第三章有限责任公司.ppt

单击此处编辑母版标题样式,*,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,第三章,有限责任公司,第一节,有限责任公司概述,一、有限责任公司的概念,有限责任公司是指由两个以上股东共同出资，股东以其所认缴的出资额对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人,1,、股东人数：,50,人以同,2,、股东资格：自然人、法人,3,、股东责任：有限责任,二、有限责任公司的特征,（一）有限责任公司的一般特征,1,、,兼具,资合性,和,人合性,。,2,、,封闭性,（,1,）股权与资本结构的封闭。,不允许发行股票，不向社会公开募集股份。,（,2,）管理与财务信息的封闭。不要求公布财务状况,3,、在公司设立方面、组织方面与股份有限公司相比具有很强的,灵活性,。,（二）有限公司与股份公司的比较,联系：,作为股权式的企业，二者最大的相同点就是责任形式的相同。股东以其出资额为限对公司负责，这是一种间接责任；公司以其由股东投资转移而来的全部公司资产对外承担责任，是直接责任。,（二）有限公司与股份公司的比较,区别,：,1,、公司规模大小不同。,2,、,公司治理结构不一样。,3,、,公司资本规则不一样。,（一）我国公司法肯定的有限责任公司形态,2,、根据资本的所有制性质，可以分为国有有限责任公司和非国有有限责任公司。,3,、根据适用的法律规范，可以分为,公司法,中的有限责任公司和特别法中的有限责任公司。,（二）国外立法中特殊形态的有限责任公司,1,英国的保证有限公司。指股东在公司清盘时所承担的责任以其所保证的数额为限，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。可分为无股本保证有限公司和有股本保证有限公司。,2,美国的有限责任公司（,LLC,）。它集美国合伙企业的税收优势与公司的有限责任长处于一体。,四、有限责任公司的起源、沿革、评价,现代意义上的有限责任公司起源于德国，,1892,年德国颁布了世界上第一部,有限责任公司法,。,有限责任公司晚于无限公司和股份有限公司出现。,有限责任公司的优势是明显的，但有其缺陷，表现在：,1,、筹资功能较差。,2,、股东容易滥用公司人格。,3,、债权人利益保障程度低。,第二节,有限责任公司的设立,一、有限责任公司概述,（一）设立的定义,有限责任公司的设立，是指发起人为使公司成立、取得公司法人资格而进行的一系列法律行为的总称。,区别：,“,设立,”,与,“,成立,”,不同。,一、有限责任公司概述,（二）有限责任公司与股份有限公司设立的比较,1,设立行为的内容不一样。,2,设立方式不一样。,3.,设立原则不一样。,二、有限责任公司的设立条件,设立公司须具备法律规定的实体条件和程序条件，否则就属于违法设立或设立无效。,重要的实体条件如：,（一）股东符合法定人数,（二）股东出资达到法定资本最低限额,（三）股东共同制定公司章程,（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。,（五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。,（六）其他必要条件。,三、有限责任公司的设立程序,1,、订立发起人协议。,2,、订立章程。,3,、申请名称预先核准。,4,、出资验资。,5,、确立公司的组织机构。,6,、申请设立登记。,第三节 有限责任公司的资本制度,第三节 有限责任公司的资本制度,一、有限责任公司股东出资,定义：股东的出资额是的资本构成单位。,主要有以下几种立法例：,1,出资平等主义。,2,出资不平等主义。,3,基本出资制。,一、有限责任公司股东出资,（二）出资最低数额、出资方式,股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、非专利技术、土地使用权作价出资。不允许劳务和信用等出资。,公司注册资本最低限额为：人民币,3,万元；一人公司为,10,万元；特殊公司依特别规定。,（二）出资最低数额、出资方式,股东的实物出资，应当为公司生产经营所需的建筑物、设备或其他物资，并应当经评估或作价。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过该有限责任公司注册资本的,20,。特殊情况下必须超过,20%,的，应当经公司审批部门批准。,股东以土地使用权作价出资的，应当符合一系列的原则。,（三）出资的缴纳与违约责任,股东可以分期缴纳出资。,股东如果不按照规定缴纳认缴的出资，则构成违约。出资的违约有：（,1,）承诺出资而未出资；（,2,）未足额出资。应掌握它们各自的责任。,出资违约责任,（,1,）承诺出资而未出资,未出资的股东应该向已经足额缴纳出资的股东承担违约责任。,（,2,）未足额出资,该股东补缴其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任；,案例：,甲、乙、丙三人共同组建一有限责任公司。公司成立后，甲将其股权中的一部分转让给了丁，丁通过受让股权成为公司股东。甲、乙均按期足额缴纳出资，但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额。对此，下列说法正确的是：,A,、由丙补交其差额，甲、乙和丁承担连带责任,B,、丙应当向甲、乙和丁承担违约责任,C,、由丙补交其差额，甲、乙承担连带责任,D,、丙应当向甲、乙承担违约责任,一、有限责任公司股东出资,出资证明书出资证明书是有限责任公司股东出资的表现形式，即表示股东出资的凭证。又称股单。是一种证明文书，不能像股票一样流通，但可以依法转让。由公司在成立后以公司名义向股东签发，以证明股东的出资。有法定的记载事项。,（六）出资与股份的区别,1,、发行主体不同。,2,、表现形式不同。出资表现为出资证明书，而股份则表现为股票。二者差别为：,（,1,）票面金额的表现不同。出资证明书的票面金额不一定相等，而股票的票面金额肯定是相同、统一的。有的股票可能没有票面金额，出资证明书必须记载。,（,2,）出资证明书都是记名的，而股票中有记名股票与无记名股票之分。,（,3,）股票作为有价证券是证券市场中最主要的一种证券，可以上市交易，而出资证明书是证据证券。,3,、转让限制不同。出资转让受到严格的限制，而股份转让是自由的,二、有限责任公司股东出资的转让,（一）出资转让的概念,出资转让，是指公司股东将向公司缴纳的出资及因此产生的权利和义务，一部分或全部地、概括地转移给其他股东以外投资者的行为。,1,、出资转让是股权买卖行为。投资者购买出资或股权的行为又被称为公司收购行为。,2,、出资转让不改变公司的法人资格。,3,、出资转让是要式行为。需符合实体条件，还应完成法定程序。,（二）出资转让的方式,1,、公司内部的出资转让。,股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。,（二）出资转让的方式,2,、公司外部的出资转让。,如果向股东以外的人转让出资，必须经全体股东过半数同意。不同意转让的股东应购买该转让的出资，如果不购买视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。可见，原则是鼓励在现有股东之间转让，以维护公司内部的稳定性。,（二）出资转让的方式,2,、公司外部的出资转让。,外部出资转让的特征：（,1,）优先保护出让股东的利益，同时提供优先购买权方式保护其他股东利益。（,2,）转让规则，以人数主义作为投票权的计算基础。同时以全体股东作为计算的基本人数。,第四节 有限责任公司的组织机构,第四节 有限责任公司的组织机构,有限公司的组织机构是依法行使公司决策、执行和监督权能的机构的总称。有限责任公司根据三种管理权能，分设三种不同的机构，这三种机构分别是权力机构、执行机构和监督机构。,一、股东与股东会,（一）股东,1,、有限责任公司的股东，就是指有限责任公司合法地拥有投资权利的人。,（,1,）股东必须是公司以外的投资者。本公司不得拥有其自身的投资，不得成为本公司的股东。,（,2,）股东须经登记方可确定其股东身份。有限责任公司的股东可以分为初始股东和后继股东。,（一）股东,2,、股东资格的取得。,（,1,）设立取得。,（,2,）受让取得。,（,3,）增资取得。,（,4,）合并取得。,（,5,）继承取得。,（一）股东,3,、股东资格的消灭。,（,1,）股东转让全部出资。,（,2,）公司法人解散或破产。,（,3,）股东死亡。,公司股东全部或部分丧失行为能力并不导致股东资格的消灭。,（一）股东,4,、股东的权利。,公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者的权利。,（一）股东,5,、股东的义务。（,1,）缴纳认购的出资。（,2,）出资填补义务（,3,）以其出资额为限对公司承担责任。（,4,）公司登记成立后，不得抽回出资。,（,5,）公司章程规定的其他义务。,（二）有限责任公司股东会,-,权力机构,1,、性质：股东会是有限公司的权力机构，它是由全体股东所组成的表达公司意思的非常设的机构，是每一个公司都必需的机构（一人公司除外）。股东会对外不代表公司，对内也不执行业务。,2,、职权：参考教材和法条。,（二）有限责任公司股东会,-,权力机构,（,1,）股东会的种类：,定期股东会,和,临时股东会,。,定期会议,是按照章程的规定按时召开的、由全体股东出席的例会，通常每年举行一次或两次。,临时会议,是根据公司需要在定期会议间隔期中临时召开的。,根据我国,公司法,，有权提议召开,临时股东,会议的人包括：,（,1,）代表,1,10,以上表决权的股东；（,2,）,1,3,以上董事；（,3,）监事会或监事。,代表,1,10,以上表决权的股东；,1,3,以上董事；,监事会或监事。,有权提议召开临时股东会议的人包括：,4,、召开及议事规则,首次会议,是有限责任公司成立后的第一次会议，由出资最多的股东召集和主持。有限责任公司设立董事会的，股东会会议由,董事会,召集,，,董事长,主持,。董事长因特殊原因不能履行职务时，由董事长指定的副董事长或者其他董事主持。不设董事会的股东人数较少和规模较小的有限责任公司，股东会会议由,执行董事,召集和支持。有的国家还规定，必要时，可由,法院,召集。,股东以其出资比例或按章程规定行使表决权,普通决议,是对公司一般事项所作的决议，一般只需经代表,1,2,以上表决权的股东通过,特别决议,是对较之公司一般事项更为重要的事项所作的决议，须经,2,3,以上表决权的股东通过,议 事 规 则,必须以特别决议通过的事项包括,公司增加或者减少注册资本；,公司分立、合并或者变更公司形式；,公司解散；,修改章程。,其他事项是否以特别决议通过，由公司章程规定。,二、有限责任公司的董事会和执行董事,（一）董事,1,、定义：董事是董事会的组成人员。大陆法系认为，董事是公司的受任人，董事因股东会之选任而与公司发生委任关系。英美法系认为，董事是公司的受信托人，董事与公司是一种信托关系。,（一）董事,2,、董事（监事或者经理）的任职资格,我国公司法没有对担任董事、监事、经理应具备的积极条件作出明确规定，但规定了担任上述职务的限制性（消极）条件，即有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、经理；,担任董事、监事或者经理的禁止条件（消极任职资格）,（,1,）无民事行为能力或者限制民事行为能力人；（,2,）因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾,5,年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾,5,年；（,3,）担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，并对该公司企业的破产负有个人责任的，自该公司企业破产清算完结之日起未逾,3,年；,（,4,）担任因违法被吊销营业执照的公司、企业的法定代表人并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾,3,年；（,5,）个人所负数额较大的债务到期未清偿。（,6,）此外，我国公司法还规定，国家公务员、公司的监事不得兼任公司的董事。,二、有限责任公司的董事会和执行董事,3,、董事的选任：,产生,股东会选举方式,股东单方委派方式,国有独资公司中外合资公司中外合作公司,职工民主选举方式,国有（非独资）公司,人数：,3,13,人；,董事任期：,董事任期由公司章程规定，每届任期不得超过,3,年,（,3,年不是死数）,，任期届满可连选连任。,董事任期届满前，股东会不得解除其职务,4,、董事的义务,1,、董事、监事、经理的共同义务,（,1,）应当遵守公司章程，忠实履行职务，维护公司利益，不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利。,（,2,）不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。,（,3,）除依照法律规定或者经股东会同意外不得泄露公司秘密。（保密义务）,（,4,）董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。,2,、董事、经理独有的义务,董事、经理除与监事一样，有共同的义务外，基于他们的地位和职权，还应履行下列义务：,（,1,）不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。,（,2,）不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立帐户存储。,（,3,）不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。,（,4,）不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动。（竞业禁止）,（,5,）除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。（竞业禁止）,竞业禁止,竞业禁止是指对与特定营业具有特定关系（如委托、雇佣关系）的特定人的行为予以禁止的制度。其结果，是被禁止的特定人负有不为所禁止的特定行为的义务。属于不作为义务。,5,、董事的责任,有限责任公司董事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司损害的，应当承担赔偿责任。,（,1,）责任的承担方式。主要为民事责任方式：赔偿损失、没收违法所得、由公司给予处分、返还财产、公司行使归入权。在情节严重时，可能承担刑事责任。具体内容见教材,P103,。,（,2,）董事责任的免除。参照：经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。,（,3,）公司对董事的诉讼。（监事会或股东）,（二）有限责任公司的董事会,1,、董事会的性质。,公司董事会是由董事组成的业务执行机构、日常经营决策机构和公司代表机构。,董事长或执行董事为公司的法定代表人。,2,、职权,董事会职权一般包括业务执行权、日常经营决策权以及对外代表公司的权利。详见教材,P104,。,3,、董事会的议事规则,董事会会议由董事长召集和主持,董事长因特殊原因不能履行职务时由董事长指定副董事长或者其他董事召集和主持。,1,3,以上董事可以提议召开董事会会议,董事会的议事方式和表决程序，除公司法有规定的以外，由公司章程规定,（三）执行董事,有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设,1,名执行董事，不设立董事会，执行董事为公司的,法定代表人,。,三、经理,辅助执行机构,（一）定义,我国规定，有限责任公司必须设经理，但经理并不是公司独立的组织机关。经理向董事会负责，是董事会的执行机构。经理并非法定代表人，未经董事长对外授权，经理对外不代表公司。,（二）任职资格,同董事的任职条件一样。公司法对经理的任期没有规定，可在聘任合同中自由约定。,（三）职权,（略）,不设董事会的公司，执行董事可以兼任公司经理。,四、,有限公司的监事会及监事,1,、,性质：监事会或监事是公司的监督机构。监事会对股东会负责，并向其报告工作。,2,、,组成：,监事会成员不得少于,3,人，包括股东代表和适当比例的职工代表，分别由股东和职工选举产生。股东人数较少和规模较小的有限公司，可以只设,1,至,2,名监事。,监事任期法定每届为,3,年。,不得用章程加以变更。,这一点不同于董事的任期。监事任期届满，连选可以连任。,本公司的董事、经理及财务负责人不得兼任监事。,3,、,职权：（略）,任职资格、义务和责任,P113,对董事、监事、高管的诉讼,P115,1,、公司的直接诉讼,2,、股东的派生诉讼,3,、股东的直接诉讼,第五节 特殊形态的,有限责任公司,一人公司,含义与意义,一人公司的利与弊,本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。,（,2,）五大风险防范措施,国有独资公司,（,1,）含义,本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,（,2,）章程,国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。,（,3,）特殊的组织机构：,国有独资公司的权力机构,股东会职权,一部分由常设执行机构董事会行使,另一部分由国家授权投资的机构或者国家授权的部门行使,（二）国有独资公司的执行机构,国有独资公司的执行机构是董事会。由于投资者的授权，公司的董事会又具有一定的决策权。,公司董事会。,董事,部分董事由国家授权投资的机构或者国家授权的部门委派或者更换,部分董事由公司职工民主选举产生,（二）国有独资公司的执行机构,国有独资公司董事会每届任期,3,年。（普通有限公司董事会的任期为“不得超过,3,年”）,董事会设董事长一人，可以视需要设副董事长。董事长、副董事长由国家授权投资的机构或者国家授权的部门从董事会成员中指定。董事长为公司的法定代表人。,（二）国有独资公司的执行机构,国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，董事会成员可以兼任经理。,国有独资公司的董事长、副董事长、董事、经理，未经国家授权投资的机构或者国家授权的部门同意，不得兼任其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织的负责人。实行了比竞业禁止还要严格地专职原则。,（三）国有独资公司的监督机构,我国,公司法,没有规定国有独资公司设立专门的监督机构。,根据,公司法,规定：“国家授权投资的机构或者国家授权投资的部门依照法律、行政法规的规定，对国有独资公司的国有资产实施监督管理。,目前，国有独资公司监督机构主要适用国务院,2000,年制定的,国有企业监事会暂行条例,。该条例主要针对向国有大型企业派出监事会的情况了，同样也适用于国有独资公司监事会的设立。,（三）国有独资公司的监督机构,国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督。对国务院不派出监事会的国有企业，则由省、自治区、直辖市人民政府参照本体例的规定，决定派出监事会。,（三）国有独资公司的监督机构,（,1,）权限。国有企业监事会以财务监督为核心，对企业的财务活动及企业负责人的经营管理行为进行监督，确保国有资产及其权益不受侵犯。,监事会一般每年对企业定期检查,1,2,次，并可以根据实际需要不定期地对企业进行专项检查。在必要时，可以聘请注册会计师事务所对企业进行审计，或建议国务院责成国家审计机关依法对企业进行审计。,（三）国有独资公司的监督机构,（,2,）构成。监事会由主席,1,人，监事若干人组成。监事会成员不少于,3,人。监事分为专职监事和兼职监事。专职监事由司（局）、处级国家工作人员担任，年龄一般在,55,周岁以下。监事会主席由副部级国家工作人员担任，为专职，年龄一般在,60,周岁以下。,监事会成员每届任期,3,年，其中监事会主席和专职监事、派出监事不得在同一企业连任。监事会主席和专职监事、派出监事实行回避原则，不得在其曾经管辖的行业、曾经工作过的企业或者其近亲属担任高级管理职务的企业的监事会中任职。,