第五章-合同的担保.ppt

第五章第五章 合同的担保合同的担保1 1精选精选pptppt 本章内容要览本章内容要览担保担保概述概述一一保保证证二二抵抵押押三三质质押押四四留留置置五五定定金金六六2 2精选精选pptppt第一节第一节 担保概述担保概述一、担保的概念（一、担保的概念（P70）合同的担保，即合同的担保，即合同之债合同之债的担保，是促使债务人履行其债务、的担保，是促使债务人履行其债务、保证债权人的债权得以实现的各种法律措施的总称。保证债权人的债权得以实现的各种法律措施的总称。二、担保的适用范围二、担保的适用范围（一）仅适用（一）仅适用民商事民商事法律行为；法律行为；（二）仅适用民商事法律活动中产生的具有（二）仅适用民商事法律活动中产生的具有债权债务内容债权债务内容的行为；的行为；（三）仅适用民商事法律行为所产生的（三）仅适用民商事法律行为所产生的合同之债合同之债。3 3精选精选pptppt（一）保证（一）保证（二）抵押（二）抵押三、担保的方式三、担保的方式（三）质押（三）质押（四）留置（四）留置（五）定金（五）定金4 4精选精选pptppt四、合同担保的种类四、合同担保的种类（一）根据担保产生的原因（一）根据担保产生的原因1.法定担保法定担保依照依照法律的规定法律的规定直接产生的担保。直接产生的担保。（1）因房屋抵押而同时在相应的土地使用权中产生的抵押权和）因房屋抵押而同时在相应的土地使用权中产生的抵押权和因土地使用权抵押而同时在土地上房屋产生的抵押权。因土地使用权抵押而同时在土地上房屋产生的抵押权。（2）留置权）留置权2.约定担保约定担保当事人通过当事人通过合同的约定合同的约定而产生的担保。而产生的担保。保证、抵押、质押、定金保证、抵押、质押、定金5 5精选精选pptppt（1）约定担保产生于当事人的）约定担保产生于当事人的担保合同担保合同，也即担保约定。，也即担保约定。（2）约定担保并不意味着当事人可任意设定担保。）约定担保并不意味着当事人可任意设定担保。（二）根据担保标的的不同（二）根据担保标的的不同1.人的担保人的担保（信用担保）（信用担保）以债务人以外的以债务人以外的第三人的信用第三人的信用为标的为标的而设定的担保。而设定的担保。保证保证2.物的担保物的担保以以债务人债务人或者或者第三人第三人所有的特定的所有的特定的动产动产、不动产不动产或或其他财产权利其他财产权利为标的而设定的担保。为标的而设定的担保。抵押、质押、留置抵押、质押、留置6 6精选精选pptppt定金定金3.金钱担保金钱担保五、合同担保的特征五、合同担保的特征（一）从属性（附随性（一）从属性（附随性/附从性附从性/伴随性）伴随性）1.1.成立上的从属性成立上的从属性2.消灭上的从属性消灭上的从属性3.处分上的从属性处分上的从属性7 7精选精选pptppt（二）相对独立性（二）相对独立性1.1.发生或存在的独立性发生或存在的独立性2.效力的相对独立性效力的相对独立性六、无效担保合同六、无效担保合同（一）产生的原因（一）产生的原因1.主合同和担保合同共有的无效原因主合同和担保合同共有的无效原因1）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益）一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益3）以合法形式掩盖非法目的）以合法形式掩盖非法目的4）损害公共利益）损害公共利益5）违反法律、行政法规的强制性规定）违反法律、行政法规的强制性规定8 8精选精选pptppt2.担保合同特殊的无效的情形担保合同特殊的无效的情形1）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。提供担保的，担保合同无效。2）董事、经理以公司资本为本公司的股东或者其他个人债务）董事、经理以公司资本为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。提供担保的，担保合同无效。3）未履行法定审批和登记手续或者不具有对外担保资格的）未履行法定审批和登记手续或者不具有对外担保资格的当事人提供的对外担保无效。当事人提供的对外担保无效。4）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定）以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。担保的，担保合同无效。9 9精选精选pptppt（二）法律后果（二）法律后果1.无效合同自始无效无效合同自始无效2.责任承担责任承担七、担保责任的免除七、担保责任的免除（一）发生不可抗力（一）发生不可抗力（二）主债务已得到全面、正确的履行（二）主债务已得到全面、正确的履行（三）债权人擅自许可债务人转让债务（三）债权人擅自许可债务人转让债务（四）债权人与债务人协议变更主合同的内容未经担保人同意（四）债权人与债务人协议变更主合同的内容未经担保人同意（五）债权人在法定期间内未主张债权（五）债权人在法定期间内未主张债权1010精选精选pptppt第二节第二节 保证保证一、保证的概念和法律特征一、保证的概念和法律特征保证人保证人和和债权人债权人约定，当债务人不履行债务时，约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。（一）概念（一）概念保证人保证人保证关系保证关系 内部性内部性 主债权债务关系主债权债务关系债权人债权人债务人债务人从合同从合同 主合同主合同1111精选精选pptppt（二）法律特征（二）法律特征1.保证是一种保证是一种人的担保人的担保方式；方式；保证人的信誉与一般财产保证人的信誉与一般财产2.保证人为债务人以外的保证人为债务人以外的第三人第三人；3.保证合同是一种保证合同是一种有名有名合同、合同、诺成诺成合同、合同、单务单务合同、合同、无偿无偿合合同、同、要式要式合同；合同；4.保证人履行义务保证人履行义务不具有必然性不具有必然性。1212精选精选pptppt二、保证方式二、保证方式当事人在保证合同中当事人在保证合同中约定约定保证人仅对债务人保证人仅对债务人不能履行不能履行债务负债务负补充责任补充责任的保证。的保证。（一）一般保证（一）一般保证1.1.一般保证是一般保证是当事人特殊约定当事人特殊约定的保证方式；的保证方式；2.2.保证人承担保证责任的前提条件是保证人承担保证责任的前提条件是债务人不能履行债务债务人不能履行债务；不能履行债务不能履行债务不履行债务不履行债务丧失了债务的履行能力，或者说履行不能丧失了债务的履行能力，或者说履行不能在债务履行期内没有履行债务在债务履行期内没有履行债务1313精选精选pptppt4.4.保证人承担的是保证人承担的是补充责任补充责任。保证人请求债权人必须保证人请求债权人必须先起诉债务人先起诉债务人并执行债务人的财产，并执行债务人的财产，否则即拒绝履行保证责任的权利。否则即拒绝履行保证责任的权利。3.3.保证人享有保证人享有先诉抗辩权先诉抗辩权；当事人当事人约定约定或者或者按照法律规定按照法律规定由保证人与债务人对债务承担由保证人与债务人对债务承担连带责任连带责任的保证方式。的保证方式。（二）连带责任保证（二）连带责任保证2.2.连带责任保证是保证人与债务人对债权人承担连带责任保证是保证人与债务人对债权人承担连带连带责任责任的保证；的保证；1.1.连带责任保证是对一般保证的连带责任保证是对一般保证的补充保证补充保证方式；方式；1414精选精选pptppt3.3.承担连带责任的前提是债务人届期承担连带责任的前提是债务人届期没有履行没有履行债务。债务。担保法第担保法第1919条规定：条规定：“当事人对保证方式没有约定或约定不明当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。确的，按照连带责任保证承担保证责任。”区别区别一般保证一般保证连带责任保证连带责任保证产生方式产生方式当事人特殊约定当事人特殊约定当事人约定或者按照法律当事人约定或者按照法律规定规定承担保证责任承担保证责任的前提条件的前提条件债务人不能履行债务债务人不能履行债务债务人届期没有履行债务债务人届期没有履行债务保证人享有的保证人享有的权利权利保证人享有先诉抗辩权保证人享有先诉抗辩权保证人不享有先诉抗辩权保证人不享有先诉抗辩权保证人承担的保证人承担的责任性质责任性质补充责任补充责任连带责任连带责任一般保证与连带责任保证的区别一般保证与连带责任保证的区别1515精选精选pptppt三、保证人的范围三、保证人的范围担保法第担保法第7 7条规定：条规定：“具有代为清偿债务能力的法人、其他组具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。织或者公民，可以作保证人。”（一）自然人（一）自然人1.1.具有具有完全民事行为能力完全民事行为能力；2.2.以其以其个人所有的全部财产个人所有的全部财产对债权人承担保证责任；对债权人承担保证责任；1616精选精选pptppt（二）国家机关作保证人的禁止与例外（二）国家机关作保证人的禁止与例外1.1.国家机关国家机关原则上原则上不得担任保证人；不得担任保证人；2.2.在特殊情况下，国家机关也可担任保证人，但须同时满足：在特殊情况下，国家机关也可担任保证人，但须同时满足：（1）我国所接受的贷款必须是外国政府或国际经济组织提供的）我国所接受的贷款必须是外国政府或国际经济组织提供的（2）需经国务院批准）需经国务院批准（三）公益事业单位、社会团体禁止作保证人（三）公益事业单位、社会团体禁止作保证人1717精选精选pptppt（四）企业法人的分支机构作保证人（四）企业法人的分支机构作保证人必须同时满足：必须同时满足：（1）必须有法人的书面授权；）必须有法人的书面授权；（2）法人的书面授权应当明确授权范围。）法人的书面授权应当明确授权范围。（五）企业职能部门禁止作保证人（五）企业职能部门禁止作保证人1818精选精选pptppt下列不能成为保证合同的保证人的是（下列不能成为保证合同的保证人的是（）。）。A建筑企业建筑企业 B.商业银行商业银行 C.学校学校 D.保险公司保险公司KEY：C1919精选精选pptppt四、保证担保的范围（保证范围）四、保证担保的范围（保证范围）（一）法定保证范围（一）法定保证范围1.1.主债权主债权2.2.利息利息3.3.违约金违约金4.4.损害赔偿金损害赔偿金5.5.实现债权的费用实现债权的费用2020精选精选pptppt（二）约定保证范围（二）约定保证范围1.1.保证合同当事人在约定保证范围时，有保证合同当事人在约定保证范围时，有优先于法定保证范优先于法定保证范围围适用的效力；适用的效力；2.2.保证人可约定只对数债务中的一项或几项承担保证责任；保证人可约定只对数债务中的一项或几项承担保证责任；3.3.当事人对保证担保的范围当事人对保证担保的范围没有约定没有约定或者或者约定不明确约定不明确时，保时，保证人应当对证人应当对全部债务全部债务承担责任。承担责任。五、保证期间（保证责任的期限）五、保证期间（保证责任的期限）保证人对已确定的主债务承担保证责任的期间，保证人对已确定的主债务承担保证责任的期间，债权人债权人只能只能在此期间内向在此期间内向保证人行使请求权保证人行使请求权。2121精选精选pptppt（一）债权人行使权利的方式因保证方式的不同而不同（一）债权人行使权利的方式因保证方式的不同而不同1.一般保证中，债权人行使权利的方式是一般保证中，债权人行使权利的方式是提起诉讼提起诉讼或者或者申请仲裁申请仲裁2.连带责任保证中，债权人只要请求保证人履行保证义务，连带责任保证中，债权人只要请求保证人履行保证义务，就符合法律要求。就符合法律要求。（二）保证期间（二）保证期间1.当事人在保证合同中约定了保证期间的，应尊重当事人的意愿当事人在保证合同中约定了保证期间的，应尊重当事人的意愿如果当事人约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，如果当事人约定的保证期间早于或等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月个月2222精选精选pptppt2.当事人在保证合同中当事人在保证合同中没有约定没有约定保证期间的，依照法律规定保证期间的，依照法律规定为主债务履行期届满之日起为主债务履行期届满之日起6个月个月2323精选精选pptppt第二节第二节 抵押抵押一、抵押的概念和有关各方一、抵押的概念和有关各方债务人债务人或者或者第三人第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人依法以该财产债权的担保，在债务人不履行债务时，债权人依法以该财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿的权利。（一）概念（一）概念1.抵押权是债务人或者第三人就其特定财产设定的抵押权是债务人或者第三人就其特定财产设定的2.抵押权从属于主债权抵押权从属于主债权3.抵押权人有权就抵押物卖得的价款优先受偿抵押权人有权就抵押物卖得的价款优先受偿2424精选精选pptppt（二）有关各方（二）有关各方1.抵押人抵押人为担保债的履行而提供抵押物的债务人或者第三人为担保债的履行而提供抵押物的债务人或者第三人（1 1）国家机关不得为他人提供抵押；）国家机关不得为他人提供抵押；（2 2）以公益为目的的事业单位、社会团体不得）以公益为目的的事业单位、社会团体不得以其教育设施、医疗设施设定抵押；以其教育设施、医疗设施设定抵押；2.抵押权人抵押权人接受抵押物担保的债权人接受抵押物担保的债权人3.抵押物抵押物债务人或者第三人用于设定抵押权的财产债务人或者第三人用于设定抵押权的财产2525精选精选pptppt（2 2）动产）动产（1 1）不动产）不动产不得抵押的财产：不得抵押的财产：1）国有或集体土地所有权；）国有或集体土地所有权；2）集体土地使用权；）集体土地使用权；（3 3）不动产用益物权）不动产用益物权a.依法承包并经发包方同意的依法承包并经发包方同意的“四荒四荒”（荒山、荒沟、荒丘、荒滩）（荒山、荒沟、荒丘、荒滩）土地使用权；土地使用权；b.以乡（镇）、村办企业厂房等建筑物抵押的，占有范围内的集以乡（镇）、村办企业厂房等建筑物抵押的，占有范围内的集体土地使用权一并抵押。体土地使用权一并抵押。2626精选精选pptppt3）公益法人的公益设施；）公益法人的公益设施；4）所有权、使用权不明或有争议的财产；）所有权、使用权不明或有争议的财产；例外：公益法人以公益设施以外的财产为自身债务设抵押的，有例外：公益法人以公益设施以外的财产为自身债务设抵押的，有效：效：a.对象：公益设施以外的财产；对象：公益设施以外的财产；b.担保债务：抵押人自身的债务。担保债务：抵押人自身的债务。e.g.1 某大学向银行贷款某大学向银行贷款1000万元，以校车队所属的车辆作抵押。万元，以校车队所属的车辆作抵押。该抵押是否有效？该抵押是否有效？e.g.2 甲、乙为夫妻，共有一处房产。一日，甲与债权人商定以该甲、乙为夫妻，共有一处房产。一日，甲与债权人商定以该房产为并设定抵押，签约地点在甲家中，乙在一旁递纸供墨。事后，房产为并设定抵押，签约地点在甲家中，乙在一旁递纸供墨。事后，乙以未经自己同意为由，请求法院确认合同无效。法院应如何判决乙以未经自己同意为由，请求法院确认合同无效。法院应如何判决？2727精选精选pptppt二、抵押合同二、抵押合同1.1.抵押人和抵押权人应当以抵押人和抵押权人应当以书面形式书面形式订立抵押合同订立抵押合同2.2.抵押合同可以是抵押合同可以是单独订立单独订立的书面合同，的书面合同，也可以是也可以是主合同中主合同中的抵押条款的抵押条款3.3.抵押合同的生效抵押合同的生效（1）一般抵押合同，自签订时生效）一般抵押合同，自签订时生效（2）应办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日生效（）应办理抵押物登记的，抵押合同自登记之日生效（P81）5）依法被查封、扣押、监管的财产；）依法被查封、扣押、监管的财产；6）依法被确认的违法、违章建筑。）依法被确认的违法、违章建筑。2828精选精选pptppt三、抵押权实现的方式三、抵押权实现的方式（一）折价（一）折价（二）拍卖（二）拍卖（三）变卖（三）变卖2929精选精选pptppt第三节第三节 质质 押押一、质押的概念和有关各方一、质押的概念和有关各方债务人债务人或者或者第三人第三人将其将其动产动产或者或者财产权利财产权利移交移交债权人占有债权人占有，以，以该动产或者财产权利作为债权的担保，当债务人届期不履行债该动产或者财产权利作为债权的担保，当债务人届期不履行债务时，债权人有权依法以该动产或者财产权利折价或者以拍卖、务时，债权人有权依法以该动产或者财产权利折价或者以拍卖、变卖该动产或财产权利所得价款优先受偿。变卖该动产或财产权利所得价款优先受偿。（一）概念（一）概念1.出质人债务人或第三人出质人债务人或第三人2.质权人债权人质权人债权人3.质物移交的动产、财产权利质物移交的动产、财产权利3030精选精选pptppt（二）法律特征（二）法律特征1.质权的设立以转移质押物的占有为前提；质权的设立以转移质押物的占有为前提；2.质押物限于动产和财产权利；质押物限于动产和财产权利；汇票、本票、支票、债券、股票、股份、商标权汇票、本票、支票、债券、股票、股份、商标权3.质押物被债权人占有；质押物被债权人占有；二、动产质押二、动产质押（一）动产质押合同（一）动产质押合同1.主体主体3131精选精选pptppt（1）出质人：将出质物交给主合同债权人，以作该债权担保的人）出质人：将出质物交给主合同债权人，以作该债权担保的人（2）质权人：因享有债权而占有出质人提供的质物，并在债务人）质权人：因享有债权而占有出质人提供的质物，并在债务人到期不履行债务的情况下，可以处分质物并优先受偿的人。到期不履行债务的情况下，可以处分质物并优先受偿的人。2.形式形式书面形式书面形式3.生效生效自质物自质物移交于移交于质权人占有时生效质权人占有时生效（二）质权人义务（二）质权人义务1.1.保管义务保管义务2.2.将质物提存的，质物提存费用由质权人负担；出质人提前将质物提存的，质物提存费用由质权人负担；出质人提前清偿债权的，应当扣除未到期部分的利息。清偿债权的，应当扣除未到期部分的利息。3232精选精选pptppt3.3.质权人未经同意不得使用质物的义务质权人未经同意不得使用质物的义务4.4.返还质物的义务返还质物的义务5.5.未经出质人同意，在质权存续期间，不得为担保自己未经出质人同意，在质权存续期间，不得为担保自己的债务，在其所占有的质物上为第三人设定质权的债务，在其所占有的质物上为第三人设定质权三、权利质押三、权利质押（一）权利质押的标的（一）权利质押的标的2.2.股权股权（股票、股份）（股票、股份）1.1.证券债权证券债权（汇票、支票、本票、（汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、债券、存款单、仓单、提单）提单）3.3.知识产权知识产权（商标专用权（商标专用权专利权，著作权）专利权，著作权）4.4.依法可以质押的其他权利依法可以质押的其他权利3333精选精选pptppt（二）权利质押合同的生效（二）权利质押合同的生效1.1.以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自质押合同自权利凭证交付之日权利凭证交付之日起生效。起生效。2.2.以依法可以转让的股票出质的，向证券登记机构办理出质以依法可以转让的股票出质的，向证券登记机构办理出质登记，质押合同自登记，质押合同自登记之日登记之日起生效。起生效。3.3.以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，向其管理部门办理出质登记，质押合同自出质的，向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日登记之日起起生效。生效。3434精选精选pptppt第四节第四节 留留 置置一、留置的概念一、留置的概念债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产财产折价折价或者以或者以拍卖拍卖、变卖变卖该财产所得的价款优先受偿。该财产所得的价款优先受偿。二、留置担保的范围二、留置担保的范围主债权、利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现主债权、利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用留置权的费用三、留置物三、留置物动产：留置的财产为可分物的，留置物的价值应相当于债务的金额动产：留置的财产为可分物的，留置物的价值应相当于债务的金额3535精选精选pptppt（二）行使条件不同（二）行使条件不同留置权的行使需要经过宽限期，而动产质权则无此必要留置权的行使需要经过宽限期，而动产质权则无此必要2.2.动产质权为约定担保物权，依当事人的设定而发生动产质权为约定担保物权，依当事人的设定而发生四、留置权的法律特征四、留置权的法律特征（一）发生不同（一）发生不同1.1.留置权为法定担保物权，依照法律的规定发生，并且其发留置权为法定担保物权，依照法律的规定发生，并且其发生必须具备法定条件。生必须具备法定条件。债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置该财产后，债务人债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置该财产后，债务人应当在不少于应当在不少于两个月两个月的期限内履行债务。的期限内履行债务。3636精选精选pptppt五、留置权的适用范围五、留置权的适用范围保管合同保管合同运输合同运输合同承揽合同承揽合同仓储合同仓储合同3737精选精选pptppt第五节第五节 定定 金金一、定金的概念一、定金的概念合同当事人为了确保合同的履行，依据合同当事人为了确保合同的履行，依据法律的规定法律的规定或者或者双方当事人双方当事人的约定的约定，在合同，在合同订立时订立时或者合同订立后或者合同订立后履行之前履行之前，由一方当事人，由一方当事人按照合同按照合同标的额的一定比例标的额的一定比例，预先给付对方当事人的，预先给付对方当事人的金钱金钱。定金的功能定金的功能担保主债务担保主债务作为违约责任的一种作为违约责任的一种3838精选精选pptppt二、定金的法律特征二、定金的法律特征1.1.定金担保为定金担保为金钱担保金钱担保；2.2.定金担保为合同债务的定金担保为合同债务的履行履行担保；担保；4.4.定金对主合同当事人双方定金对主合同当事人双方互为担保互为担保；3.3.定金担保的设定人限于被担保的定金担保的设定人限于被担保的主合同当事人主合同当事人；3939精选精选pptppt三、定金合同的特征三、定金合同的特征1.1.要式合同要式合同2.2.实践合同实践合同担保法第担保法第9090条规定：条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付之日起生金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付之日起生效。效。”例例1：甲建设单位与乙钢材供应商于：甲建设单位与乙钢材供应商于6月月1日签订了一份钢材购销合日签订了一份钢材购销合同，内有定金条款，约定甲给付乙定金同，内有定金条款，约定甲给付乙定金10万元。后甲于万元。后甲于6月月15日交日交付付8万元给乙，乙予以接受。问万元给乙，乙予以接受。问:该定金合同何时生效？定金数额？该定金合同何时生效？定金数额？【答案】【答案】6月月15日生效；数额为日生效；数额为8万元。万元。当约定的定金数额与实际交付（收受）额不一致的，以后者为准。当约定的定金数额与实际交付（收受）额不一致的，以后者为准。4040精选精选pptppt担保法第担保法第9191条规定：条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。主合同标的额的百分之二十。”3.3.限额性限额性例例2：设例：设例1中钢材购销合同款为中钢材购销合同款为30万元，则甲、乙的定金合同的数万元，则甲、乙的定金合同的数额为多少？多出的部分如何处理？额为多少？多出的部分如何处理？【答案】【答案】6万元；超出的部分应以万元；超出的部分应以不当得利不当得利处理，乙应返还给甲，处理，乙应返还给甲，连同同期银行利息。连同同期银行利息。超出部分按不当得利处理，若当事人事后将超出部分当作预付款，超出部分按不当得利处理，若当事人事后将超出部分当作预付款，也应予以支持。也应予以支持。4141精选精选pptppt五、定金罚则五、定金罚则担保法第担保法第8989条规定：条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作当事人可以约定一方向对方给付定金作为担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定为担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”1.交付方违约的，定金丧失；交付方违约的，定金丧失；2.收受方违约的，双倍返还定金；收受方违约的，双倍返还定金；3.若双方均依约履行了主合同，收受方原价返还给交付方。若双方均依约履行了主合同，收受方原价返还给交付方。例例5：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，后甲交：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，后甲交10万元万元与乙。设：与乙。设：A.甲违约，应如何处理定金？甲违约，应如何处理定金？B.乙违约，应如何处理定金？乙违约，应如何处理定金？4242精选精选pptppt（一）适用定金罚则的情形（一）适用定金罚则的情形1.根本违约的；根本违约的；2.因第三人原因根本违约的。因第三人原因根本违约的。例例5：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，约定乙于：甲施工单位与乙水泥厂订有一水泥买卖合同，约定乙于6月月1日前送水泥日前送水泥1000吨给甲；甲支付定金吨给甲；甲支付定金10万元给乙。后乙于万元给乙。后乙于6月月2日将日将1000吨水泥运至甲处。甲以乙违约（迟延履行）为由，要求乙双倍吨水泥运至甲处。甲以乙违约（迟延履行）为由，要求乙双倍返还定金返还定金20万元。问：甲的请求应否支持？万元。问：甲的请求应否支持？【答案】不予支持【答案】不予支持4343精选精选pptppt（二）不适用定金罚则的情形（免责事由）（二）不适用定金罚则的情形（免责事由）1.因因不可抗力不可抗力致主合同不能履行的；致主合同不能履行的；2.因因意外事件意外事件致使主合同不能履行的；致使主合同不能履行的；3.双方双方都违约都违约的，此时适用定金罚则则失去实效性。的，此时适用定金罚则则失去实效性。定金应原数返还定金应原数返还例例6：假设例：假设例5中乙后来未交付水泥给甲，因为乙遭遇百年不遇的中乙后来未交付水泥给甲，因为乙遭遇百年不遇的洪水，厂房被冲，则甲也不能要求乙双倍返还定金，只能要求原洪水，厂房被冲，则甲也不能要求乙双倍返还定金，只能要求原价返还。价返还。（三）部分履行的，依相应比例适用定金罚则（三）部分履行的，依相应比例适用定金罚则4444精选精选pptppt例例7：假设例：假设例5中乙于中乙于6月月1日交付给甲水泥日交付给甲水泥800吨，后无货可交。问吨，后无货可交。问题：乙应承担多大的定金责任？题：乙应承担多大的定金责任？【答案】【答案】10(1000-800)/100024（万元）（万元）4545精选精选pptppt根根据据担担保保法法，以以下下关关于于质质押押和和抵抵押押的的表表述述正正确确的的一一项项是是（）（A）出质人就是债务人）出质人就是债务人（B）只能将不动产抵押，不能将动产抵押）只能将不动产抵押，不能将动产抵押（C）土地的使用权不能抵押）土地的使用权不能抵押（D）质物包括动产和权利两种）质物包括动产和权利两种KEY：D4646精选精选pptppt房房地地产产开开发发公公司司与与某某设设计计院院签签订订工工程程设设计计合合同同，设设计计院院接接受受开开发发公公司司10万万元元定定金金。因因设设计计院院内内部部调调整整的的原原因因致致使使合合同同无无法法履履行行，经经双双方协商同意解除合同。对设计院已收定金，（方协商同意解除合同。对设计院已收定金，（）（A）因双方已达成一致意见解除合同，定金不再返还）因双方已达成一致意见解除合同，定金不再返还（B）因开发公司与设计院协商解除合同，故应退还定金）因开发公司与设计院协商解除合同，故应退还定金10万元万元（C）开发公司应退还设计院定金）开发公司应退还设计院定金10万元万元（D）设计院应退还开发公司定金）设计院应退还开发公司定金20万元万元KEY：D4747精选精选pptppt甲甲建建设设单单位位向向乙乙钢钢材材厂厂订订购购15万万元元钢钢材材，双双方方约约定定：“乙乙收收到到甲甲的的5万万元元定定金金后后，即即应应交交付付全全部部货货物物。”合合同同订订立立后后，乙乙在在约约定定事事件件内内只收到甲的只收到甲的2万元定金。则下列说正确的是（万元定金。则下列说正确的是（）。）。A.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D.当事人约定的定金数额超过合同标的额当事人约定的定金数额超过合同标的额20，定金合同无效，定金合同无效KEY：C4848精选精选pptppt按照担保法的规定，只能由当事人本人作出担保的方式有（按照担保法的规定，只能由当事人本人作出担保的方式有（）。）。（A）保证）保证 （B）抵押）抵押 （C）质押）质押（D）留置）留置 （E）定金）定金KEY：DE4949精选精选pptppt 重重 点点1.担保的分类；担保的分类；2.保证、抵押、质押、留置、定金；保证、抵押、质押、留置、定金；5050精选精选pptppt 作作 业业P87.3、65151精选精选pptppt