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企业法律顾问实务

　　考情分析
　　本章重点内容：管辖、当事人和代理人形成的诉讼参加人、证据；法度榜样之中的通俗法度榜样、二审、审判监督法度榜样、履行法度榜样；非重点内容有：平易近诉中的诉、法院调剂、家当保全、先予履行，督促法度榜样和公示催告法度榜样、涉外法度榜样。案例分析题必有一道来至本章，各类题型都曾显现。进修时留意平易近事诉讼法及司法说明条则的明白得经历，学会把司法条则在具体平易近事司法实务案例中的应用，测验多以小案例的情势显现。
　　比来三年题型题量分布：　　
题型
2009年
2008年
2007年
单选题
4题/4分
6题/6分
7题/7分
多选题
3题/6分
8题/16分
8题/16分
案例分析题
1题/10
1题/10
1题/10
合计
8题/20分
15题/32分
16题/33分

第一节　平易近事案件主管与管辖

　　一、平易近事案件的主管
　　平易近事诉讼主管解决的是人平易近法院依法受理平易近事案件的具体范畴。《平易近事诉讼法》第3条规定，人平易近法院受理公平易近之间、法人之间、其他组织之间以及他们互相之间因家当关系和人身关系提起的平易近事诉讼，有用本法的规定。具体包含以下几个方面：
　　1.由平易近法调剂的平等主体之间的家当关系和人身关系产生的案件；
　　2.由婚姻家庭法调剂的婚姻家庭关系引起的胶葛；
　　3.由商法调剂的因商事关系引起的胶葛；
　　4.由劳动法调剂的劳动合同关系和劳资关系产生的案件。依照我国现行相干司法规定，劳动争议的解决方法有四种：和解、调剂、仲裁与诉讼。个中，和解、调剂不是解决劳动争议的必经法度榜样，完全由当事人自行决定；而劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置法度榜样。
　　5.由其他司法调剂的社会关系产生的专门类型案件。

　　二、平易近事案件的管辖
　　平易近事诉讼管辖，是指上级人平易近法院和下级人平易近法院之间，以及同级人平易近法院之间受理第一审平易近事案件的分工和权限。
　　（一）级别管辖
　　1.中级人平易近法院管辖的第一审平易近事案件
　　（1）重大年夜涉外案件；（2）在本辖区有重大年夜阻碍的案件；（3）最高人平易近法院确信由中级人平易近法院管辖的案件。涉港、澳、台的案件能够参照涉外案件来确信，即重大年夜涉港、澳、台案件由中级人平易近法院管辖。
　　提示：最高人平易近法院确信由中级法院管辖的案件：
　　（1）海事、海商案件由海事法院管辖（所有的海事法院差不多上中级法院）；
　　（2）专利胶葛案件（省会都市地点地的中级法院以及最高人平易近法院专门授权制订的中级人平易近法院）；
　　（3）要求认定仲裁协定效力的案件；要求撤销仲裁裁决的案件；
　　（4）涉及运算机收集域名的侵权案件。
　　2.最高人平易近法院管辖的第一审平易近事案件
　　（1）在全国范畴内有重大年夜阻碍的案件；（2）最高人平易近法院认为应当由本院审理的案件。
　　【例题·多选题】对专利胶葛第一审案件有管辖权的法院是（　）。
　　A.省级人平易近当局地点地的中级人平易近法院
　　B.最高人平易近法院指定的中级人平易近法院
　　C.原告地点地的中级人平易近法院
　　D.被告地点地的中级人平易近法院
　　[答疑编号410070101]
　　『精确谜底』AB
　　『谜底解析』依照《关于审理专利胶葛案件有用司法问题的若干规定》第2条规定：专利胶葛第一审案件，由各省、自治区、直辖市人平易近当局地点地的中级人平易近法院和最高人平易近法院指定的中级人平易近法院管辖。
　　（二）一样地区管辖
　　1.对公平易近提起的平易近事诉讼，由被告居处地人平易近法院管辖；被告居处地与经常栖身地不一致的，由经常栖身地人平易近法院管辖。对法人或者其他组织提起的平易近事诉讼，由被告居处地人平易近法院管辖。（原告就被告原则）
　　提示：关于法人而言，其地点地确实是法人的居处地，即法人的重要干事机构或重要营业场合地点地。
　　2.下列平易近事诉讼，由原告居处地人平易近法院管辖；原告居处地与经常栖身地不一致的，由原告经常栖身地人平易近法院管辖：
　　（1）对不在中华人平易近共和国范畴内栖身的人提起的有关身份关系的诉讼；
　　（2）对下落不明或者宣布掉踪的人提起的有关身份关系的诉讼；
　　（3）对被劳动教化的人提起的诉讼；
　　（4）对被羁系的人提起的诉讼。
　　说明：前两类案件的共性在于身份诉讼，假如是家当诉讼，则仍旧由被告地点地人平易近法院管辖。而后两类案件的共性在于被告被限制了人身自由。
　　提示：相干司法说明的规定：
　　（1）当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常栖身地的，由该地人平易近法院管辖。没有经常栖身地，户籍迁出不足一年的，由其原户籍地点地人平易近法院管辖；跨过一年的，由其栖身地人平易近法院管辖。
　　（2）两边当事人都被羁系或被劳动教化的，由被告原居处地人平易近法院管辖。被告被羁系或被劳动教化一年以上的，由被告被羁系地或被劳动教化地人平易近法院管辖。
　　（3）追索赡养费案件的几个被告居处地不在同一辖区的，能够由原告居处地人平易近法院管辖。这种情形下，每一个被告居处地法院也有管辖权。
　　（4）非军人对军人提出的离婚诉讼，假如军人一方为非文职军人，由原告居处地人平易近法院管辖。离婚诉讼两边当事人差不多上军人的，由被告居处地或者被告地点的团级以上单位驻地的人平易近法院管辖。
　　（5）夫妻一方分开居处地跨过一年，另一方告状离婚的案件，由原告居处地人平易近法院管辖。夫妻两边分开居处地跨过一年，一方告状离婚的案件，由被告经常栖身地人平易近法院管辖；没有经常栖身地的，由原告告状时栖身地的人平易近法院管辖。
　　（6）中国公平易近一方栖身在国外，一方栖身在国内，不论哪一偏向人平易近法院提起离婚诉讼，国内一方居处地的人平易近法院都有权管辖。如国外一方在栖身公法院告状，国内一偏向人平易近法院告状的，受诉人平易近法院有权管辖。
　　（三）专门地区管辖
　　1.因合同胶葛提起的诉讼，由被告居处地或者合同实施地人平易近法院管辖。假如合同没有实际实施，两边当事人居处地又不在合同商定的实施地的，应由被告居处地人平易近法院管辖。
　　购销合同又称生意合同，是司法实践中经常碰到的一种合同。关于购销合同胶葛的合同实施地切实事实上定，有如下规定：
　　（1）当事人在合同中明白商定实施地点的，以商定的实施地点为合同实施地。当事人在合同中未明白商定实施地点的，以商定的交货地为合同实施地。合同中商定的货色达到地、到站地、验收地、安装调试地等，均不该视为合同实施地。
　　（2）当事人在合同中明白商定了实施地点或交货地点，但实际实施中以书面方法或两边一致承认的其他方法变革商定的，以变革后的商定确信合同实施地。
　　（3）当事人在合同中对实施地点、交货地点未作商定或商定不明白的，或者虽有口头购销合同但未实际交付货色，且两边当事人居处地均不在合同商定的实施地，以及口头购销合同胶葛案件，均不依实施地确信管辖。
　　关于合同实施地的司法说明：
　　（1）加工承揽合同，以加工行动地为合同实施地，但合同中对实施地有商定的除外。
　　（2）家当租赁合同、融资租赁合同以租赁物应用地为合同实施地，但合同中对实施地有商定的除外。
　　（3）补偿贸易合同，以接收投资一方重要义务实施地为合同实施地。
　　（4）借钱合同，贷款方地点地为合同实施地，但当事人另有商定的除外。
　　（5）联营合同的地区管辖按照如下规定确信：法人型联营合同，由其重要干事机构地点地人平易近法院管辖；合股型联营合同，由其注册地人平易近法院管辖；协作型联营合同，由被告居处地人平易近法院管辖。
　　（6）《中华人平易近共和围合同法》还专门对供电、水、气、热力合同的实施地点作了规定；这类合同的实施地点，按当事人的商定确信，当事人没有商定或商定不明白的，供电、供水、供气、供热力举措措施的产权分界处为实施地点。
　　（7）起代位权诉讼、撤销权诉讼的，由被告居处地人平易近法院管辖。
　　2.因保险合同胶葛提起的诉讼，由被告居处地或者保险标的物地点地人平易近法院管辖。《平易近诉看法》第25条规定，假如保险标的物是运输对象或者运输中的货色，由被告居处地或者运输对象挂号注册地、运输目标地、保险变乱产生地的人平易近法院管辖。
　　3.因单子胶葛提起的诉讼，由单子付出地或者被告居处地人平易近法院管辖。《平易近诉看法》第26条规定，单子付出地是指单子上载明的付款地。单子未载明付款地的，单子付款人（包含代付款人）的居处地或主营业所地点地为单子付款地。
　　4.因铁路、公路、水上、航空运输和结合运输合同胶葛提起的诉讼，由运输始发地、目标地或者被告居处地人平易近法院管辖。《平易近诉看法》第30条规定，铁路运输合同胶葛及与铁路运输有关的侵权胶葛，由铁路运输法院管辖。
　　5.因侵权行动提起的诉讼，由侵权行动地或者被告居处地人平易近法院管辖。那个地点的侵权行动地既包含侵权行动实施地，也包含侵权行动成果产生地。
　　常识点补偿提示：
　　（1）因产品德量不合格造成他人家当、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品发卖地、侵权行动地和被告居处地的人平易近法院都有管辖权。
　　（2）侵犯著作权、商标权案件的侵权行动地：侵权行动实施地、侵权复成品（商品）储藏地或者查封拘留收禁地。
　　（3）收集著作权侵权案件的侵权行动地：实施被诉侵权行动的收集办事器、运算机终端等设备地点地。
　　6.因铁路、公路、水上和航空变乱要求损害补偿提起的诉讼，由变乱产生地或者车辆、船舶最先达到地、航空器最先降低地或者被告居处地人平易近法院管辖。
　　7.因船舶碰撞或者其他海事损害变乱要求损害补偿提起的诉讼，由碰撞产生地、碰撞船舶最先达到地、加害船舶被截留地或者被告居处地人平易近法院管辖。
　　8.因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或者被救助船舶最先达到地人平易近法院管辖。
　　9.因合营海损案件提起的诉讼，由船舶最先达到地、合营海损理算地或者航程终止地人平易近法院管辖。
　　（四）专属管辖
　　1.因不动产胶葛提起的诉讼，由不动产地点地人平易近法院管辖；
　　2.因港口功课中产生胶葛提起的诉讼，由港口地点地人平易近法院管辖；
　　3.因连续遗产胶葛提起的诉讼，由被连续人逝世亡时居处地或者重要遗产地点地人平易近法院管辖。
　　常识点补偿提示：平易近事诉讼法第244条规定，因在中华人平易近共和国实施中外合伙经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘察开创天然资本合同产生胶葛提起的诉讼，由中华人平易近共和国人平易近法院管辖。
　　说明：专属管辖的案件，都不许可当事人协定管辖。专属管辖对抗的是协定管辖。然则专属管辖并纰谬抗仲裁，即便不动产胶葛案件当事人选择不动产地点地之外的仲裁机构进行仲裁，司法是许可的。
　　【例题·多选题】位于甲区的伟业公司与位于乙区的龙发公司对位于丙区的一栋三层楼房的所有权产生争议，为此伟业公司向乙区人平易近法院告状，乙区人平易近法院受理案件后，认为本案应由房屋地点地丙区人平易近法院审理更合适，因此裁定移送至丙区人平易近法院。对此，下列说法精确的是（　）。
　　A.乙区与丙区人平易近法院均有管辖权
　　B.两边当事人能够以书面情势商定由乙区人平易近法院管辖
　　C.本案应属于不动产专属管辖
　　D.本案应由房屋地点地的丙区人平易近法院管辖
　　[答疑编号410070102]
　　『精确谜底』CD
　　『谜底解析』本题所考察的考点是诉讼管辖中的专属管辖。《平易近事诉讼法》第34条规定：下列案件，由本条规定的人平易近法院专属管辖：（1）因不动产胶葛提起的诉讼，由不动产地点地人平易近法院管辖；（2）因港口功课中产生胶葛提起的诉讼，由港口地点地人平易近法院管辖；（3）因连续遗产胶葛提起的诉讼，由被连续人逝世亡时居处地或者重要遗产地点地人平易近法院管辖。精确谜底是CD。

　　【例题·单选题】甲、乙两家公司分别属于不合人平易近法院的辖区，两边签订了一份购销合同，商定在丙地实施，但因情形产生变更没有实际实施。现甲公司预备告状到人平易近法院，要求判决乙公司承担违约义务。此案有管辖权的人平易近法院应当是（　）。
　　A.甲公司地点地的人平易近法院
　　B.乙公司地点地的人平易近法院
　　C.甲、乙公司地点地的人平易近法院
　　D.丙地人平易近法院
　　[答疑编号410070103]
　　『精确谜底』B
　　『谜底解析』本题所考察的考点为未实际实施的合同胶葛的管辖。一样而言，合同胶葛的管辖可因此被告居处地或者合同实施地的人平易近法院。本题中因此商定了合同实施地，然则没有实际实施，两边当事人的居处地又不在合同商定的实施地的，应当由被告居处地人平易近法院管辖。由此，本题的精确谜底为B。

　　（四）协定管辖
　　1.只限于第一审平易近事经济胶葛案件中的合同案件；
　　2.当事人必须在司法规定的范畴内进行选择（只能在被告居处地、合同实施地、合同签订地、原告居处地、标的物地点地人平易近法院中选择管辖法院）；
　　3.必须采取书面情势；
　　4.不得违抗级别管辖和专属管辖的规定。
　　【例题·单选题】大年夜华市甲区的德福公司与同市乙区的同兴公司签订了一份书面家当租赁合同，商定将德福公司所有的机械设备，租给同兴公司在该市丙区和丁区应用，同兴公司付出房钱。两边商定，合同胶葛由两边居处地的任一个区人平易近法院审理。后来两边在实施合同过程中产生胶葛，同兴公司提告状讼。对此案件没有管辖权的人平易近法院是（　）。（2009年）
　　A.甲区人平易近法院
　　B.乙区人平易近法院
　　C.丙区人平易近法院
　　D.丁区人平易近法院
　　[答疑编号410070104]
　　『精确谜底』B
　　『谜底解析』考察的常识点主假如平易近事诉讼的地区管辖轨制，专门是专门地区管辖和协定管辖及其互相关系问题。依照我公平易近事诉讼法的有关规定，对合同胶葛采“专门地区管辖”轨制，即由被告地点地或者合同实施地的人平易近法院管辖。同时，最高法院在《有用平易近事诉讼法若干问题的看法》中针对不合合同类型规定了各自的实施地认定标准，个中规定，除当事人另有商定的以外，家当租赁合同（及融资租赁合同）以租赁物应用地为合同实施地。此外，平易近事诉讼法许可当事人以合意方法商定解决胶葛的管辖法院，然则该协定管辖必须相符以下四个前提：一是只限于第一审平易近事经济胶葛案中的合同案件；二是当事人必须在司法规定的范畴内选择；三是必须以书面情势商定；四是不得违抗级别管辖和专属管辖。本案中，原告（同兴公司）和被告（德福公司）的居处地分别是乙区和甲区，家当租赁合同的实施地是丙区和丁区，两边协定管辖地是两边居处地的任一区人平易近法院（即甲区或乙区）。依照以上司法规定，原被告之间的家当租赁合同胶葛应由被告地点地（即甲区）或合同实施地（即丙区和丁区）人平易近法院管辖。同时当事人协定选择的管辖法院是甲区或乙区，协定管辖商定了两个以上管辖法院，不是确信而独一的，因此该商定无效。是以，在本案中，甲、丙、丁三区的人平易近法院都有管辖权，而乙区法院无管辖权，是以精确谜底确实是B。

　　（五）合营管辖与选择管辖
　　当事人向两个以上有管辖权的人平易近法院告状的，由最先立案的法院行使管辖权。
　　（六）移送管辖
　　1.移送管辖须要相符以下前提：（1）移送法院差不多受理案件；（2）移送法院对案件无管辖权；（3）受移送法院对案件有管辖权。
　　2.不得移送管辖的案件：
　　（1）受理案件时有管辖权的法院受案后，依照管辖恒定原则，其管辖权不受当事人居处地、经常栖身地变革以及行政区划变革的阻碍；
　　（2）当事人在诉讼中增长诉讼要求从而加大年夜诉讼标的额，致使诉讼标的额跨过受诉法院级别管辖权限的，一样不再予以更换，但当事人有意规避有关级别管辖等规定的除外；
　　（3）两个以上人平易近法院都有管辖权的诉讼，先立案的人平易近法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人平易近法院。
　　（七）指定管辖
　　1.受移送法院认为本身对移送来的案件无管辖权，报请上级人平易近法院指定管辖。
　　2.有管辖权的法院因为专门缘故不克不及行使管辖权。
　　3.两个或者两个以上的法院都认为本身对案件有管辖权，或者两个或两个以上法院都认为本身对案件没有管辖权，经由过程协商未能解决管辖争议，报请合营上级法院指定管辖。
　　【例题·单选题】甲市A 县人平易近法院受理一平易近事案件后，认为本身没有管辖权，遂将案件移送给甲市B 县人平易近法院。甲市B县人平易近法院接收移送后认为本身对该案也无管辖权，在此情形下，B县人平易近法院应当（　）。
　　A.将该案退回A 县人平易近法院
　　B.将该案移送给甲市中级人平易近法院审理
　　C.本身审理此案
　　D.报请甲市中级人平易近法院指定管辖
　　[答疑编号410070105]
　　『精确谜底』D
　　『谜底解析』本题所考察的考点是接收移送的人平易近法院认为本身无管辖权时的处理方法。依照《平易近事诉讼法》第36条规定：人平易近法院发明受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人平易近法院，受移送的人平易近法院应当受理。受移送的人平易近法院认为受移送的案件按照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人平易近法院指定管辖，不得再自行移送。精确谜底是D。

　　（八）管辖权的转移
　　管辖权的转移是指经由上级人平易近法院决定或者赞成，将某一诉讼案件的管辖权由下级人平易近法院转移给上级人平易近法院，或者由上级人平易近法院转移给下级人平易近法院。
　　（九）管辖权贰言
　　管辖权贰言，是指当事人认为受诉法院对案件无管辖权时，向该法院提出的不服管辖的看法或主意。
　　1.当事人提出管辖权贰言应具备的前提：（1）贰言的主体是当事人，但平日是被告；第三人不得提出管辖权贰言；（2）贰言的时刻是提交答辩状时代；（3）贰言的对象只能是第一审法院的管辖权。
　　2.法院对管辖权贰言的处理
　　受诉法院应停止对案件的实体的审理，先审查管辖权贰言这一法度榜样问题。经由审查认为管辖权贰言不成立的，裁定驳回管辖权贰言；假如法院经由审查认为管辖权贰言成立，裁定将案件移送给有管辖权的法院审理。当事人不服的能够在10日内上诉。
　　【例题·单选题】关于管辖权贰言的表述，下列哪一选项是缺点的？（　）
　　A.当事人对一审案件的地区管辖和级别管辖均可提出贰言
　　B.平日情形下，当事人只能在提交答辩状时代提出管辖贰言
　　C.管辖权贰言成立的，法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院；贰言不成立的，裁定驳回
　　D.关于生效的管辖权贰言裁定，当事人能够申请复议一次，但不阻碍法院对案件的审理
　　[答疑编号410070106]
　　『精确谜底』D
　　『谜底解析』《平易近事诉讼法》第38条，人平易近法院受理案件后，当事人对管辖权有贰言的，应当在提交答辩状时代提出。人平易近法院对当事人提出的贰言，应当审查。贰言成立的，裁定将案件移送有管辖权的人平易近法院；贰言不成立的，裁定驳回。因此ABC差不多上精确的，D管辖权贰言，司法没有规定当事人能够申请复议，因此D是缺点的，为应选项。

第二节　平易近事诉讼的当事人

　　一、平易近事诉讼当事人概述
　　（一）当事人的概念和特点
　　平易近事诉讼当事人，是指因平易近事上的权力义务关系产生胶葛，以本身的名义进行诉讼，与案件审理的成果有司法上的短长关系，并受法院裁判或调剂束缚的人。平易近事诉讼当事人具有以下特点：
　　1.权力义务关系产生胶葛或产生争议
　　2.以本身的名义进行诉讼
　　3.为了爱护本身的平易近事权益或者爱护应当受本身爱护的平易近事权益
　　（1）一样情形下看当事人是否是产生争议的平易近事司法关系的主体。
　　（2）例外情形下，因此不是产生争议的平易近事司法关系的主体，然则依照当事人的意思或司法规定，依法对他人的平易近事司法关系或者平易近事权力享有治理权的人或组织，也能够做当事人，比如清理组、遗产治理人、遗言履行人。为爱护逝世者名义，其近亲属能够算作当事人提告状讼。这些情形在理论上称为法定的诉讼担当。
　　【例题·多选题】非实体权力义务主体成为平易近事诉讼当事人须有司法的专门规定，下列主体中依法能够成为平易近事诉讼当事人的是（　）。
　　A.公司清理过程中的清理组织
　　B.掉踪人的家现代管人
　　C.遗产治理人或遗言履行人
　　D.被人平易近法院宣布破产的企业
　　[答疑编号410070201]
　　『精确谜底』ABC
　　『谜底解析』依法对他人的平易近事司法关系或者平易近事权力享有治理权的人或组织，也能够做当事人，比如清理组、遗产治理人、遗言履行人，ABC被选。被人平易近法院宣布破产的企业由治理人代表企业诉讼，D项欠妥选。

　　4.人平易近法院裁判或调剂协定的束缚
　　提示：须要留意的法条规定：
　　（1）法人工作人员因职务行动或者授权行动产生诉讼时，该法工资当事人。（《平易近诉看法》第42条）
　　（2）法人或者其他组织应挂号而未挂号即以法人或者其他组织名义进行平易近事活动，或者他人冒用法人、其他组织名义进行平易近事活动，或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行平易近事活动的，以直截了当义务工资当事人。（《平易近诉看法》第49条）
　　举例：甲、乙合股成立丙公司，甲是法定代表人，经营一段时刻后在工商解决了刊出手续。原法定代表人甲应用其作为法定代表人时代掌管的盖印的空白合同书和丁签订合同。后产生争议，请问丁以谁为被告？现在甲是被告。因为法人差不多终止，直截了当义务人做当事人。
　　（3）法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法工资当事人。（《平易近诉看法》第41条）
　　（4）雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担补偿义务；雇员因有意或者重大年夜过掉致人损害的，应当与雇主承担连带补偿义务。雇主承担连带补偿义务的，能够向雇员追偿。（《最高人平易近法院关于审理人身损害补偿案件有用司法若干问题的说明》第9条）
　　【例题·单选题】A市甲公司在B市设立了乙分公司，但乙公司迟迟没有领取营业执照，后乙公司以本身的名义与丙公司签订了一份生意合同。因为乙公司未能按时履约，丙公司遂向人平易近法院告状，本案被告人是（　）。
　　A.甲公司
　　B.乙公司
　　C.甲公司和乙公司为合营被告
　　D.甲公司或乙公司
　　[答疑编号410070202]
　　『精确谜底』A
　　『谜底解析』法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法工资当事人。故本题的精确谜底为A。

　　（二）当事人的诉讼权力才能与诉讼行动才能
　　1.公平易近的诉讼权力才能始于出身，终于逝世亡。法人和其他组织的诉讼权力才能开端于其成立，终于其终止。
　　2.公平易近的诉讼行动才能，开端于成年确实是18周岁。法人和其他组织平易近事诉讼行动才能因法人或其他组织的合法成立、依法挂号而取得，因法人或其他组织刊出或终止而祛除。
　　（三）当事人诉讼权力义务的承担
　　1.在诉讼中，一方当事人逝世亡，有连续人的，裁定中断诉讼。人平易近法院应及时通知连续人作为当事人承担诉讼，被连续人差不多进行的诉讼行动对承担诉讼的连续人有效。
　　2.企业法人归并的，因归并前的平易近事活动产生的胶葛，以归并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的平易近事活动产生的胶葛，以分立后的企业为合营诉讼人。

　　二、合营诉讼人
　　（一）合营诉讼人的概念与特点
　　合营诉讼，是指当事人一方或者两边为两人以上，其诉讼标的是合营的或者是同一种类，人平易近法院归并审理的诉讼。合营诉讼具有以下特点：
　　（1）当事人一方或者两边为两人以上；（2）诉讼标的是合营的或者同一种类；（3）人平易近法院归并审理。
　　（二）须要合营诉讼人
　　1.个别工商户、小我合股或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事临盆经营活动的，在诉讼中，该个别工商户、小我合股或私营企业与挂靠的集体企业为合营诉讼人。
　　2.营业执照上挂号的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为合营诉讼人。
　　3.小我合股的全部合股人在诉讼中为合营诉讼人。
　　4.企业法人分立的，因分立前的平易近事活动产生的胶葛，以分立后的企业为合营诉讼人。
　　5.借用营业介绍信、合同专用章、盖印的空白合同书或者银行账户的，出借字位和借用工资合营诉讼人。
　　6.包管合同关系。
　　7.在连续遗产诉讼中，部分连续人告状的，人平易近法院应通知其他连续人作为合营原告参加诉讼，被通知的连续人不肯意参加诉讼又未明白表示舍弃实体权力的，人平易近法院仍应把其列为合营原告。
　　然则，在连续遗产诉讼中，假如被漏掉的部分连续人对遗产主意遗言连续权，则就该遗产的连续部分，该主意遗言连续权工资有自力要求权的第三人。
　　8.被代理人和代理人承担连带义务的，为合营诉讼人。
　　9.共有家当权受到他人损害，部分共有权人告状的，其他共有权人应当列为合营诉讼人。
　　因为在须要合营诉讼中，当事人一方或两边为两人以上，是以须要合营诉讼除了原被告之间的外部关系以外，还涉及合营诉讼人之间的内部关系。因为在诉讼中，各个合营诉讼人之间是自力的诉讼主体，都能够实施必定的诉讼行动，而他们互相间的诉讼行动又可能会不完全一致，由此产生了若何处理须要合营诉讼人内部关系的问题。
　　《平易近事诉讼法》第53条第二款：合营诉讼的一方当事人对诉讼标的有合营权力义务的，个中一人的诉讼行动经其他合营诉讼人承认，对其他合营诉讼人产生效力。
　　【例题·多选题】甲与乙合营承包的果园遭到丙工厂排放的工业废水污染，直截了当经济损掉约13万元。甲与乙遂以丙工厂为被告向人平易近法院告状，要求丙工厂补偿13万元。在诉讼进行过程中，关于须要合营诉讼人的关系，下列说法精确的是（　）。
　　A.甲舍弃对丙的补偿要求，假如乙赞成，则视为乙也舍弃对丙的补偿要求
　　B.甲不得单方与丙和解。因为甲与乙是须要合营诉讼人
　　C.甲的托付代理人行动的司法后果，乙亦应承担
　　D.甲申请撤诉，假如乙赞成，则视为乙也申请撤诉
　　[答疑编号410070203]
　　『精确谜底』AD
　　『谜底解析』
　　依照《平易近事诉讼法》第53条规定：当事人一方或者两边为二人以上，其诉讼标的是合营的，或者诉讼标的是同一种类、人平易近法院认为能够归并审理并经当事人赞成的，为合营诉讼。合营诉讼的一方当事人对诉讼标的有合营权力义务的，个中一人的诉讼行动经其他合营诉讼人承认，对其他合营诉讼人产生效力；对诉讼标的没有合营权力义务的，个中一人的诉讼行动对其他合营诉讼人不产生效力。当事人的追加能够由法院依权柄进行，也能够由法院依照参加诉讼的当事人的申请进行。

　　提示：依照《平易近诉看法》第57条规定，必须合营进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人平易近法院应当按照平易近事诉讼律例定，通知其参加；当事人也能够向人平易近法院申请追加。
　　【例题·多选题】2008年9月，个别工商户赵刚将其经营的时装店交给其同伙马华经营，马华在经营过程中，借用芳芳时装公司的合同专用章，与美顺从礼服装厂签订了代理发卖当时装的合同。至2008年12月，马华共拖欠美顺从礼服装厂时装款80万元。美顺从礼服装厂多次催要，但马华均以该时装店的业主是赵刚为由拒绝付出。2009年1月芳芳时装公司已与菲菲时装公司归并为自力的芳菲时装公司。假如美顺从礼服装厂向人平易近法院告状，本案的被告是（　）
　　A.赵刚
　　B.马华
　　C.芳芳时装公司
　　D.芳菲时装公司
　　[答疑编号410070204]
　　『精确谜底』ABD
　　『谜底解析』考察的常识点主假如诉讼当事人和须要合营诉讼人切实事实上定。依照最高院《平易近诉看法》的有关规定：1）个别工商户业主与实际经营者不一致的，以营业执照上挂号的业主和实际经营者为（须要）合营诉讼人。2）借用营业介绍信、合同专用章、盖印的空白合同书或者银行账户的，出借字位和借用工资（须要）合营诉讼人。3）作为当事人的法人或其他组织产生归并、成立或并入其他法人或组织的，诉讼应由并入的法人或其他组织承担。我国公司律例定，公司归并后，归并各方的债权、债务由归并后存续的公司或新设的公司承担。在本案中，起首，赵刚将其经营的时装店交给同伙马华经营，业主和实际经营者不一致，在产生胶葛时，应当以挂号业主赵刚和实际经营者马华为合营被告；其次，马华借用芳芳时装公司的合同专印章与他人订立合同，从而激发胶葛，原告应将借用人和借出单位芳芳时装公司作为合营被告；再次，现在芳芳公司已和菲菲公司归并成芳菲公司，是以芳芳公司的实体和诉讼权力义务应当一并由归并后的芳菲公司遭受。据此，本案的被告应当是赵刚、马华和芳菲时装公司。是以精确谜底是ABD。

　　（三）通俗合营诉讼人
　　通俗合营诉讼，是指当事人一方或者两边为两人以上，其诉讼标的是同一种类，人平易近法院认为能够归并审理，同时当事人也赞成归并审理的诉讼。形成通俗合营诉讼须要具备以下前提：（1）几个当事人具有同一种类的诉讼标的，这是构成通俗合营诉讼的本质前提；（2）几个诉讼必须属于同一小我平易近法院管辖；（3）当事人情愿归并审理；（4）人平易近法院认为归并审理有利于进步诉讼效力，简化诉讼法度榜样。

　　三、诉讼代表人
　　（一）人数确信的代表人诉讼
　　1.人数确信的代表人诉讼，是指由告状时人数差不多确信的合营诉讼人举荐出诉讼代表人，代替全部合营诉讼人参加诉讼的代表人诉讼。
　　2.当事人一方人数浩渺在告状时确信的，能够由全部当事人举荐合营的代表人，也能够由部分当事人举荐本身的代表人；举荐不出代表人的当事人，在须要的合营诉讼中可由本身参加诉讼，在通俗的合营诉讼中能够另行告状。
　　（二）人数不确信的代表人诉讼
　　1.人数不确信的代表人诉讼，是指在告状时假如合营诉讼人的人数不克不及确信，则由向法院挂号的权力人举荐出代表人，代替全部合营诉讼人参加诉讼的代表人诉讼。
　　2.当事人一方人数浩渺在告状时不确信的，由当事人举荐代表人，当事人举荐不出的，能够由人平易近法院提出人选与当事人协商，协商不成的，也能够由人平易近法院在告状的当事人中指定代表人。
　　3.代表工资二至五人，每位代表人能够托付一至二人作为诉讼代理人。
　　（三）代表人的权力限制
　　代表人在处罚涉及被代表人的实体权力时，如变革、舍弃诉讼要求或者承认对方当事人的诉讼要求，进行和解等，必须经被代表的当事人赞成。
　　【例题·单选题】兴隆市供电局辖区内用户增多，为抢修改革设备须要停电，因为供电局未提早通知，给供电区域内的专门多用户造成损掉。为解决损掉补偿问题，42名用户联名向人平易近法院告状，要求供电局补偿因临时停电所造成的损掉。在诉讼进行中，经由人平易近法院通知与通知布告，152名用户到人平易近法院挂号了权力，并举荐甲、乙、丙3工资诉讼代表人。下列诉讼权力中，未经被代表的当事人赞成，甲、乙、丙3人不克不及行使的是（　）。（2009年）
　　A.供给证据证实所造成损掉的权力
　　B.在庭审中进行辩论的权力
　　C.与供电局进行和解的权力
　　D.托付律师代理诉讼的权力
　　[答疑编号410070205]
　　『精确谜底』C
　　『谜底解析』考察的常识点是合营诉讼代表人的权力。本案中，152名用户针对用电局提起通俗合营诉讼，甲乙丙三人被举荐为诉讼代表人。依照平易近诉法的有关规定，诉讼代表人的权限因其所行使的诉讼权力性质的不合而有差别：关于一样诉讼性权力，如托付当事人、供给证据、介入庭审等法度榜样性事务，诉讼代表人能够自行行使，同时对被代表的当事人有效；然则关于处罚实体权力的诉讼权力，如变革、舍弃诉讼要求或承认对方当事人的诉讼要求、进行和解等，必须经由被代表人的当事人赞成。据此，A（供给证据证实所造成损掉）、B（庭审中辩论）和D（托付律师代理诉讼）等权力，诉讼代表人能够自行行使，然则处罚实体权力的C（与被告和解）则须经由被代表的当事人赞成。

　　四、第三人
　　依照第三人参加诉讼的依照不合，能够将第三人分为有自力要求权的第三人和无自力要求权的第三人。前者对原告和被告所争议的诉讼标的有自力的要求权，后者仅与他人案件的处理成果有司法上的短长关系。
　　（一）有自力要求权的第三人
　　有自力要求权的第三人，是指对原告和被告争议的诉讼标的有自力的要求权，而参加诉讼的人。特点如下：
　　1.参诉依照：对原、被告之间的诉讼标的主意自力要求权。
　　2.诉讼地位：原告地位，能够撤回参加之诉，但不克不及提出管辖权贰言。
　　3.参诉方法：告状。
　　（二）无自力要求权的第三人
　　无自力要求权的第三人，是指因此对原告和被告之间争议的诉讼标的没有自力的要求权，但与案件的处理成果有司法上的短长关系而参加诉讼的人。特点如下：
　　1.参诉依照缘故：与案件处理成果有司法上的短长关系。
　　司法上的短长关系指的无自力要求权第三人的权力义务将受原告和被告间诉讼成果的阻碍，从而使权力义务有所增长或者削减。通俗而言确实是第三人和案件的原告一方或者是被告一方有实体司法关系，依照这一实体司法关系，假如当事人败诉，第三人要承担某种司法上的义务。
　　2.诉讼地位：不完全的当事人
　　①无权行使的诉讼权力：无权舍弃、变革诉讼要求或者撤诉，无权提出管辖权贰言。
　　②附前提的上诉权。
　　在诉讼中，无自力要求权的第三人有当事人的诉讼权力义务，判决承担平易近事义务的无自力要求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出贰言，无权舍弃、变革诉讼要求或者申请撤诉。
　　3.参诉方法：申请或者追加。
　　依照我国司法规定有两种方法：（1）法院依权柄通知参加诉讼；（2）他本身申请，两种方法差不多上能够的。
　　4.不得追加为无自力要求权第三人的法定情形：
　　（1）受诉人平易近法院对与原被告两边争议的诉讼标的无直截了当连累和不负有返还或者补偿等义务的人，以及与原告或被告商定仲裁或有商定管辖的案外人，或者专属管辖案件的一方当事人，均不得作为无自力要求权的第三人通知其参加诉讼。
　　（2）人平易近法院在审理产品德量胶葛案件中，对原被告之间司法关系以外的人，证据已证实其差不多供给了合同商定或者相符司法规定的产品的，或者案件中的当事人未在规定的质量贰言期内提出贰言的，或者作为收货方差不多承认该产品德量的，不得作为无自力要求权的第三人通知其参加诉讼。
　　（3）人平易近法院对差不多实施了义务，或者依法取得了一方当事人的家当，并付出了响应对价的原被告之间司法关系以外的人，不得作为无自力要求权的第三人通知其参加诉讼。
　　【例题·多选题】关于平易近事诉讼中的第三人，下列说法精确的是（　）。
　　A.有自力要求权的第三人无权向人平易近法院提出诉讼要求
　　B.无自力要求权的第三人能够申请参加诉讼
　　C.无自力要求权的第三人能够由人平易近法院通知参加诉讼
　　D.被判决承担平易近事义务的无自力要求权的第三人有权提起上诉
　　[答疑编号410070206]
　　『精确谜底』BCD
　　『谜底解析』
　　有自力要求权第三人的地位相当于原告，有权向人平易近法院提出诉讼要求，A项缺点。
　　无自力要求权的第三人参诉方法包含：法院依权柄通知参加诉讼以及本身申请参加诉讼。B、C精确。被判决承担平易近事义务的无自力要求权的第三人有权提起上诉，D项精确。故本题的精确谜底为BCD。

第三节　平易近事诉讼保证轨制

　　一、家