资源描述
单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,单击此处编辑母版标题样式,单击此处编辑母版文本样式,第二级,第三级,第四级,第五级,*,近年考题分值统计,工程纠纷处理,13,22,18,第1页,第三章 建设工程纠纷处理,在工程建设过程中，纠纷是普遍存在。为了掌握建设工程纠纷处理知识，维护本身正当权益，应深人了解以下内容：,(l）民事纠纷处理基本方式；,(2）证据；,(3）民事诉讼,(4）仲裁；,(5）劳动争议处理，,(6）行政复议与行政诉讼,第2页,考点1 民事纠纷处理方式,建设工程民事纠纷处理方式主要有四种，分别是,和解、调解、仲裁、诉讼,。我国 协议法 第128 条要求，当事人能够经过和解或者调解处理协议争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成，能够依据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效，能够向人民法院起诉。当事人应该推行发生法律效力判决、仲裁裁决、调解书；拒不推行，对方能够请求,人民法院执行,。和解、调解、仲裁、诉讼各有特点，正确把握其特点，才能依据详细纠纷情况，选择适当处理方式。,第3页,一、掌握民事诉讼特点,民事诉讼是指人民法院在当事人和其它诉讼参加人参加下，以审理、裁判、执行等方式处理民事纠纷活动。,在我国 中华人民共和国民事诉讼法（以下简称 民事诉讼法）是调整和规范法院和诉讼参加人各种民事诉讼活动基本法律。,诉讼参加人包含,原告、被告、第三人、证人、判定人、勘验人等,。,民事诉讼含有,公权性、强制性、程序性,特点。,第4页,二、仲裁特点,一、仲裁概念,仲裁指发生争议当事人（申请人与被申请人），依据其达成仲裁协议，自愿将该争议提交中立第三者（仲裁机构）进行裁判争议处理方式。,仲裁法 是调整和规范仲裁制度基本法律，但仲裁法,调整范围仅限于民商事仲裁,，即“平等主体公民、法人和其它组织之间发生协议纠纷和其它财产权纠纷”仲裁，,劳动争议仲裁和农业承包协议纠纷,仲裁不受仲裁法调整。另外，依据 仲裁法 第3 条要求：“,以下纠纷不能仲裁,：,1 婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；,2 依法应该由行政机关处理行政争议。”,作为一个处理财产权益纠纷民间性裁判制度，仲裁含有,自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独立性,特点,。（下页）,第5页,仲裁处理有以下特点,：,1）自愿,这种意思自治不但表达在仲裁受理应该以仲裁协议为前提，还表达在仲裁整个过程，许多内容都能够由当事人自主确定。,2）专业性,因为各仲裁机构仲裁员都是由各方面专业人士组成，当事人完全能够选择熟悉纠纷领域专业人士担任仲裁员。,3）灵活性,与诉讼相比，仲裁程序愈加灵活更具弹性,4）保密性,仲裁以不公开审理为标准,保密和不公开审理是仲裁制度主要特点，除当事人、代理人，以及需要时证人和判定人外，其它人员,不得出席和旁听仲裁,开庭审理。,5）裁决快捷性,（,一裁决终局,）,仲裁裁决作出后是终局，对当事人含有约束力。仲裁裁决含有强制执行法律效力，当事人能够向人民法院申请强制执行。,6）经济性、独立性,第6页,三、和解与调解,和解,是指当事人在自愿互谅基础上，就已经发生争议进行协商并达成协议，自行处理争议一个方式。,在申请仲裁或诉讼后仍能够调解。,和解能够在民事纠纷任何阶段进行；,和解达成协议不含有强制执行力,。假如一方当事人不按照和解协议执行，另一方当事人不能够请求人民法院强制执行。,调解,是指第三人（即调解人）应纠纷当事人请求，依法或依协议约定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在相互谅解、相互让步基础上处理其纠纷一个路径。包含,民间调解、行政调解、仲裁调解和法院调解,四种形式。,注意：民间调解、行政调解形成调解书无强制约束力,仲裁调解、法院调解形成调解书有强制约束力,第7页,和解适用,1 未经仲裁和诉讼和解,发生争议后，当事人及能够自行和解。假如达成一致意见，就不需要进行仲裁或诉讼了。,2 申请仲裁后和解,当事人申请仲裁后，能够自行和解。达成和解协议，能够请求仲裁庭依据和解协议作出裁决书，也能够撤回仲裁申请。,当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔，能够依据仲裁协议申请仲裁。,3 诉讼后和解,当事人在诉讼中和解，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼。,4 执行中和解,在执行中，双方当事人在自愿协商基础上，达成和解协议，产生结束执行程序效力。假如一方当事人不推行和解协议或者反悔，对方当事人只能够申请人民法院按照原生效法律文书强制执行。,第8页,能较经济、较及时地处理建设工程纠纷处理方式是()。,A 和解 B 调解 C 仲裁 D 诉讼,A,某施工协议建设单位和施工单位发生纠纷后，经双方和解后达成和解协议，则该和解协议()。,A 既无强制约束力又无法律效力,B 现有强制约束力又有法律效力,C 有强制约束力，但无法律效力,D 无强制约束力，但有法律效力,D,（和解后达成和解协议，无强制约束力，但有法律效力）,第9页,以下关于和解和调解表述中，正确有()。,A当事人在申请仲裁或诉讼后，依然能够和解,B当事人发生争议后，应首先采取和解方式处理，不能达成和解协议，再采取其它方式,C双方和解后达成协议没有法律效力,D诉讼外调解所形成调解书对当事人均无约束力,E法院调解形成调解书送达双方当事人并经签收后产生法律效力,A E,（,和解、调解不是必经程序，当事人可直接提请仲裁或提起诉讼；仲裁调解书对当事人有约束力,）,第10页,甲乙因协议纠纷申请仲裁，在审理过程中，双方和解并依据和解协议制作了裁决书，现甲反悔，则下述说法正确是()。,A 该裁决书不需推行,B 甲应该推行裁决书,C 甲能够申请法院撤消裁决书,D 乙能够向法院起诉,B,(裁决有强制执行效力）,第11页,以下纠纷，当事人能够申请仲裁有()。,A 孙某与某建设集团企业之间劳动争议,B 张某与村民委员会之间土地承包经营协议纠纷,C 王某房屋被李某倒车时撞坏侵权纠纷,D 王某与其家人遗产纠纷,E 甲乙之间运输协议纠纷,C E,(劳动争议、农业承包、婚姻、收养、监护、抚养、遗产、行政争议不能仲裁),第12页,考点2 证据,一、证据种类,民事诉讼证据种类主要有,7种形式,：,（1）书证，经过其内容来证实。,（2）物证，经过其其外形来证实。,（3）视听资料,（4）证人证言 民法77条要求：证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，能够提交书面证言。,（5）当事人陈说,（6）判定结论,（7）勘验笔录 人民法院指派勘验人员对案件诉讼标物和相关证据，经过现场勘验、调查所作纪录。,（下页）,第13页,一、书证,书证是指以文字、符号、图形等形式所记载内容或表示思想来证实案件事实证据。如协议文本、信函、电报、传真、图纸、图表等各种书面文件或纸面文字材料，但,书证物质载体并不限于纸质材料,，非纸类物质也可成为载体，如，木、竹、金属等等均不限。,书证含有以下特征,：一是书证以其表示思想内容来证实案件事实，而不是以其外形、质量等来证实案件事实；二是书证往往能够直接证实案件主要事实。三是书证真实性较强，不易伪造。,书证证据力,。书证要含有证据力，必须满足两个基本条件：其一，书证是真实；其二，书证所反应内容对待证事实能起到证实作用。,第14页,二、物证,物证，是指证实案件真实情况一切物品和痕迹证实民事法律关系成立物品，全部权有争议物品、协议纠纷中质量有争议物品、侵权损害客体物等等，都是,常见物证,。行政诉讼中，被告行政机关提供证实相对人违法行为客体物，相对人提供证实详细行政行为违法侵犯其正当权益客体物等，都属于物证,物证以物质存在、外部特征和属性等对案件事实起到证实作用。,这是物证区分于其它证据一个最显著特点。与其它证据比较，含有较强可靠性和稳定性。物证是客观存在物品或痕迹，难以伪造。当物证及时加以搜集并妥善保管普通就不再发生改变。,第15页,三、视听资料,视听资料，是指利用录音、录像等技术伎俩反应声音、图像以及电子计算机储存数据证实案件事实证据。视听资料作为一个新证据方法是当代科技发展结果，伴随电子产品普及化，在诉讼中人们也越来越多地使用视听资料。常见视听资料如,录像带、录音带、胶卷、电脑数据,等。,最高人民法院 关于民事诉讼证据若干要求 要求，存有疑点视听资料，不能单独作为认定案件事实依据。对于,未经对方当事人同意私自录制,其谈话取得资料，只要不是以侵害他人正当权益（如侵害隐私）或者违反法律禁止性要求方法（,如窃听,）取得，仍能够作为认定案件事实依据。,第16页,四、证人证言,证人，是指了解案件事实情况并向法院或当事人提供证词人。证言，是指证人将其了解案件事实向法院所作陈说或证词。在我国证人包含单位证人和自然人证人两大类。,证人有出庭作证义务。,因为假如证人不出庭作证当事人就无法对其进行质询，不易判断证言真实性。与当事人有亲属关系和其它亲密关系人即使能够作为证人出庭作证，但因为上述关系特殊性，其证言证实力普通要小于其它证人证言。,以下几类人不能作为证人：,1 不能正确表示意志人；2 诉讼代理人；,3 审判员、陪审员、书记员；4 判定人员；,5 参加民事诉讼检察人员。,第17页,五、当事人陈说,当事人陈说，是指当事人在诉讼中就本案事实向法院所作说明。作为证据当事人陈说是指那些能够证实案件事实陈说。依据 民事诉讼法 第71条要求，“,人民法院对当事人陈说，应该结合本案其它证据，审查确定能否作为认定事实依据”。,最高人民法院 关于民事诉讼证据若千要求第76 条则深入要求：“当事人对自己主张，只有本人陈说而不能提出其它相关证据，其主张不予支持。但对方当事人认可除外。”,第18页,六、判定结论,判定结论，是指判定人利用自己专门知识，对案件中专门性问题进行判定后所作出书面结论。,（一）申请判定主体与方式,当事人能够向人民法院申请判定，也能够由一方当事人自行委托相关部门判定。但一方自行委托相关部门作出判定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新判定人民法院应予准许。,（二）申请判定时间,当事人申请判定，应该在,举证期限内提出,，只有在申请重新判定，并经人民法院同意时除外。对需要判定事项负有举证责任当事人，在人民法院指定期限内无正当理由不提出判定申请或者不预缴交判定费用或者拒不提供相关资料，致使无法经过判定结论给予认定，应该对该事实负担举证不能后果。,第19页,（三）判定机构及判定人确实定方式,基于对当事人意思自治尊重，当事人申请判定经人民法院同意后，,双方协商,确定有资格判定机构和判定人员协商不成，由人民法院指定。,（四）对法院委托判定申请重新判定情形,当事人对人民法院委托判定部门作出判定结论有异议申请重新判定，提出证据证实存在以下情形之一，人民法院应予准许：,1 判定程序或者判定人员不具备相关判定资格；,2 判定程序严重违法；,3 判定结论显著依据不足；,4 经过质证认定不能作为证据使用其它情形。,对于有缺点判定结论,，能够经过,补充判定、重新质证或者补充质证,等方法处理，,不予重新判定,。,第20页,七、勘验笔录,勘验笔录，是指人民法院审判人员或者行政机关工作人员对能够证实案件事实现场或者对不能、不便拿到人民法院物证，就地进行分析、检验、测量、勘察后所作统计。包含文字统计、绘图、摄影、录像、模型等材料。因为勘验笔录是办案人员依照法定程序并利用一定设备和技术伎俩对勘验对象情况客观记载，所以它客观性较强，也比较可靠。它主要作用在于固定证据及其所表现各种特征，供深入研究分析使用。勘验笔录是否全方面和准确往往会受到主观原因影响和客观原因制约，所以必须,经过审查核实,后才能作为定案依据。,第21页,二、证据保全和应用（P204),证据保全,是指在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。,证据保全包含证据保全申请和证据保全实施两个步骤。,向人民法院申请保全证据，不得迟于,举证期限届满前七日,。,证据应用,包含,证实对象、举证责任、证据搜集与固定、证实过程,等内容。,普通标准：,谁主张 谁举证（劳动争议由用人单位负举证责任）,了解什么是证据交换和质证。,第22页,二、证据保全和应用,（一）证据保全概念和作用,证据保全是指在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以固定和保护制度。在证据可能灭失或者以后难以取得情况下，诉讼参加人能够向人民法院,申请,保全证据，,人民法院也能够主动采取保全办法,。,（二）申请,1诉讼中申请，不得迟于举证期限届满前,7日,。,2仲裁中申请，,仲裁委员会,应将申请提交,证据所在地,基层人民法院。,当事人申请保全证据，人民法院能够,要求其提供对应担保。,第23页,（三）实施,人民法院进行证据保全，能够依据详细情况，采取,查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、判定、勘验、制作笔录,等方法。,人民法院进行证据保全，能够要求当事人或者诉讼代理人到场。,第24页,证据应用,（一）证实对象,证实对象，就是需要证实主体利用证据加以证实案件事实。它是证实起点和终点。整个证实过程都是围绕证实对象进行。,1 证实对象范围,在民事诉讼中，需要利用证据加以证实对象包含：,(l）当事人主张实体权益法律事实。如当事人主张权利产生、变更、毁灭事实,(2）当事人主张程序法事实。如当事人资格与行为能力等问题。,(3）证据事实。如书证是否客观真实，所反应内容与本案待证事实是否相关。,（4）习惯、地方性法规,第25页,2 不需要证实事实,依据最高人民法院 关于民事诉讼证据若干要求，对以下事实当事人无需举证证实：,(1）众所周知事实；,(2）自然规律及定理,(3）依据法律要求或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出另一事实；,(4）已为人民法院发生法律效力裁判所确认事实,(5）已为仲裁机构生效裁决所确认事实,(6）已为有效公正文书所证实事实。,第26页,（二）举证责任,1 举证责任概念,举证责任，又称证实责任，即当事人对自己主张事实，应该提供证据加以证实，以及不能证实时将负担诉讼上不利后果,2 民事诉讼举证责任分配,(1）普通标准,谁主张对应事实，谁就应该对该事实加以证实。即,“谁主张，谁举证”。,在协议纠纷诉讼中，主张协议成立并生效一方当事人对协议订立和生效事实负担举证责任。主张协议变更、解除、终止、撤消一方当事人对引发协议变动事实负担举证责任对协议是否推行发生争议，由负有推行义务当事人负担举证贵任。代理权发生争议，由主张有代理权一方当事人负担举证责任。,第27页,（劳动争议由用人单位负举证责任）,在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出,开除、除名、解聘、解除劳动协议、降低劳动酬劳、结算劳动者工作年限,等决定而发生劳动争议，由用人单位负举证责任。,(2）举证责任倒置,举证责任倒置，是为了填补普通标准不足，针对一些特殊案件，将按照普通标准本应由己方负担一些证实责任，改为由对方当事人负担证实方法。证实责任倒置必须有法律要求，法官不能够在诉讼中任意将证实责任分配加以倒置。如，,因医疗行为引发侵权诉讼,，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过失负担举证责任。,第28页,（三）证据搜集与固定,证据搜集，是指审判人员为了查明案件事实，按照法定获取证据行为。,普通能够经过以下方法搜集证据：,1 当事人,提供,证据；,2 人民法院认为审理案件需要，依职权,主动,调查搜集；,3 当事人依法,申请,人民法院调查搜集证据。,在证据可能灭失或以后难以取得情况下，法院依据申请人申请或依职权，对证据加以保全。,第29页,（四）证实过程,1 举证时限,举证时限，是指法律要求或法院、仲裁机构指定当事人能够有效举证期限。,举证时限可由,当事人协商,，法院要求不得少于,30日,。,当事人应该在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交，视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交证据材料，人民法院审理时不组织质证。当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉，也应该在举证期限届满前提出。当事人在举证期限内提交证据材料确有困难，应在举证期限内申请延期举证，经人民法院同意，能够适当延长举证期限。,第30页,（二）证据交换,证据交换：,在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院主持下，当事人之间相互明示其持有证据全过程。证据交换制度设置，有利于当事人之间明确争议焦点，集中辩论；有利于法院尽快了解案件争议焦点，集中审理；有利于当事人尽快了解对方事实依据，促进当事人进行和解和调解。,时间,：,答辩期届满后，开庭审理前,。,交换证据之日举证期限届满,。,证据交换应该在审判人员主持下进行。在证据交换过程中，审判人员对当事人无异议事实、证据应该统计在卷；对有异议证据，按照需要证实事实分类统计在卷，并记载异议理由。经过证据交换，确定双方当事人争议主要问题。,第31页,（三）质证,质证，是指当事人在法庭主持下，围绕证据真实性、正当性、关联性，针对证据证实力有没有以及证实力大小，进行质疑、说明与反驳过程。,证据应该在法庭上出示，由当事人质证。未经质证证据，不能作为认定案件事实依据。,1 书证、物证、视听材料质证,对书证、物证、视听资料进行质证时，当事人有权要求出示证据,原件或者原物,。但有以下情况之一除外：,（1）出示原件或者原物确有困难并经人民法院准许出示复制件或者复制品；,（2）原件或者原物已不存在，但有证据证实复制件、复制品与原件或原物一致。,第32页,2 证人、判定人、勘验人质证,证人应该出庭作证,，接收当事人质询。证人确有困难不能出庭，经人民法院许可，证人能够提交书面证言或者视听资料或者经过双向视听传输技术伎俩作证。审判人员和当事人能够对证人进行问询。,证人不得旁听法庭审理,；问询证人时，其它证人不得在场。人民法院认为有必要，能够让证人进行对质。,判定人应该出庭接收当事人质询。,判定人确因特殊原因无法出庭，经人民法院准许，能够书面回复当事人质询。经法庭许可，,当事人能够向证人、判定人、勘验人发问。,第33页,（四）认证,认证，即证据审核认定，是指人民法院对经过质证或当事人在证据交换中认可各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件事实依据。认证是正确认定案件事实前提和基础，其详细内容是对证据有没有证实力和证实力大小进行审查确认。,人民法院就,数个证据,对同一事实证实力，能够依照以下标准认定：,1）国家机关、社会团体依职权制作公文书证证实力普通大于其它书证；,2）物证、档案、判定结论、勘验笔录或者经过公证、登记书证，其证实力普通大于其它书证、视听资料和证人证言；,3）证人提供对与其亲属或者其它亲密关系当事人有利证言，其证实力普通小于其它证人证言。,第34页,关于证据应用，以下表述中错误是()。,A当事人对自己提出主张，有责任提供证据,B书证应该提交原件，物证应该提交原物,C证人应该出庭作证并旁听法庭审理,D判定人应该出庭接收当事人质询,C,（,证人应该出庭作证，但不得旁听法庭审理,）,第35页,关于判定，以下说法中正确有()。,A针对相关专业问题，法院能够委托含有对应专业判定机构进行判定,B针对相关专业问题，仲裁机构能够委托含有对应办法专业判定机构进行判定,C一方当事人自行委托相关部门作出判定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新判定，法院应予准许,D当事人对法院委托判定部门判定结论有异议，即使有证据证实，也不予重新判定,E对有缺点判定结论，应予重新判定,A B C,(有缺点结论，应补充判定、重新质证、补充质证；违法、显著依据不足应,重新判定,；,当事人对判定结论有异议可申请重新判定,）,第36页,在一起建设单位诉施工单位质量纠纷诉讼中，双方均认可和建设单位两次单独委托判定机构对工程质量进行判定，施工单位认为判定结论能够证实当初工程施工质量不存在缺点，不过建设单位拒绝出具该份判定结论，则()。,A 施工企业负有取得该判定举证义务,B 人民法院应该自行调取该判定,C 法院应该推定施工企业主张成立,D 建设单位必须提供该判定结论,C,（,持有些人拒不提供证据，对方当事人主张该证据不利于持有些人，可推定该主张成立,）,第37页,甲建筑企业承揽了某住宅小区施工任务，.8.30日完工，不过建设单位却没有按照协议及时支付工程款，.11.10日，甲建筑企业将建设单位告上法庭，要求建设单位支付工程款累计300万元。回答以下问题：,1 庭审中，甲建筑企业出示了施工承包协议以证实索要工程款正当性，此协议属于（）。,A书证 B物证 C判定结论 D勘验笔录,2 因为建设单位指出甲建筑企业所承建工程质量不合格，要求判定，则其判定申请应该在（）之前提出。,A提交答辩状 B举证期限届满 C开庭 D判决,3 建设单位指出甲建筑企业在施工过程中使用了劣质材料，请求人民法院对该材料证据保全，则应该在（）之前提出。,A提交答辩状 B举证期限届满 C举证期满前7日 D判决,1 A 2 B 3 C,第38页,4 建设单位申请诉讼保全，人民法院能够要求建设单位提供对应（）。,A 帮助,B 担保,C 证据保全,D 办法,5 甲建筑企业应该选择（）起诉。,A 最高人民法院,B 高级人民法院,C 中级人民法院,D 基层人民法院,4 B 5 D,（基层人民法院管辖第一审民事案件）,第39页,关于证据保全制度，以下说法正确是（）。,A 当事人申请证据保全，应该提供对应担保。,B 仲裁委员会应将当事人证据保全申请提交当地基层人民法院。,C 人民法院进行证据保全，应该要求当事人或诉讼代理人到场。,D 人民法院进行证据保全，能够采取查封、扣押、拍照等方法。,D,（A能够要求提供担保；B提交,证据所在地,人民法院；C能够要求P205）,第40页,在以诉讼方式处理建设工程协议纠纷过程中，能够做为证据是（）。,A.工程图纸 B.造价判定,C.律师辩论 D.被告人弟弟证言,E.私拍谈判录像,ABDE,（E偷拍只要不侵权或违法，可作为证据）,当事人依据民事诉讼法第74条要求向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（）日。,A 3 B 7 C 15 D 30,B,第41页,考点3 民事诉讼法,民事诉讼法基本制度：,-合议制度,合议制度，是指由3人以上单数人员组成合议庭，对民事案件进行集体审理和评议裁判制度。合议庭评议案件，实施,少数服从多数,标准。在民事诉讼过程中，除适用简易程序由审判员一人独任审判以外，均采取合议制度。,-回避制度,回避制度是指为了确保案件公正审判而要求与案件有一定利害关系审判人员或其它相关人员不得参加本案审理活动或诉讼活动审判制度。,第42页,-公开审判制度,公开审判制度，是指人民法院审理民事案件，除法律要求情况外，审判过程及结果应该向社会公开制度。,-两审终审制度,两审终审制度是指一个民事案件经过两级法院审理就宣告终止制度。最高人民法院做出一审判决、裁定为终审判决、裁定。,另外，依据 民事诉讼法，适用尤其程序、督促程序、公告催告程序和企业法人破产还债程序审理案件，实施,一审终审,。,第43页,一、诉讼管辖,民事诉讼中管辖，是指各级法院之间和同级法院之间受理第一审民事案件分工和权限。诉讼管辖分为：,级别管辖、,地域管辖、,移交管辖,指定管辖。,第44页,（一）级别管辖,级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件分工和权限。级别管辖是人民法院组织系统内部从,纵向划分,各级人民法院管辖权限，它是划分人民法院管辖范围基础。依据人民法院组织法要求，我国人民法院设,四级,：即,基层人民法院、中级人民法院、高级人民法院、最高人民法院,。,法律要求，,基层人民法院管辖第一审民事案件,，但另有要求除外。,第45页,我国 民事诉讼法主要依据,案件性质、复杂程度和案件影响,来确定级别管辖。,各级人民法院都管辖第一审民事案件。,1 基层人民法院管辖,第一审民事案件，法律另有要求除外,2 中级人民法院管辖,以下第一审民事案件：,1）重大涉外案件,2）在本辖区有重大影响案件,3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖案件,。,3 高级人民法院,管辖在本辖区有重大影响第一审民事案件。,4 最高人民法院管辖,以下第一审民事案件：,(l）在全国有重大影响案件,(2）认为应该由本院审理案件,第46页,（二）地域管辖,1）地域管辖，是指确定同级人民法院在各自辖区内管辖第一审民事案件分工和权限。它是在人民法院组织系统内部，从,横向,确认人民法院管辖范围，是在级别管辖基础上确认。,2）地域管辖是依据各种不一样民事案件特点来确定，普通标准是“,原告就被告,”，即“,被告所在地法院受理,！对其它特殊类型案件，也是以当事人所在地、诉讼标所在地或诉讼标物所在地人民法院管辖为标准。,第47页,3）民事诉讼法要求，地域管辖有3种：,普通地域管辖、特殊地域管辖、专属管辖,。,普通地域管辖,，是指依据当事人所在地确定有管辖权人民法院；,特殊地域管辖,，是指依据诉讼标或诉讼标物所在地确定有管辖权人民法院。对特殊地域管辖，我国民事诉讼法采取列举方式给予确定；,专属管辖,是指依据案件特殊性质，法律要求必须由一定地域人民法院管辖。专属管辖含有排他性。,第48页,4）协议纠纷管辖。民事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由,被告住所地或者协议推行地,人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中,协议选择,被告所在地、协议推行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地,人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。,5）专属管辖,因不动产纠纷提起诉讼，由,不动产所在地,人民法院管辖。,注意：,建设工程施工协议纠纷不适用专属管辖。,第49页,依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题解释要求，建设工程施工协议纠纷不适用专属管辖，而应该按照 民事诉讼法 第24条要求，适用协议纠纷地域管辖标准，即由,被告住所地或协议推行地,人民法院管辖。,发包人和承包人也可依据 民事诉讼法第25条要求，在,发包人住所地、承包人住所地、协议签署地、施工行为地（工程所在地）,范围内，经过,协议确定,管辖法院。,第50页,（三）移交管辖和指定管辖,1 移交管辖,人民法院发觉受理案件不属于本院管辖，应该移交有管辖权人民法院，受移交人民法院应该受理。受移交人民法院认为受移交案件依照要求不属于本院管辖，应该报请上级人民法院指定管辖，,不得再自行移交。,2 指定管辖,有管辖权人民法院因为特殊原因，不能行使管辖权，由上级人民法院指定管辖。人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商处理协商处理不了，报请他们共同上级人民法院指定管辖。,第51页,（四）管辖权异议,管辖权异议，是指当事人向受诉法院提出该法院对案件无管辖权主张。民事诉讼法 第38 条要求：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议，应该在提交答辩状期间提出人民法院对当事人提出异议，应该审查。异议成立，裁定将案件移交有管辖权人民法院；异议不成立，裁定驳回。”,第52页,（五）回避制度,依据 民事诉讼法 第45 条要求，审判人员、书记员、翻译人员、判定人、勘验人有以下情形之一，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请回避：,1是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属；,2 与本案有利害关系；,3 与本案当事人有其它关系，可能影响对案件公正审理,。,依据 民事诉讼法相关要求，当事人提出回避申请，应该说明理由，在案件开始审理时提出。回避事由在案件开始审理后知道，也能够在法庭辩论终止前提出。,院长担任审判长时回避，由审判委员会决定；审判人员回避，由院长决定；其它人员回避，由审判长决定。,人民法院对当事人提出回避申请，应该在申谙提出三日内，以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服，能够在接到决定时申请复议一次。复议期间，被申请回避人员，不停顿参加本案工作。人民法院对复议申请，应该在三日内作出复议决定，并通知复议申请人。,第53页,协议双方对协议纠纷管辖没有约定时，协议纠纷由（）人民法院管辖。,A被告住所地,B协议推行地,C原告住所地,D协议签署地,E标物所在地,A B,（,民,事诉讼法要求，因协议纠纷提起诉讼，由被告住所地或者协议推行地人民法院管辖。但协议双方当事人能够在书面协议中,协议,选择被告所在地、协议推行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反级别管辖和专属管辖。）,第54页,赵某跟随同乡包工头周某进城务工2年，现赵某欲对拖欠其工资3万元包工头周某提起诉讼 以下说法正确是()。,A 此案应由中级人民法院管辖,B 此案应由赵某住所地人民法院管辖,C 此案应由周某户口住所地人民法院管辖,D 此案应由周某租住房屋所在地人民法院管辖,D,公民提起诉讼，由被告住所地法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致时，由经常居住地（满一年）法院管辖,第55页,二、诉讼参加人要求,诉讼参加人包含,当事人和诉讼代理人,。,（一）、当事人,民事诉讼中当事人，是指因民事权利和义务发生争议，以自己名义进行诉讼，请求人民法院进行裁判公民、法人或其它组织。民事诉讼当事人主要包含原告和被告。依据民事诉讼法第49条要求：“公民、法人和其它组织能够作为民事诉讼当事人。,法人由其法定代表人进行诉讼,。其它组织由其主要责任人进行诉讼。”法人正职责任人是法人法定代表人。没有正职责任人，由主持工作副职责任人担任法定代理人。设有董事会法人，以董事长为法定代表人；没有董事长法人，经董事会授权责任人可作为法人法定代表人,第56页,工程发包过程中可能有时候存在转包现象，针对这种情况，依据最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题解释，因建设工程质量发生争议，发包人能够以,总承包人、分包人和实际施工人,为,共同被告,提起诉讼。,实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉，人民法院应该依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利，人民法院能够追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人,只在欠付工程价款范围内,对实际施工人负担责任。,第57页,（二）、诉讼代理人,诉讼代理人，是指依据法律要求或当事人委托，在民事诉讼活动中为维护当事人正当权益而代为进行诉讼活动人。民事诉讼代理人可分为,法定诉讼代理人与委托诉讼代理人,。,（一）法定诉讼代理人,适合用于无诉讼行为能力当事人，依照法律要求代理当事人进行诉讼。,（二）委托代理人,委托代理人是基于当事人授权委托而行使代理权人。,1 委托人与委托代理人范围,依据法律要求，委托人能够是当事人、法定代理人与代表人诉讼中代表人。委托诉讼代理人既能够是律师，也能够是当事人近亲属、相关社会团体或者所在单位推荐人，以及经人民法院许可其它公民。,在建设工程领域，最常见是,委托诉讼代理人,。,第58页,2 委托代理人人数,民事诉讼法 第58 条第1 款要求：“当事人、法定代理人能够委托一至二人作为诉讼代理人。”,3 委托代理权产生,委托代理是基于委托协议与单方授权而产生。,4 授权委托书与委托代理权限,委托他人代为诉讼，必须向人民法院提交由委托人署名或盖章授权委托书，授权委托书必须记明委托事项和权限。,委托权限分为普通授权与尤其授权。,普通授权，委托代理人仅有程序性诉讼权利。,尤其授权能够行使实体性诉讼权利，即代为认可、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。,若授权委托书仅写“全权代理”而无详细授权情形，视为诉讼代理人没有取得尤其授权，无权行使实体性诉讼权利,5 委托代理权毁灭,委托代理权能够因诉讼终止、当事人解除委托、代理人辞去委托、委托代理人死亡或丧失行为能力而毁灭。,第59页,诉讼参加人包含（）。,A 当事人 B 代理人 C 诉讼代理人 D 法人 E 公民,AC,诉讼代理人是代理当事人进行民事诉讼活动人，以下能够作为诉讼代理人包含()。,A 律师,B 法官,C 限制民事行为能力人,D 当事人近亲属,E 所在单位推荐人,A D E,（委托诉讼代理人既能够是律师，也能够是当事人近亲属、相关社会团体或者所在单位推荐人，以及经人民法院许可其它公民）,第60页,依据法律要求，施工企业诉讼代理人假如没有施工单位尤其授权，在诉讼中不得代为（）。,A 进行和解,B 提起反诉,C 提起上诉,D 提交证据,E 变更诉讼请求,ABCE,（尤其授权能够行使实体性诉讼权利，即代为认可、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉。）,第61页,三、财产保全及先予执行要求,（一）财产保全概念,财产保全是指碰到相关财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形从而将会造成对利害关系人权益损害或可能使人民法院判决难以执行或不能执行时，依据利害关系人或当事人申请或人民法院决定，对相关财产采取保护办法制度。,（二）财产保全种类,财产保全有两种，即,诉前财产保全,和,诉讼财产保全,。,第62页,1诉前财产保全,诉前财产保全，是指在起诉前，人民法院依据利害关系人,申请,，对被申请人相关财产采取强制办法。,2诉前财产保全应该具备以下条件：,1）必须是情况紧急，不采取财产保全将会使申请人正当财产权益受到难以填补损害；,2）必须由利害关系人向财产所在地人民法院提出申请，法院,不依职权主动,采取财产保全办法；,3）申请人,必须提供担保,不然法院将驳回申请。,人民法院接收申请后，必须在,48小时内,作出裁定。裁定采取诉前财产保全办法，应该马上开始执行申请人应该在人民法院采取诉前财产保全办法后,15日,内起诉,不然人民法院应该解除诉前财产保全。,第63页,3 诉讼财产保全应该具备以下条件：,1）必须是由当事人一方行为可能使判决难以执行；,2）必须在诉讼过程中提出申请。法院在必要时也能够依职权裁定采取诉讼财产保全办法；,3）申请人提供担保。法院未,责令,提供担保不在此限。,财产保全限于请求范围，或者与本案相关财物。,4 财产保全程序：,1）,申请,。诉前财产保全，由利害关系人在起诉之前向受诉法院提出申请。人民法院接收申请并裁定保全，申请人在15日以内不起诉即解除财产保全。诉讼财产保全能够在起诉同时申请也能够在起诉以后申请。,2）,担保,。诉讼财产保全人民法院,能够责令,申请人提供担保，申请人不提供担保，驳回申请。,第64页,3）,裁定,。当事人申请诉前保全，人民法院接收申请后须在48小时内，作出裁定，裁定一旦作出即发生法律效力，当事人不服不得上诉，可申请复议一次，复议期间,不停顿,对裁定执行。,4）,解除,。财产保全裁定效力至生效法律文书执行时止，假如诉讼过程中需要解除保全办法，法院应及时作出裁定解除保全裁定，如财产保全原因和条件发生改变，不需要保全；被申请人提供对应担保；诉前保全申请人在15日内未提起诉讼等。,5）,赔偿,。,假如当事人申请财产保全有错误，被申请人因财产被保全而遭受损失，申请人应该负担赔偿责任。,第65页,5 先予执行,（一）先予执行概念,先予执行，是指人民法院对一些民事案件在作出终局判决前，为了处理权利人生活或生产经营急需，依据其申请，裁定另一方当事人预先推行一定义务诉讼办法。,（二）先予执行适用范围,依据 民事诉讼法 第97 条：“人民法院对以下案件，依据当事人申请，能够书面裁定先予执行：,1 追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、,医疗费用，,2 追索劳动酬劳；,3 因情况紧急需要先予执行。”,第66页,（三）先予执行适用条件,1 当事人之间权利义务关系明确；,2 申请人有实现权利迫切需要，不先予执行将严重影响申请人正常生活或生产经营；,3 被申请人有推行能力；,4 申请人向人民法院提出了申请，人民法院不得依职权适用；,5 在诉讼过程中。人民法院应该在受理案件后终审判决前采取。,（四）先予执行范围,先予执行应该仅限于当事人诉讼请求范围，并以当事人生活、生产经营急需为限。,第67页,（五）先予执行程序,1 申请,先予执行依据当事人申请而开始。,2 责令提供担保,人民法院应据案件详细情况来决定是否要求申请人提供担保。假如认为有必要让申请人提供担保，能够责令其提供；不提供，驳回申请。,3 裁定,人民法院对当事人先予执行申请，经审查认为符正当定条件，应该及时作出先予执行裁定。裁定经送达当事人，即发生法律效力，当事人不服，可申请复议一次。,（六）错误补救,人民法院裁定先予执行后，经过审理，判决申请人败诉，申请人应返还因先予执行所取得利益。拒不返还，由法院强制执行，被申请人因先予执行遭受损失，还应赔偿被申请人损失。,第68页,四、审判程序,审判程
展开阅读全文
浙ICP备2021020529号-1 | 浙B2-20240490 
