股权出资的条件o1、在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司的股权n公司制外商投资企业及其设立的公司属在中国境内设立的公司n不包括境外设立公司的股权，如BVI公司，港澳台设立的公司n不包括合伙企业、个人独资企业当中的出资o2、具有下列情形的股权不得用作出资n（1）股权公司的注册资本尚未缴足n（2）已被设立质权或依法冻结n（3）股权公司章程约定不得转让n（4）股权应当报经批准而未经批准n（5）法律、行政法规或者国务院决定不得转让的其他情形28股权出资的基本要求o1、公司设立时，投资人应当自被投资公司成立之日起1年内实际缴纳，被投资公司应当办理实收资本变更登记n股权出资不能作为分期缴付中的首期出资n投资人应当自被投资公司成立之日起1年内实际缴纳，比公司成立之后2年内实际缴纳的一般规定更为严格o2、公司增加注册资本时，投资人应在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳n比一般规定严格：公司增资可以进行分期缴付。增加的注册资本可按设立时缴纳出资的有关规定分期缴付，且变更登记时应缴纳不低于增资部分20的出资，其余部分可在变更登记核准之日起2年内缴足。n减少利用同一股权进行多重投资的风险。o3、不适用于设立一人公司时的投资，但适用于增加注册资本时的投资，且需一次足额缴纳29中国联通以所持联通BVI公司的股权出资o中国联通投资设立了一个全资子公司联通BVI公司。2001年12月，中国联通联合其他四家发起人，在境内发起设立了中国联合通信股份有限公司。其中，联通用其持有的联通BVI公司的51%的股份出资。联通A股公司在2002年10月，首次公开发行股票（IPO），募集资金，扣除发行费用之后，联通A公司用募集到的全部资金，收购中国联通持有的联通BVI公司的股权。收购完成之后，联通A公司持有联通BVI股权比例为73.83%。30o（2）债权出资n债权可以出资吗？n哪些类型的债权可以出资？o对公司直接债权n可转换公司债n债转股o对第三人的债权31o3.不得作为出资的财产o公司登记管理条例规定，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。32设定抵押的财产能作为出资吗？n部分抵押o未设定抵押的部分可以出资n全额抵押o已经办理了抵押登记n抵押人的资本补足责任；抵押人提供担保；设立时的发起人承担连带责任；出资人的损害赔偿责任o未办理抵押登记n担保法解释第67条第2款：抵押权存续期间，抵押人转让抵押物为通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物未经登记的，抵押权不得对抗受让人，因此给抵押权人造成损失的，由抵押人承担赔偿责任。33o（三）股东出资的法定要求o1履行方式o（1）以货币出资；o（2）以建筑物、厂房作价出资；o（3）以机器设备或者其他物料作价出资；o（4）以知识产权出资；o（5）以专有技术作价出资；o（6）以土地使用权出资。o2资产评估o3验资34o（四）股东违反出资义务的法律责任o1出资违约责任o股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。oArt28,Art84n公司主张股东应缴纳出资，适用诉讼时效吗？n其他股东主张违约责任，适用诉讼时效吗？35o2.资本充实责任o（1）认购担保责任o认购担保责任，是指采取募集设立方式 设立的股份有限公司，如果向社会募集的股份没有募足，没有募足的部分由发起人共同认购。n我国不存在认购担保责任。36o（2）缴纳担保责任o缴纳担保责任，亦称出资担保责任，是指股东虽然认购股份但是未缴纳股款，其他发起人承担连带缴纳股款的义务。oArt 49n其他发起人代为缴纳股款之后，是否取得相应的股权？n违反出资义务的发起人对其他股东负违约责任。37o（3）差额填补责任o差额填补责任，是指在公司成立之后，发现作为出资的非货币财产实际价值低于章程所规定的价额时，出资人应当履行差额填补责任，设立时的其他发起人承担连带填补责任。oArt31,Art94.2n过错责任or无过错责任？n设立时的其他发起人承担连带填补责任n对其他发起人负违约责任38思考o1.出资不足的股东对债权人的责任n出资不足的股东是公司的控制股东，未履行出资义务导致公司资本显著不足o债权人可以直接起诉公司和控制股东，要求承担连带赔偿责任n出资不足的股东是公司的一般股东，未履行出资义务未导致公司资本的显著不足o债权人可以对该股东提起代位诉讼o代位诉讼 债权人对债务人的债权合法o 债权已经到期o 债务人怠于行使其到期债权39o2.实际出资超过约定比例能取得相应的股份吗？o案情 三元房地产开发有限公司的公司章程约定：公司注册资本1000万；其中，李贤真出资400万；张朝阳出资300万；孙立宁出资300万；多出资的部分作为公司负债。后各方口头约定，张某可以占70%的股份。o张朝阳实际出资700万，李贤真、孙立宁实际共同出资370万。三方签订投资说明：李贤真400万；张朝阳300万；孙立宁300万。后委托会计师事务所验资。o问题 o1、公司章程的效力？o2、股东未足额缴纳出资，股权是否自动减少或者转让？o3、验资机构的验资证明是否有效？40o六、增资与减资o（一）增资o1概念o增加资本，简称增资，是指公司基于筹集资金，扩大经营等目的，依照法定的条件和程序增加公司的资本总额。41o2方式n内部增资与外部增资n同比增资与不同比增资 n追加性增资与分配性增资n增加股份数额与增加股份金额n配股增资与送股增资n公司债转换增资与债转股增资o资产=（实收资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润）+负债42o3、程序o（1）董事会提出方案o（2）股东（大）会表决通过o（3）修改公司章程o（4）股东缴纳出资o（5）会计师事务所验资o（6）变更登记43o（二）减资 o1概念o减少资本，简称减资，是指公司基于某种情况或需要，依照法定条件和程序，减少公司的资本总额。44o2方式n同比减资与不同比减资n返还出资的减资、免除出资义务的减资n资产=（实收资本+资本公积金+盈余公积金+未分配利润）+负债45o3、程序o（1）董事会提出方案o（2）股东（大）会作出决议o（3）通知、公告债权人n公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。o（4）变更登记o思考：n公司减资未通知已知债权人，谁对债权人承担责任？46案例o上海孝诚健康信息咨询有限公司（以下简称“孝诚公司”）于2007年11月6日成立，注册资本为人民币500万元，股东为戴卫华、北京中颐经典健康科学研究院（以下简称“中颐研究院”）。o2008年6月22日，陈梅华与孝诚公司签订圣医堂健康管理协议书一份。合同约定：乙方自愿选择“四星级疗养卡5万元/卡”的服务项目，成为圣医堂健康管理会员，并交纳相关费用5万元，享受相应的服务内容。合同签订前后，陈梅华支付孝诚公司疗养订金等费用共1,180元、服务费5万元。后双方协商解除合同。o2008年9月26日，孝诚公司召开临时股东会，同意将公司注册资本金由原来的500万元减少至100万元。2008年11月28日，在上海商报上刊登了减资公告，并在工商部门办理了变更登记。o陈梅华向上海市闵行区人民法院起诉，要求孝诚公司、戴卫华、中颐研究院退还服务费。47o七、公司税后利润o（一）概念o公司税后利润，是指公司当年利润减除应纳所得税的余额。o税后利润=当年利润-企业所得税48o（二）分配o弥补未弥补亏损提取法定盈余公积金（提取任意盈余公积金）分配股利49o（三）盈余公积金o1概念o盈余公积金，是指公司为了增强自身财力，扩大业务范围和预防意外亏损，依照法律和公司章程的规定以及股东会决议而从公司税后利润中提取的累积资金。50o2种类o（1）法定盈余公积金o法定盈余公积金，是指依据法律规定，按照一定比例从公司税后利润中提取的公积金。n在弥补亏损之后提取n依据税后利润的10%提取n累计提取金额达到公司注册资本50%，可以不再提取51o（2）任意盈余公积金o任意公积金，是指依照公司章程或者股东会决议而从税后利润中提取的公积金。52o盈余公积金的用途：n弥补亏损n扩大公司规模n转增注册资本n以法定盈余公积金转增资本时，所存留的该项公积金不得少于注册资本的25%53o（四）资本公积金o资本公积金，是指公司非营业活动所产生的收益。o资本公积金的用途：n增加注册资本n扩大生产经营规模n不能用来弥补亏损54o（四）股利(454)o1概念o股利，是指公司依照法律或章程的规定，按期以一定的数额和方式分配给股东的利润。n股利是股息和红利的统称。n股利的表现形式：现金股利、股票股利、财产股利、负债股利。（455）55o2分配原则（454）o（1）公司在弥补亏损，提取法定盈余公积金（以及任意盈余公积金）之后还有剩余利润时，才可向股东分配股利。o（2）有限责任公司除全体股东另有约定外，依照股东实缴的出资比例分配；股份有限公司除公司章程另有规定外，按照股东持有的股份比例分配。公司持有的本公司股份不得参与分配。o（3）公司在没有弥补亏损，提取法定盈余公积金之前分配股利的，股东必须退还股利。56o3、公司拒绝向股东分配红利，股东的救济途径呢n如果股东会已经作出分配股利的决议，但公司以种种借口拒绝向股东支付股利。n公司没有召开股东会，或者尽管召开了股东会，但是没有对是否分配股利作出决议。n在公司有利润可分配股东时，公司股东大会做出了不分配股利的决定。57