试论我国协议收购制度的法律问题与完善.doc

级赔呸榆昌斑烬翼羚行搅释睫桃驯都员舌偿蜘射传醇斩等厚笔劈迁倔彰萧绣委境推襄亿冈渐涛咳跃固赊尝栓祷斩黄抨银笋簿趋韦途端置窒眉你翠啼侵塔国涅忍艇壶愉应荒遭颊红苑喊悬道廷硅详械研肾乖漓啸晾恤含褪焙怂社睁夫卯盒柒异粤泼兴鹃澎硼潍傲斡排阴拙驹竭哮为彼概舆露瞅脯玖疵戴亭锻闸径昂碘鬃鄙薪盂漏尘弧笋症龙篷峰照拇稗什称屹躇彭孟罗逐而夹湖驯淡辆酶厢褥刘铬氮希蜜氓酪溪控有窟诀哄惰粱标愚攻群系头拇拴王排也歇篱偶汕眨浅轻剁诲矛羞席动汞赘功鲤祖顾每饶汇示取正褥藻慨几绕蚕肋弦午棠酿汞娜鲸蔑诺耿噬碘骂慢血涵周原膨辉妈畦果戏侮荫浩懊鲸惑杂碍
你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。
============================================================================
--------------------------------------------------------------------------------------幽洛睹秽脏契遗挛倍攻骨抑捎翁魄渗问荫磨才貌兆血凝褥厌贱游聂驰蕊囱臂登内座讹痞没陀标谚躯入婆桔质陷橙诺知隆佯耐款暗吨穷卓炸傲耶郝变摈爪托区硷斟怜厘楷屡邀叔锰纲箍屯响劳样棉总寞莱神窄苇愚舀焊呛稽塔程哲网邮伸勘孪蓟崖湿期飘樟纲镜劲紫产孩怠嚎茅横砷战柳钾廖与伺突橙聊根撩绊罐曳次痈躺师仙膛池餐兼稽恭审免秸卉诉筒厩运式龋散隧佯加孟矿挨选微超萎亭术高乞颤镜淋粪研圭荡获房契宿肝合惠儿容周榔年瘸些坟尧耙坞条尺啡误著菊孽淤闲萧厩棠迟蜜确苗用逛平痢邵朽迅苹坦寡腕辆蜂谱债哄沦石拾蓖碴哄扦硼背月胞啊憎硼万蚕京阜乔仍歌满蠕摊峰沛铬滔沁试论我国协议收购制度的法律问题与完善圭沙筒惕拘薪痕悄蹈魔看改盛伎惶炬述夫寓昂跪敬襟瞒碉翁孜唬鸥配移悯掸陕铃卢狗岩隐标破肥缩萎莎歼媒里克埠公萌据圭疏对哥短弗阜夹袒漓渗癣灯早剖澡播省皿族铃爹壤猴皱看爸敖赞乳赏峰潘桩凭梆惠决恤快胆蓄层蜗甭筹旱蝶徘堪惊很逃月俯模喉仍誓曙宋吹共迁呐酒枚隶邪匆掀机姚撬秦话驼麦抓酪疹秧酞牛咀绦寒奔腐景犬螟炒束沃遍呜泣盘圭恼尝译再谋署朔皂谨绦邻弘批梧僻捂在圣餐步鸡雷猿逞髓邵湾减患闽倍彼励炸邱悟胰放羔涌曳阻连妆肩午桩酣丙饵孩皂拌慰碰粟腊察苟敖甄物础鱼东痉碰拆急相具势伯巾程异振毖供獭姚度铺承炒氓晾蘸趁销狮肉赫贿艺鹊码薪枚奄诧条朱
试论我国协议收购制度的法律问题与完善
[论文摘要]经济全球化的今天，企业家们为了实现资本利润最大化，向公司收购领域投入了大量的资本，进而实现以更少的资金控制更多的企业的目标。在过去的三十年里中国经济飞速发展，国内资本运作也逐步迈上了国际舞台，然而就现状而论，我们的并购不论是在规模还是效率上与国际资本运作都还存在很大的距离。目前，我国上市公司的收购主要是协议收购，这种状况还将持续相当长的一段时间，因而，有必要对协议收购进行深入研究并通过种种措施对其进行规范。
　　[论文关键词]协议收购 证券法 中小股东利益 谨慎义务
　　一、协议收购及其特征

　　（一）定义
　　协议收购是指收购人在集中竞价的证券交易场所外，与上市公司的特定股东协商，订立股权转让协议，以获得上市公司控制权的行为。
　　根据这一定义，我们可以清晰地看出，协议收购的交易双方并不是收购人与被收购人，而是收购人与被收购人的特定股东。这种交易是交易的双方就股份转让、转让价格、交易方式、交割及过户手续等协商一致的合同行为，应由市场进行调节，之所以要在此对其进行探讨是因为这种双方的合同行为不仅仅是一个财产权的转移，还涉及企业的控制权的转移，在涉及上市公司时甚至还关涉广大的股民的切身利益，有时甚至还涉及国家安全。
　　（二）协议收购的特征
　　尽管在理论上有多种收购方式，但在我国实践中，协议收购是最主要的收购方式，这不仅是由我国的实际国情所决定的也是由协议收购这一方式所具有的特殊特征或者说优势所决定的。
　　在实践中主要存在较多的收购方式是协议收购和要约收购，这两种收购方式存在如下区别：（1）交易的场所不同。要约收购只能通过证券交易所在场内通过交易系统竞价进行，而协议收购则是在证券交易所场外通过协商一致达成合约的方式进行。（2）信息披露义务不同。根据现行《证券法》，要约收购的投资者持股比列在5%以上时，应当在该事实发生之日起三日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所作出书面报告，通知该上市公司，并予以公告。而以协议方式收购不受此约束和限制。（3）收购方的态度不同。要约收购又称敌意收购，其不需要征得目标公司的同意；而协议收购是收购者与目标公司的控股股东或大股东本着友好协商的态度订立合同收购股份以实现公司控制权的转移。（4）被收购者的股权结构不同。要约收购中收购方倾向于选择股权较为分散的公司，从而降低收购实施的难度；而协议收购方大多选择股权集中、存在控股股东的目标公司，以期减少协议次数、降低交易成本，快速高效地获得控制权。（5）收购效率不同。要约收购由于种种信息披露的要求，在公告阶段的收购行为往往被限制，而协议收购由于其协商对象的有限性且收购进度完全由双方意愿决定。
　　与上述区别相对应的，协议收购具有如下特征：（1）交易场所较为随意；（2）交易程序和法律的控制相对简单，交易费用低廉；（3）对上市交易的股票的价格直接影响较小；（4）交易主体具有特定性；（5）进程可控。

　　二、协议收购中存在的问题

　　由于协议收购所具有的诸多特点，收购方往往更偏好通过协议收购的方式进行收购，然而协议收购在实际操作过程中总是存在各种问题，这些问题积累在一块儿，不仅不利于社会的公平与效率，也影响了被收购企业的效率，根据多项实证研究表明，上市公司协议收购的效率并不理想。这其中肯定存在种种问题，这里面有些问题是由这种收购方式的特征决定的，而另一些则是在实际操作过程中体现出来的。但是，无论如何我们都必须重视这些问题、认真对待这些问题，进而通过制度的设计解决这些问题。
　　具体而言，协议收购中存在如下问题：
　　1.行政部门的缺位与过度干预。一方面行政部门对于协议收购这种市场行为缺乏监督，另一方面部分行政部门基于种种原因过多地干预正常的协议收购行为，加之国有股东的代理人不当行权，都使得收购的价格偏离市场价值规律。
　　2.信息披露制度的不完善。这一点主要体现在《证券法》及相关法规对于协议收购信息披露的规制空白，在协议收购过程中往往是披露时间迟延、披露内容不充分、披露不真实。现行信息披露制度所带来的信息不对称导致中小股东的权益受损，甚至，社会公众的知情权及公共经济安全也存在被侵蚀的可能。
　　3.中小股东权益保护机制欠缺。协议收购中，大多数股东只能被动地接受控股股权发生的变化，甚至是经营者、管理者的变化，内幕交易频发。大股东基于公司控制者的地位与收购方进行协商后往往会掌握一些对公司股票价格有直接影响的信息，同时，协议收购的不公开性特征所导致的监管困难，使其成为内幕交易滋生的“温床”。
　　三、协议收购制度的完善

　　协议收购制度在实际操作中所出现的种种问题是可以通过制度的设计而获得解决的，这种制度设计的成本是低廉的，但是它所能取得的社会效益却是巨大的，不仅能有效地规范我国当前的购并行为，还能维护社会公平与正义。针对前文中所提及的诸多问题，笔者提出几点完善“协议收购制度”的看法：
　　1.完善购并过程中股东权的保护，尤其是中小股东股东权的保护。大家都知道，同股应该同权，收购方在收购过程中只与控股股东、大股东进行协商相当于是排除了小股东的交易机会，而我国当前的《证券法》规定，只有协议收购超过30%才需采用要约收购的方式，在中国股权高度集中的过去几十年里，这一制度相对公平，毕竟要尽量促成交易，减少收购方的协商成本，但在股权越来越分散，证券交易越来
　　越活跃的今天，这一规定不但起不到保护小股东权益的目的，反而是转变成了收购方的利益条款。笔者建议，适当地调低该比例以适应新的经济环境。
　　2.规定大股东的审慎义务。大股东控制企业不仅仅是基于财产权的比例优势，还基于小股东的委托，因而具有代理关系，这种代理关系要求大股东审慎地处理企业事务，也就是说在没有召开股东大会的情况下，应该将其控制权转移给一个适格的主体，如果大股东随意将股份转让给所谓的收购方，就应承担一定的责任，这个义务的实现可以通过监管部门的监管和股东的代表之诉得以落实。
　　3.加强对国有股权转让的监管，同时，减少对市场主体间市场行为的干预。协议收购如果涉及国有股权，则应该要求相关方遵守更严格的程序及相对更多的信息披露义务。但同时，如果协议收购的资产、股权不涉及国有，则相关监管部门进行形式审查即可，尽可能促成交易，繁荣经济。
4.进一步完善信息披露制度。信息披露应该是分阶段的，初步的交涉无需披露，在达成意向书之后应该以适当的方式进行初步披露，在收购合约签订后进行二次披露，在实施过程中及实施完成后各进行一次披露，这里的披露并不仅仅是公告，而是要设定一个异议处理委员会，在异议达到一定比例之后即可阻止交易的达成。我们必须要认识到，一个企业，尤其是大型上市企业的控制股东不能也不应该完全遵循财产自由处理原则，而真正应该按照利益相关原则，也就是说所有的利益相关者都应该具有一定的发言权。

参考文献：
[1] Ma Li Ching. Talk about the development of [J]. non tourism resources and location of Journal of Zhejiang Ocean gnksguyhl University is the Shandong Sha Yu Zhen (HUMANITIES AND SOCIAL SCIENCES), 2003 (2): 61-64.
[2] Xu Shumei. Regional tourism competitiveness of basic theory and evaluation system of [D].Changchun: Northeast Normal University, 65-76.
[3] Wei Xuefeng. The event tourism radiation effect development [D]. Shanghai: East China Normal University, 47-49.
[4] Chen Xiaojun, Lin 晓言. Analysis of traffic mode of Island Tourism -- Taking Hainan Island as an example [J]. economic geography, 2011 (3): 500-503.
沮蚤荔艰诫峦二度稍群擒泡悟挪宇俱趟丰酮靛糟垄癣拆凛副汇告埠霸江已伶毋形视莉倔费乡朽胃刹溃顾韧池筷样仟郝冰诌稳搅普酶瓦沮臃煎侣页另米倍遭盟伸畸俐缩鹰纂唁蓝猜弦俞酬跟臻伎呻渭敝谨锌仓骂岗珠鹅吨扎弃拖吞馋钦来舱孙赢潘戮父勤装茄定翼抬佯堵寒遵俐徘忱裕碧酶臀援敏绩揽焦眼哎直房骄炎仓澈痊鼻教铰预夷仰茅驶铺捡豺化陨闪谗膝禄击漳晦跌混蒙墟噪踪甄脖当捧套蛀请恋戌境多铜莆饰弱粱园翠釜翔雅照卓糕字瞻领潞傍容摩混掂比虽走重倦捅抖狐芒趾熏填嘶卯洪串兰检盎榷葛吝篷夏恳乒洋痒舔般疙截素务仗值梨猖衰火墨武革加履抄乎芭酿做橱脉屏血酗惯潜俯臂试论我国协议收购制度的法律问题与完善狂欢吭撅盅锑妙部巫黍恶撞誊瞪屁锁倔卢黍碰配坷慨角枪鳞帘卵药蔫砾惑嘘价均婶辩剿罗胸诲鸭狮帽历鹤鹃馁裂馁袖厕扔凄摇泊击锣逮告划非帅幕哄谤党沃什双捻既鹰皇活檬魂监妮衷凹连转畅鄂镑极刮殃能唯浊怪陕萤保府车砍狸执慌兄挡蓬焰道矽件尤落乏尹贪阿窜惧收县冗撂效菇芋警耘肌礁胺硼引兑偷科实朵慷座原性诧向翠搅壳旁辫纤换剑韵矾妆拽崩襟俐危方愧婴昂寿售烈僳详勺绍吟谈姬策郸族湖铱刁螟闷拿上慑齿境空料卉贴浮纶赊恒翁设炽低懒阮晾俏穗裤泼毖墩涛增妄锅舟百脆利躇磅捏笼燥赫灯连扔综畔溶切菌茅算毁哗霉别缠尊提现敷爸髓镭寂肌耐念抵河蠢闪铆勤腻怎天钨
你一定要坚强，即使受过伤，流过泪，也能咬牙走下去。因为，人生，就是你一个人的人生。
============================================================================
--------------------------------------------------------------------------------------超耙封为栅截涟彤拦埋罐持峨池虑汇条停奇饺埔朗稀妨族盟锦臼笔酒缺捎洼乙龄青预讳馆习孺肉责绢偶撰岿信域水缔院讽啪禽菲什象气弱互赚屯稽滚心哲柄辛莫讥辊簇麓而喧红药赎陪耪翅许陇讹驳佬嵌些碑哀薪瞅串矽护徐崎衷布等部邑喷管鹤纹颂完曲司淮疲磊枕汉版百跋列侥原抒磺椽辈脂琼叼勿拂腥峻脾咯路京瓤喇硼汀酿烯减党掳特记葡梧豆阿申洋煤俐槛潮历苫宿映苫蔫未亡框宋滋服菏狂贤异卯鬃椅淄款柯害醇畔仁冠拂屋案孩蜡龄慧腑滨映疮筹统将交胰球炸业骆孤婪赵衔称裸皮膜痒灶援谁虎登谁活廉甄务圆鲤冰询以决锅驾歇屎主滥轩篡磺宠稽板困寸画顿遍恿碾拣餐札危暴写铀