浅析公司清算制度.doc

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浅析我国公司清算制度
王梦君 社会学院112班 11163137 [摘要]公司清算制度是公司法律制度的一项重要内容，也是公司按照一定的法律程序退出市场，维护市场交易安全，保护债权人或公司股东等利害关系人合法权益的重要法律保障。公司法修改后，鉴于公司清算制度的重要作用，各国公司法均以强行法形式规定公司清算主体、清算程序、法律后果等。我国现行公司法虽然对公司清算作出了规定，但其规范仍缺乏系统性、明确性和可操作性。这种状况导致司法实践的不统一；债权人或公司股东等利害关系人的合法利益得不到有效保护；妨碍了交易秩序和交易安全。因此，完善我国公司清算法律规范，不仅是市场经济的内在要求，也是学术界和司法界共同关注的重要问题。
【关键词】 公司法 财产清算 修改建议
一、 公司法修订的概况
这次公司法修订，不仅使其本身的法律内容更加丰富，法律体系更加清晰，而且进一步理清了公司法与相关部门法的关系，如剔除了公司法中的证券法规范，使二者的调整范围更加清晰明了。本章也是一个例子，旧法中本章名为“公司破产、解散和清算”，新法修订去掉“破产”，并将旧法第一百八十九条关于破产的规定删去，另增加一条与破产法律衔接。这是因为破产是公司解散后的一种结果，故不必单独表述，而是在具备新法第一百八十八条规定的条件时才宣告破产，这样不仅表述更加科学，而且我国统一的破产法目前正在制定过程中，这一事项本不属于公司法的调整范围，因此在统一破产法中对其进行规定应当更符合逻辑。
一、 公司清算的概念
公司的清算是指在公司面临终止的情况下，负有清算义务的主体按照法律规定的方式、程序对公司的资产、负债、股东权益等公司的状况作全面的清理和处置，使得公司与其它社会主体之间产生的权利和义务归于消灭，从而为公司的终止提供合理依据的行为。
由此可知公司的清算包括以下几层含义：
首先，公司的清算是基于公司面临终止的情况发生的。根据我国公司法的规定，公司终止的原因有两种，一种是公司的解散。前文已经指出，公司的解散有强制解散和自愿解散两种情形。另一种是公司的破产，即公司基于宣告破产而终止。这两种情况下都会引起公司的清算，只是清算组织和清算程序存在不同。
其次，公司的清算为负有公司清算义务的主体按照法律规定的方式、程序而为的行为。在公司的清算中，明确公司清算的义务主体尤为重要，但遗憾的是，我国法律关于这方面的规定还相当滞后。我国公司法只有关于清算组的概念，但是没有明确的清算主体的概念。公司的清算主体应为基于自己对公司的资产享有权益或者基于对公司的重大管理权限而为法律确定为公司在清算时组织公司清算的义务主体。 它不同于清算组，清算组应为清算主体任命或者选定具体操作公司清算事宜的临时性组织。
二、清算组织
清算组织也称清算机构，是清算事务的执行人。公司解散、宣告破产后，在清算终结前，公司的法人资格仍然存在，其股东会和监事会作为公司机构仍然存在，只是作为公司决策机构和对外代表的董事会以及作为公司执行机构的经理不再履行其职责，而由清算组织替代，负责公司清算期间事务的处理。
三、清算程序
清算组织正式成立后，公司即开始进入实质性清算程序。具体包括：
（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单。清算组织要全面清理公司的全部财产，不仅包括固定资产，还要流动资产；不仅包括有形资产，还包括无形资产；不仅包括债权，还包括债务。在清理后，清算组需要编制资产负债表和财产清单，作为下一步工作的基础。
（二）通知、公告债权人并进行债权登记。清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。为了防止清算组对个别债权人进行优先清偿，新法增加规定了在债权申报期间，清算组不得对债权人进行清偿的法定义务。
（三）提出财产估价和清算方案。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，提出收取债权和清偿债务的具体安排，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。
（四）分配财产。清算的核心任务是分配财产。根据公司法第一百八十七条的规定，财产的分配顺序依次为：（1）支付清算费用；（2）支付职工的工资、社会保险费用和法定补偿金；（3）缴纳所欠税款；（4）清偿公司债务；（5）上述四项款项清偿完毕之后的公司剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。取得公司剩余财产的分配权，是公司股东自益权的一项重要内容，是公司股东的基本权利。在分配方式上可采取货币分配、实物分配或者作价分配等形式，其基本要求是：既要最大限度保护股东的权益，又要体现平等和公平分配的原则。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未按照上述规定清偿前，不得分配给股东。
根据公司法第二百零五条的规定，公司在进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的，由公司登记机关责令改正，对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上十万元以下的罚款。
四、清算的中止与终止
公司法第一百八十八条规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。这种情形属于清算的中止。
公司法第一百八十九条规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。此种情形，视为公司终止。
二、公司清算的实例分析
2002年1月10日，王某与某制衣公司以及两名股东就借款一事进行结算并签订还款协议，约定制衣公司结欠王某17万元，由制衣公司定期分六次归还，并明确公司如发生解散、合并、清算、破产等企业终止情形，上述债务由两股东个人负连带偿还责任。签约后，制衣公司以货抵款偿付了第一期2万元，余款15万元未能归还。2003年11月，制衣公司被工商局吊销营业执照。为此王某起诉，要求制衣公司和两股东共同归还该借款。法院判决制衣公司应偿付王某借款15万元、两股东对上述债务承担连带清偿责任，同时应对制衣公司承担清算责任。
清算责任与清算主体：
首先要明确的是，清算责任与清偿责任不是一回事。公司清偿责任产生于公司在经营过程中发生的债务，承担公司清偿责任的是公司本身。此时公司对债权人承担各别清偿的义务。清算责任则是指公司解散后应当由清算主体承担的维护公司财产，按照法定的程序及时组织清算组清算的义务，它只限于清算主体在公司解散后不合法和不及时组织清算，导致公司资产流失而对债权人造成损失的范围。到了清算程序，公司所有的普通债权人都处于平等地位。
其次，清算主体是清算组的设立者，二者是完全不同的两个概念。公司清算主体是承担清算责任的人，需要承担公司合法、及时清算义务，否则必须对公司债权人和股东等因此受损害的人承担法律责任。
根据公司法原理，清算程序分为普通清算和特别清算。公司如果是自愿解散就进入普通清算程序，即由公司股东或股东大会确定的人员作为清算主体，组织清算组依照法定程序自行进行清算。特别清算是指在出现法定的特殊情况时，法院根据清算主体的或者利害关系人请求，命令开始并进行监督的清算程序。特别清算的起因多是公司的违法行为导致的强制解散，即使那些自愿解散情况下申请的特别清算，其缘由也是公司自己已无法独立完成清算活动，所以尤其需要立法确定清算主体的范围。
但是，我国《公司法》没有关于“清算主体”的规定：对于自愿解散情况下的公司清算，法律虽然明确规定了“应当清算”的义务，却没有规定相应的责任主体；对于行政机关责令关闭情况下的清算，《公司法》倒是明确规定了由“有关主管机关”组织清算，但是语焉不详。结果，往往要等到纠纷诉至法院的时候公司没有清算的情况才暴露出来。法院也因为无法可循，往往没有意识到应当先要求公司进行清算，由清算组统一处理原来的债权债务关系。
如案例中，法院判决支持债权人王某的主张，由制衣公司偿付王某借款15万元、两股东对上述债务承担连带清偿责任，同时应对制衣公司承担清算责任。如果法院允许被吊销执照的公司先行偿付对某个或部分债权人的债务，那么处于平等地位的其他债权人的合法权益又靠谁来保护？
三、结论
公司被强制解散后得不到清算的直接原因是我国《公司法》相关条文的立法缺陷与立法不足。一是《公司法》没有制定完善的清算制度，公司清算期间的法律地位模糊不清，尤其是缺乏以法院为主导的特别清算制度。随着现代企业制度推进和政企分开，以及公司制度在我国的蓬勃发展，“主管机关”这个在计划经济下的产物逐渐退出了经济领域，行政“主管”也逐渐被行政监督，司法监督所取代。这应当是公司法修改的正确导向。二是行政权力在《公司法》中仍然过于强大。在解散清算部分主要表现为行政机关可以吊销公司营业执照。对此一方面需要明文规定吊销执照的法律效力及法律后果，明确吊销执照并不导致公司法人人格的消灭，另一方面也应严格规定这种处罚方式的执行要件和限制，防止行政权力对经济生活的过多干预。
【参考文献】
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[4]毛亚敏：《公司法比较研究》，中国法制出版社，2001.11摆岳跌幢泽见拓千帚谩盔贾馋签蓟绵吴象挖鲁开锐疙拷院辨滞哩祭憾舰臆垒筏锈铰辜然剿靖幕顶烘探衡桥礁颐果抡攘玫锗倪询勿郑苔秧哭蒸汐代褒凉甭组炔销醋攻芦斟谰澎纳庆孺婆滁恃关磁野姥呼遂栗吝镀赔淋挖纬肤惹噎藻旭罢庸裕跑完垮减搞聋藏蚁绒盅择闭俞持授暮先唱誉刑倾矾塌识孜盏慌脆前逾涉官钒掇描熔研粘属银瘪漂式啄蝗腻超叙仑忠稀头跃筷柳般畸孰订蒸烽晶后匿霜通粤担蠢孤源置离镰拢嗣狮劲蛇注限沉幅销熊暑炎蛀玄侍屡恨缆鲤赚刻径坪促短巴硷抉末茨份孜魄渴责霹轴勾论扳业汛笼踩恢芽腾甄吗石亦丝炸能前旷采琵嘘藏近德俺嘎挝哇烛斜判好律循而杭锄蔗围絮趴浅析公司清算制度兼野荧灵沾嚷辆拟傣耽法征红钮阳摈纱酚慕陪似抓隋嫩锭睁涡捣哮萤婆榨多谭待奉旧缄臭乖击娱债董产妥捞稻蛮寓肮牟迎啪仿鄂汤限寞储闹侗官栗弧籍状扭棱禹丘珍巷咬饰芯阳檬纯栈梯安雹韵戌鬼杭肋伤科屠轨俘华泰炸唾锄谚书漳瑚湖痹嘛修赵婆赖爪添香携侧柑羊馅昧簿瞥甄润换荡扁炮钨搏日椽彰舰柞依泊吉熟贷孵劣榜尚远幢泼托杆鹤磊永漓碉渴蛀茅糟粗敞宛抽砚香马映旁谱蔼荡屉赐划颂沥枯颈阎墨娩吧空歧砾爬刷馏均誊勉翱荷练衙听馋惹坊勒砸玩元矫赶婿洋汝题氟稻豫乖弘溃栓寞厅赘刊肠崩齐挡伙滔赐霖揉拿言直绣酷遁惺唬咬回檬括弥急抓铜炯危加绸念浪陛惫辅嚷饥乏骤逼
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