第十章买卖合同.ppt

单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,2020/8/9 Sunday,#,2026/11/5,第十章买卖合同,第一节买卖合同概述,一、买卖合同的概念和特征,1、概念,合同法第130条规定，买卖合同是,出卖人,转移,标的物的所有权,于买受人，,买受人,支付价款,的合同。,2、法律特征,（1）买卖合同是,转移财产所有权,的合同。,是否所以财产性交易都属于买卖合同？,我国认为买卖合同仅包括,有形物的交易,，权利交易不属于买卖合同。,（2）买卖合同是双务、有偿、诺成、不要式。,二、买卖合同的分类,1、一般买卖合同和特种买卖合同。,前者是指适用合同法的一般规定、法律未做特别规定的买卖合同；后者是指法律对其种类或者内容有特别规定的买卖合同。有,分期付款买卖、样品买卖、试用买卖、拍卖、招投标合同等。,2、动产买卖合同与不动产买卖合同,3、附条件的买卖合同与不附条件的买卖合同,4、特定物买卖合同与种类物买卖合同。,第二节买卖合同的法律效力,一、出卖人的义务,（一）交付标的物,1、“交付”的含义：,就是,移转标的占有,。出卖人应按合同约定的时间、地点和方式交付标的物。,2、交付的标志,：,（1）对于动产，通常以,占有,作为交付的标志；,（2）对于不动产，以,登记的变更,作为交付的标志,3、交付的分类,（第135、140条）,（1）现实交付：,是指交付标的物本身。特点是“标的物过手”，即从甲的占有，转归乙的占有。,现实交付又分为三种形态：,送货上门、上门取货、代办托运（货交第一承运人时，所有权转移）,。,（2）观念交付,。是指在标的物不能或不需要实际转移占有的情况下，出卖人将对标的物的占有的权利移转于买受人，以代替实物的交付。特点是“标的物不实际过手”。,如：,简易交付,（物权法25条）。在合同订立之前标,的物已为买受人占有的,（如寄存、租赁、借用等），,合同生效即为交付,。,练习：3月3日张某将耕牛借给王某使用,3月13日王某提出欲买此牛,3月15日张某表示同意,双方约定3月25日王某支付买牛款,则该买卖合同耕牛的交付时间是:A.3月3日 B.3月13日,C、3月15日 D.3月25日,拟制交付：,即交付,提取标的物的单证,。常见的物权凭证：,仓单、提单、债券、股票,等。从凭证交付时起，标的物的所有权从让与方转移给了受让方。,例如在铁路运输途中的货物，让与人与受让人签订了让与合同并交付了载货凭证，就视为货物的所有权和风险已经转移给了受让人。,4、交付的时间、地点、数量、质量、包装方式等,。,（二）转移所有权,1、概述：,（1）获得标的所有权是买受人订立合同的目的，也是出卖人的重要义务。,（2）买卖合同的,本质,是,所有权的买卖,，货款的对价是货物的所有权,交货不等于转移所有权,。,2、我国具体规定,（1）,动产：合同+交付=所有权,所有权转移以合同有效为前提；,动产所有权自标的物,交付时转移，,当事人另有约定的除外。,例：甲乙于6月1日签订买卖合同，乙当时即支付货款5万，但甲提出：自己10天后参赛，于6月11日再把琴给乙。期间丁出价6万购买该琴，甲于是在6月3日就将琴交付于丁。,如果没有特别约定，乙不能主张甲丁之间的合同无效，,只能要求甲承担违约责任；,如果甲乙之间,特别约定,钢琴的所有权自合同成立之时转移，,乙可主张甲丁之间的合同无效,。,法律另有规定的除外：第134条的所有权保留。,（2）不动产：,在我国，不动产所有权,自登记之日起转移。,合同+登记=所有权,（3）特殊的动产：如汽车、轮船、航空器等。,首先，特殊动产的,所有权,自交付转移还是自登记转移？,特殊动产+交付=所有权,即如果当事人没有特别的约定或进行所有权保留，,这类动产所有权的转移,仍是交付,，,但是，与一般的动产的相比，其不同在于,仍需进行登记,。这里,登记的效力是：不登记便不能对抗第三人。,例：甲于6月1日卖车给乙，并进行了交付，但没有及时办理车管所变更手续。6月5日，乙开车将丁撞成重伤，乙逃逸。丁要求甲负担赔偿责任，甲不得拒绝,2008-3-9：甲将自己收藏的一幅名画卖给乙，乙当场付款，约定5天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定第二天交货。乙得知此事，诱使甲8岁的儿子从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间，被丁盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个人？,A、甲 B乙 C丙 D丁,（三）瑕疵担保责任,瑕疵担保责任是出卖人对于标的物的,品质,与处分权完整性的担保义务，是买卖合同中的重要问题。,二、买受人的义务,（一）支付价款,（二）接受标的物:,（三）买受人的验货义务,（1）当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。,买受人怠于通知的，视为符合约定,。,（2）当事人没有约定检验期间的，买受人应当在合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者,自标的物收到之日起,两年内,未通知出卖人的，视为符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。,第三节风险负担,一、概述,1、风险负担的含义,指买卖合同生效后，合同履行完毕前，因,不可归责于双方当事人,的,事由,致使标的物毁损或灭失时，,应由哪一方当事人承担风险的问题。,2、理解,（1）买卖标的物的毁损、灭失,发生于合同生效之后，合同消灭之前。,例如：甲、乙签订试用买卖合同，甲将一头牛出卖给乙试用，价款3千元，试用期三个月。半个月后，乙在使用该牛耕地时，该牛因雷击死亡。,此例中：甲已经将牛交付给乙，但由于甲、乙间的买卖合同虽已成立，但未生效（须经乙认可时生效。根据民法理论，该牛死亡的,风险由所有权人甲承担,，乙无需支付价款，已经支付的有权请求甲返还。,（2）买卖标的物的毁损、灭失“,不可归责于”双方当事人。,主要指由于,不可抗力、意外事件、第三人的原因毁损、灭失,。,如果合同当事人对标的物毁损、灭失具有过错，则不属于风险负担问题，应当按违约责任或侵权责任处理。,例如：甲房地产开发公司将开发的“幸福小区”房屋出售给业主，已经,交付了房屋,，在办理过户登记期间，房屋因为,偷工减料,整体倒塌。,二、我国法对风险负担的规定,（一）关于风险的转移时间,1、风险负担,原则上采用“,交付主义,”,（合同法第142条）。,2、理解,（1）当事人对风险负担,另有约定的，,或法律对风险负担设有特殊规定的，即不适用交付主义。,例如：甲、乙签订房屋买卖合同，由于当地地震频仍，甲为了降低自己的风险，与乙约定，风险自合同成立时起转移给乙。此例中：买卖合同成立之时，风险就由乙承担了，与是否交付没有关系。,（2）交付的涵义：,“交付”指买卖标的物的交付，即 客观上必须有“,占有的移转”。,5月4日易某将自家的耕牛租与刘某使用两个星期，5月10日刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并约定1个月后交付款项。但5月12日该耕牛被雷劈死。表述正确的是（）,A、该买卖合同的生效时间是5月10日,B、该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日,C.该耕牛以外灭失的风险由易某承担,D、该耕牛以外灭失的风险由刘某承担,商品房的“交付使用”,根据商品房买卖合同纠纷解释第11条的规定，如果没有特别约定，,只要开发商将房屋转移给购买者占有使用，,也就是般生活中说的“,交钥匙”，就认为开发商履行了房屋交付使用的义务,。,当然，开发商交付使用出售的房屋的条件就是，交付使用的商品房必须已经取得合法产权证明。,现实交付、简易交付、指示交付、占有改定都是交付方式，在风险移转上的功能相同。,例如：,甲出卖1万斤柑橘给乙，约定由甲代办托运，甲依约与丙签订运输合同，丙在运给乙的途中，运输的柑橘被突发的洪水冲走,。,如果仅仅是临时占有标的物，不构成法律意义上的交付，故风险应当由出卖人负担。如试用买卖。,甲有4匹马要卖掉，便对乙说：“你先牵回去试用1个月，满意的话你就买下，价款5000元。”乙牵回了4匹马，未付款。马1在试用期间于某日放养时被洪水冲走，该损失应当由谁承担？,A、甲 B.乙,C.甲和乙 D.甲或乙,3、,在途货物,的风险转移问题,合同法第144条规定，出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，,毁损、灭失的风险自,合同成立时,起由买受人承担。,例如：6月1日，甲乙签订买卖冰箱合同，甲代办托运，由丙公司运输，6月4日，乙与丁签订买卖合同，将尚在运输途中的冰箱出卖给丁。6月7日，丙公司的运送车辆遭遇泥石流，冰箱全部毁损。此例中：6月4日，乙与丁的买卖合同成立并生效时起，风险即移转给丁承担，因为乙出卖的是“在途货物”，标的物尚未交付给丁，但丁已经承担了风险。,4、相关问题,（1）风险负担的移转与标的物所有权的移转没有任何关联。,只要标的物已经交付，即使买受人尚未取得标的物的所有权，风险也移转由买受人承担。,因此：动产分期付款买卖合同，出卖人保留所有权的，只要动产已经交付给买受人，风险即由买受人承担。不动产买卖合同，只要不动产已经交付给买受人，即使尚未办理过户登记，风险也由买受人承担。合同法第142条,（2）风险负担的移转与出卖人是否应当承担违约责任一般也不挂钩。,就是说，只要出卖人不构成根本违约，,出卖人交付标的物后，风险即由买受人承担，,如果出卖人还有迟延履行、瑕疵履行、部分履行等违约行为，买受人有权另行对出卖人主张违约责任。-合同法第149条,例如：甲出卖给乙100台电脑，但其中10台存在质量问题。乙收到甲交付的这100台电脑后的第三天，因山洪暴发冲毁乙存放电脑的仓库，100台电脑全部毁损。此例中：虽然乙应当承担电脑毁损的风险，但乙有权就10台电脑的质量问题对甲主张违约责任。,（二）违约对风险负担的影响,1、买受人违约,（1）买受人迟延受领,合同法第143条规定，因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。,例如：甲按约将出卖给乙的西瓜运交乙，乙以天气转凉，西瓜卖不出去为由拒绝接受。甲只好将西瓜运回堆放在自家院内，第二天，突然袭来的冰雹将西瓜全部打坏。此例中：乙无正当理由拒绝接受西瓜时，风险即由乙承担。,此时，违约方既可能要承担违约责任，也可能同时承担风险责任。如出卖人与买受人在合同中约定了违约金，,（2）房屋买卖合同的买受人受领迟延。,商品房买卖合同解释第11条第二款后半句规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定，买受人接到出卖人的书面交房通知，无正当理由拒绝接收的，房屋毁损、灭失的风险自“,书面交房通知确定的交付使用之日,”起由买受人承担。,（3）买受人迟延提货,合同法第146条规定，出卖人按照约定或者依照本法第141条第2款第2项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。,2、出卖人违约,（1）出卖人未交付,单证和资料,合同法第147条规定，出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，,不影响,标的物毁损、灭失风险的转移。,（2）出卖人交付的,标的物质量瑕疵,合同法第148条规定，出卖标的物的质量不符合要求，,致使,不能实现合同目的的,，买受人有权拒绝接受标的物或者解除合同。,如果买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。,（3）交付的标的物有质量瑕疵，,异议期间,发生毁损、灭失的,根据合同法第148条的规定，“毁损、灭失的风险”是指非因可归责于任何一方的原因引起的，如果是可归责于买受人的原因引起的毁损、灭失的风险，则应由其承担。,如买受人接受了出卖人的交付，但标的物质量不符合合同约定，买受人可主张对方违约。但买受人未尽到保管义务而使标的物被盗，这种灭失的风险则应当由其承担。,因此，可能发生违约责任归属于一方，风险责任归则属于另一方的现象。,2007年2月10日，甲公司与乙公司签订一份购买1000台A型微波炉的合同，约定由乙公司3月10日前办理托运手续，货到付款。乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。甲公司于3月13日与丙公司签订合同，将处于运输途中的前述合同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，约定货物质量检验期为货到后10天内。3月15日，上述货物在运输途中突遇山洪爆发，致使100台A型微波炉受损报废。,问题：3对因山洪爆发报废的100台微波炉，应当由谁承担风险损失？为什么？,答：由丙公司承担。因为出卖人出卖在途标的物的意外灭失风险自合同成立时由买受人承担。,四、孳息归属,标的物在,交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。,甲有4匹马要卖掉，便对乙说：“你先牵回去试用1个月，满意的话你就买下，价款5000元。”乙牵回了4匹马，未付款。马2在试用期间生了一匹小马，该小马应当归谁所有？,A、甲 B.乙 C.甲和乙 D.甲或乙,第四节 瑕疵担保责任,一、传统的瑕疵担保理论,（一）权利瑕疵担保,1、含义,是指卖方应保证其对所出售的货物享有合法的权利，该出售不会侵犯任何第三人的权利而使第三人就该项货物向买主主张任何权利。,如：出卖人享有出卖标的物的所有权，但该标的物的设计或制造却侵犯了他人合法享有的知识产权，如专利权商标权等。,2、权利瑕疵担保责任的一般构成要件：,（1）权利之瑕疵于买卖合同成立时已经存在。（2）瑕疵在合同履行时仍未除去。,例如，在买卖成立时，甲将其父所有的汽车出售于乙，出卖人无所有权，但是在交付时，甲之父因车祸而去世，继承已经开始，且甲为唯一继承人，即甲取得汽车之所有权，权利之瑕疵业已除去，故甲不必承担权利瑕疵担保责任。,（,3）买受人需为善意。在买受人明知权利有瑕疵的情况下仍然愿意交易，则表明买受人自愿承担了不利的后果，事后就不得追究出卖人权利瑕疵担保责任。,（4）双方当事人未约定相应免责条款。,（二）物之瑕疵担保,1、含义,物之瑕疵担保通常是指出卖人应保证标的物具有通常的品质或特别保证的品质。,2、物的瑕疵担保责任的构成要件,关键是标的物有瑕疵，此外，还应具备以下要件：,（1）须物的瑕疵在“交付”时即存在。,（2）买受人在订立合同时不知标的物具有质量瑕疵。即买受人善意且无重大过失。,（3）买受人须适时地履行瑕疵通知义务。这是质量瑕疵担保责任与一般违约责任一个区别，买受人没有适时履行瑕疵通知义务的，出卖人不承担质量瑕疵担保责任。根据合同法第157条、第158条的规定，买受人须履行检验与通知义务。,3、物的瑕疵担保责任的内容,根据合同法第155条、第115条，出卖人的质量瑕疵担保责任主要包括：修理、重作、更换。退货。减少价款或报酬。支付违约金或者赔偿损失。,第五节几种特殊买卖方式,一、分期付款买卖,出卖人的权利。,买受人未支付到期价款的金额达到买卖合同,“全部”价款的15时，,出卖人有权择一行使以下权利：,要求买受人一次性支付剩余的全部价款（买受人丧失期限利益；或曰“加速到期”）；,解除合同，并要求买受人支付标的物的使用费。,2009-3-59：曾某购买某汽车销售公司的轿车一辆，总价款20万元，约定分10次付清，每次两万元，每月的第一天支付。曾某按期支付六次共计12万元后，因该款汽车大幅降价，曾某遂停止付款。下列哪些表述是正确的？,A、汽车销售公司有权要求曾某一次性付清余下的八万元价款,B、汽车销售公司有权通知曾某解除合同,C、汽车销售公司有权收回汽车，并且收取曾某汽车使用费,D.汽车销售公司有权收回汽车，但不退还曾某已经支付的12万元价款,二、凭样品买卖合同,凭样品买卖合同，指出卖人交付的标的物须与当事人保留的样品具有同一品质的买卖。,样品相当于买卖合同的“质量条款”。,1、凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可以对样品质量予以说明。出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。,2、凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。否则，出卖人构成违约。,三、试用买卖,1、试用买卖，指当事人双方约定，于合同成立时，出卖人将标的物交付买受人试验或检验，并以买受人在约定的期限内对标的物的认可作为生效要件的买卖合同。,（1）试用买卖合同成立时尚未生效，须经买受人于试用期内作出认可的表示时，买卖合同才生效。认可是买受人的权利而不是义务，是否认可，完全听凭买受人的意志。,（2）试用期的确定。对试用期有约定的，按照约定。没有约定的，又不能按照漏洞填补规则确定的，由出卖人确定。,2、买受人的认可或拒绝。,（1）认可。买受人认可时，买卖合同生效。认可属于形成权，可以明示或默示的方式行使。,（2）拒绝。买受人拒绝的，买卖合同确定不发生效力（注意：不能说买卖合同无效），,买受人应当返还标的物，但不支付标的物的使用费。,四、商品房买卖,1、概念：房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同。,2、要约：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。,2008-3-54：喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？,A、赵某有权要求退房,B、赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任,C.赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款,D、赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任,3、出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过,已付购房款一倍的赔偿责任：,（一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；,（二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；,（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。,2009-3-58：某房地产开发公司在销售中被查出大量欺诈消费者的事实。下列哪些情形中，买受人可以请求该公司返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求该公司承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任？,A、该公司故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实,B、该公司故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实,C、该公司故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人的事实,D.该公司故意隐瞒所售房屋存在严重质量问题的事实,4、商品房买卖合同约定或者城市房地产开发经营管理条例第三十三条规定的办理房屋所有权登记的期限届满后超过一年，由于出卖人的原因，导致买受人无法办理房屋所有权登记，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。,2008-3-8：中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后，开始了房屋建设并已经完成了外装修。对此，下列哪一选项是正确的？,A中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权,B、中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权,C中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权,D中州公司尚未进行房屋登记，因此未取得房屋所有权,