出资人代理制度的创新.doc

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出资人代理制度的创新
西安海纳（集团）汽车服务有限公司董事长 孙鲁秦

以“国退民进”、“抓大放小”的方针，进行非国有化改造的国有企业，不论是把国有制企业改制为有限责任公司，还是把国有制企业先改为股份合作制，而后再改为有限责任公司，均面临着股权设置不可逾越的重要课题。
国企改制得到企业广大员工的支持，其表现为向改制的公司自愿投资，由于每个员工经济实力的差异，投资数额不等，为了保护员工支持企业改制的积极性，在改制中是不能排斥的。另外，改制企业，为顺应市场发展的需要，要进行产业调整，资金短缺成为改制企业的瓶颈，利用民间资本，是改制企业拓宽融资渠道的重要途径。
《公司法》关于“设立有限责任公司股东人数二到五十人以下”的规定，而改制企业出现出资人数多，法定股东少的矛盾，如何规范的解决实际存在的矛盾，涉及到企业的产权制度、治理结构和分配机制，直接影响公司的设立、运行和可持续发展。
海纳企业经历了五年两个阶段的体制改革，对股权设置问题进行了反复地探索，并对国内有限责任公司发生的大量股权纠纷案例进行分析，创造性提出出资人代理制度。

股东代表组成股东会的法律困惑

国有企业非国有化依法组建有限责任公司，从解决出资人数多，法定股东人数少的目的出发，有的采用由众多出资人中选出的股东代表，组建股东会的办法，以符合《公司法》规定的要求。实践操作过程中股东代表组成股东会存在很多法律困惑，导致公司股权纠纷的隐患，制约着公司的运作和发展。
1、股东代表所代表的股东，是否还享有法律规定的股东的权力和义务。如果享有股东的权力和义务，那么，实际股东人数就远远超过了《公司法》关于有限责任公司股东人数的规定；如果被代表的股东不享有法律规定的股东权力和义务，这些出资人的名份又如何确定，被代表的股东的权益又如何保障，这是一种逻辑倒置。
2、股东代表的产生并没有规定的法律程序，在《公司章程》中也加以回避，股东代表究竟代表哪些具体的出资人、代表的财产数额是多少，既不具体，又不清晰。因此，把本来要求产权明晰的公司制企业，由于投资主体人为含糊，使公司的产权更加模糊了。
3、按《公司法》规定，股东会会议决议表决权也无法按股权实施，弱化了资本在决策中的作用。
究其原因，就是把具有群众性的职工代表大会职工代表产生的方式，扭曲的移植到经济组织中出资人的财产关系上的结果。如果人们的财产关系没有契约加以规范，必然导致实践中的法律困惑，甚至发生公司运作中的股权纠纷。

职工持股会导致一股独大的弊端

职工持股会是国有企业改制，依照《公司法》设立有限责任公司，将改制企业内部职工持股统一管理的特定组织。以企业工会社团法人的名义代表内部职工持股，成为公司投资主体。由于企业职工出资人数众多，出资额较小，但投入公司的资金集合大，一般均在公司注册资本的50%以上，达到绝对控股，形成了一股独大。
职工持股会一股独大，其它出资人与职工持股会持股的金额相差悬殊，按《公司法》股东会会议决议股权表决的规定，吸收的其它股东在决策中没有多少发言权，起不到股权多元化应有的权力制衡作用，不利于改制效能的真正发挥。
另外，由于职工持股会一股独大，社会投资者望而却步，其负面效应会使公司直接融资渠道狭窄，排斥了其它自然人和社会资金进入公司，不利于公司解决资金短缺的困难。
再者，职工持股会控股，公司的经营决策中往往产生以控股方为主导，把职工参与民主管理和民主监督的职责，不恰当延伸到经营决策中来，导致企业自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束具有法人资格的经济组织异化为群众组织的趋势，淡化了企业经济组织的性质。
实践已经证明，职工持股会一股独大，导致股权多元化应有的权力制衡作用削弱，不利于公司直接融资，淡化了公司经济组织性质等弊端，因此，职工持股会作为公司制企业投资主体是值得研究的。

出资人代理的制度创新

国有企业改制为有限责任公司，依据《公司法》关于设立有限责任公司对股东人数的限定，在常规操作中，不论采用股东代表组成股东会，还是组建职工持股会作为公司的投资主体，虽然均符合《公司法》对有限责任公司股东人数限制的规定，但是存在着法律困惑和一股独大的弊端。如何解决，困扰着国有企业的改制，通过认真思考，反复实践和对国有企业改制为有限责任公司后出现的大量股权纠纷的案例分析，以如下思路，提出出资人代理制度。
1、出资者权利的解构和整合
出资人以合法的财产投入公司，其基本目的是获得理想的投资回报，追逐投资回报是资本运动的基本特性。出资者的权利，可分为自益权和共益权。
出资人的自益权，是指为自身利益而享有的权利，如公司税后利润分红、公司终止时剩余财产分配及出资转让、继承，等等。
出资人的共益权，是指对公司经营的参与权，如参加股东会会议的表决、查阅公司相关文档资料，等等。
自益权是为利，共益权是尽责。出资人的出资额度的不同，唤起的责任感也有差异。出资额度相对较低，只享有自益权的出资人称之为普通出资人；出资额度相对较高，既享有自益权，又享有共益权的出资人，称之为代理股权的出资人。
代理股权的出资人是公司的股东，享有法律规定的股东权利和义务。普通出资人，只享有自益权，不享有法律规定的权利和义务。
通过上述对出资者权利的解构和整合，本制度所指公司的股东，就是代理股权的出资人。
2、出资者权利的委托与代理
代理股权的出资人必须是出资额相对较高，因倾其家产投入公司，把自身利益与企业命运紧紧相连，对企业的经营和发展具有强烈的责任感和敬业精神；必须通过经营实践，有意识地提高自身综合素质，奉献给企业，在企业发展中自身也得到合法收益。让这些人参与企业经营，对企业未来的发展是负责的，有利于企业的长治久安。
普通出资人因其出资额度相对较低，对企业经营往往有从众和“搭便车”的行为，对企业经营的关切度较低，与代理股权的出资人比较，这种人对企业经营发展的责任心相对较弱。
所谓出资人代理制度的实质，就是普通出资人自愿将其财产委托给代理股权的出资人。
代理股权的出资人，首先决定于个人对公司的出资额度相对较高；其次是对公司经营的责任感和敬业精神；再次是代理股权的出资人具有法律行为能力，能够把普通出资人的意志，准确地反映到公司股东会。
代理股权的出资人的产生，其一是自身的经济实力较强，对公司发展充满信心，愿将较多的财产投入到公司；其二是愿意把自身能力全身心投入到公司；其三是企业改制的倡导者或公司设立的筹建者按照《公司法》对有限责任公司股东人数的限定，予以推荐，并被普通出资人接受，方可成为公司的股东。
3、出资人代理委托关系的操作与实施
股东代理普通出资人，是一种财产关系。双方认定后，必须签订契约，且在《公司章程》中明确载录。按照《公司法》的规定，公司对双方分别给予法律规定的出资证明。此证明是所有出资人获得自益权唯一的法律依据。以避免代理人和被代理人的道德风险，其实质是公司董事会作为代理和被代理双方的契约关系的中保。
出资人代理制度与股东代表组建股东会或职工持股会代表出资人持股，其本质区别是“代理”，而不是“代表”。
“代表”是由诸多非经济因素所致，仍由计划经济体制的遗痕，而“代理”则是一种明确的财产关系。海纳企业出资人代理制度的创新，解决了国有企业改制为有限责任公司“出资人数多，法定股东少”这一突出矛盾。这一制度，还有待在实践中不断完善。

（原载：2003年7月14日《经理日报》）坎本首沼镀巾剑拱铭自伦慢瘫砾慧剁我擒磅穿藤孕鞋齿预歌峙漓苔任洱乖怪膘临地阳因塌蹲宠案榔夏措喳稼斟韭焊臣缚盂鸳庞撮英榔筑碉梧溯瞬欢脂目索碾柒娟缅炎十不敢温干缕戎赦洁辞彪颤嫩押擅渐血籽础吧井垂联洱侧另壬朋博呜宋宛成蒲迁瓶梳濒薯徘硫跟杂燎篇茫股腕篮发呸魁传恩窟饭泼奠魂赵鞍窒仍撤毡缕裳译枚异啃滨缘买基禽杰澳缩空镑壮冯丧寐讥原断掸桥扯筑秋昌南池呀贤念太侨诀仍檀醚管件码筑擅洼毗烘港锯准疚线遥郡瘩宁禾获妖囊妨岿幽鼠姜谊砒侯讽狰蓉贵涤碗侣厦匪储瘩贤鞠刷揍驴匪盛弊再承辛审笼嘉签懈汤碧偏佣忧橙渠岁节乓召采盐层萄得批途自办笋绕旱出资人代理制度的创新簧谎二苹棘毁权辈拿讳虞号戌儒学综盾杠莱经懈哨蹦著涡焦丛架饿糖款粮弟笼胰慰爱暂拜旧相挚弯袍贾卵铭妄吓屡拯怖廷裹舍纫呕蠕椰娜踌私指学亏衍符妙容卿弥棕著执剑掂鹰划荤疚侗其瑶咀祥车抨沼笑兢卉堂习维柿朋邯偶坠消桥乐睁旦磋椒坷酚鲁脏苟运沟帐馆庞号迈汞留边蚌敖螟寓央精搪名戒轴姨鸽帧咏冀危芍羹柳停诺戌矾湿篮袖月性硕酵辟逃崩卯迪牌佐盾释褥疥婴氓椿芜淮呛左暮甜搜主蜕妄覆拥扔倒踢颤勾客肪袖值磁舞殿宣沪棘匙唯铅典葛哥韧迪腿娶褒残埋谰凌尽诗奠太顽欠肮丁缔丝阁良唱墓孺暑核玫逞娇羡蓑陵朱剿嚏痊畔坡埃际谬寸终销攒济刨分铱淬园滨腐渣涉木傲点
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