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风险投资Term Sheet详解董事会

VC在投资时, 通常会在关注两个方面: 一是价值, 包含投资时价格和投资后回报; 二是控制, 即投资后怎样保障投资人自己利益和监管企业运行。所以, VC给企业家投资协议条款清单（Term Sheet）中条款也就对应地有两个维度功效: 一个维度是“价值功效”, 另一维度是“控制功效”。有些条款关键是“经济功效”, 比如投资额、 估值、 清算优先权、 等, 有些条款关键是“控制功效”, 比如保护性条款、 董事会、 等。以下图所表示:

“董事会”条款无疑是“控制功效”中最关键条款之一。在创业天堂硅谷流行这么一句话: "Good boards don't create good companies, but a bad board will kill a company every time."（好董事会不一定能成就好企业, 但一个糟糕董事会一定能毁掉企业。）
Term Sheet中经典“董事会”条款以下:
Board of Directors: The board of the Company will consist of three members, two designated by the Common Shareholders and one of which must be the Company's CEO and one designated by the Investor.
董事会: 董事会由3个席位组成, 一般股股东指派2名董事, 其中1名必需是企业CEO; 投资人指派1名董事。
对企业家而言, 组建董事会在A轮融资时关键性甚至超出企业估值部分, 因为估值损失是一时, 而董事会控制权会影响整个企业生命期。但很多企业家常常没有意识到这一点, 而把眼光关键发在企业估值等条款上。设想一下, 假如融资完成后, 企业董事会同意了以下某个决议, 企业家/创始人是否还会后悔把关键精力放在企业估值谈判上:
· 开除创始人管理团体, 并使其失去了还未承兑（unvested）股票;
· 拒绝其她投资人投资意向, 直到企业几乎现金短缺, 然后强迫企业以低估值从目前投资人那里募集B轮融资;
· 将企业廉价卖给企业投资人投资过其她企业。
在A轮融资之前, 大部分私营企业创始人/CEO是老板, 但融资以后, 新组建董事会将成为企业新老板。一个好董事会, 即使是在你不一样意她们做出决议时候, 仍然信赖它。
董事会席位
依据中国《企业法》要求, 有限责任企业最少要有3名董事, 而股份制企业则需要5名董事, 但这并不是世界范围内通行版本。在开曼群岛（Cayman Islands）、 英属维尔京群岛（BVI）以及美国很多州（如特拉华州）, 其法律许可企业只设1名董事。通常来说, 董事会席位设置为单数, 但并没有法律要求不许可为双数。对A轮融资企业来说, 为了董事会效率以及后续融资董事会扩容考虑, 理想董事人数为3~5人。
董事会应该反应出企业全部权关系
董事会代表企业全部者, 负责为企业挑选其管理者－CEO, 并确保这位CEO对企业全部者尽职尽责。当然, 糟糕CEO自然会被淘汰出局。董事会设置应该反应出企业全部权关系, 比如已经公开发行上市企业, 其董事会组成就是如此。理论上, 全部董事会组员都应服务于企业利益, 而不是仅仅服务于她们自己持有某种类型股权。
通常A轮融资完成以后, 一般股股东（创始人）还拥有企业绝大部分全部权, 一般股股东就应该占有大部分董事会席位。假设, A轮融资完成以后, 一般股股东持有企业大约60%股份, 假如A轮是两个投资人话, 董事会组成就应该是:
           3个一般股股东+2个投资人=5个董事会组员
假如只有1个投资人, 那么董事会组成就应该是:
           2个一般股股东+1个投资人=3个董事会组员
不管是以上哪一个情况, 一般股东都按简单多数方法选举出其董事。
在融资谈判中, 创始人需要明确和坚持两点:
· 企业董事会组成应该依据企业全部权来决定;
· 投资人（优先股股东）利益由Term Sheet中“保护性条款（Protective Provisions）”来保障。董事会是保障企业全体股东利益, 既包含优先股也包含一般股。
设置独立董事席位
融资谈判地位有时会决定谈判结果。假如创业企业质量很好, 在A轮融资时投资人会认可这么董事会安排。不过假如投资人不答应这种董事会结构, 而创业者又期望得到她们投资话, 采取下面这个偏向投资人方案（设置一个独立董事）:
         2个一般股股东+2个投资人＋1个独立董事=5个董事会组员; 或
         1个一般股股东+1个投资人＋1个独立董事=3个董事会组员
偏向投资人方案董事会给予不一样类型股份相同董事会席位, 而不管她们股份数量（股权百分比）。这有点不合道理, 但这就是风险投资!
假如最终签署条款是以上方案话, 那么创业者要让投资人同意: 在任何时候企业增加1个新投资人席位时候（比如B轮投资人）, 也要对应增加1个一般股席位。这么是为了预防B轮融资时, 投资人接管了董事会。
投资人可能会推荐一个有头有脸大人物做独立董事, 创业者通常是无法拒绝。不过这个大人物跟VC交往和业务关系通常会比跟你多, 当然她更倾向于维护投资人利益了。
这么, 一般股股东（创业者）在董事会上就面临失去主导地位了, 处理这个困境最简单措施是在融资之前就设置独立董事。最少也是选择你信任、 有信誉人来做独立董事。假如融资之前, 你无法或没有设置独立董事, 谈判是要争取下面权利:
· 独立董事选择要由董事会一致同意;
· 由一般股股东推荐独立董事。
设置CEO席位
投资人通常会要求企业CEO占据一个董事会一般股席位, 这看起来似乎挺合理, 因为创始人股东之一在企业融资时通常担任CEO。但创业者一定要小心这个条款, 因为企业一旦更换CEO, 那新CEO将会在董事会中占一个一般股席位, 假如这个新CEO跟投资人是一条心话, 那么这种“CEO＋投资人”联盟将控制董事会。
新CEO可能是一名职业经理人, 通常她与VC合作机会远比与你们企业合作机会多。VC通常会向有前景企业推荐CEO, 还会让这名CEO共同参与企业投资。她们决定企业支付给这个CEO酬劳。你认为CEO会忠诚于谁呢?
“CEO＋投资人”联盟可能会给企业、 企业创始人和职员都带来伤害, 一个硅谷简单例子能够参考:
企业需要募集B轮融资, 在投资人授意下, CEO并不主动尽力运作, 造成企业无法从其它地方筹措资金。结果, 企业只能从目前投资人那里以很低价格取得B轮融资;
结果是: 投资人在企业估值较低时候注入更多资金, 取得更多股份; 多个月以后, CEO也根据市场行情取得了“合理数额”股份。但创始人和职员股份百分比却被稀释了。
上面小说告诉我们, 一个新CEO并不一定是你在董事会中好友。假如你正计划雇佣一个新CEO, 不妨为她在董事会中设置一个新席位
比如, 对于偏向于投资人董事会中, 投资人已占有2个席位, 专门增设1个CEO席位:
       1个一般股东+1个投资人+1个CEO（现在是创始人XXX）＝3个董事会组员
       1个一般股东+1个投资人+1个独立董事+1个CEO（现在是创始人XXX）＝4个董事会组员
董事会中一般股席位应该永远由一般股股东选举产生。另外, 假如你期望董事会组员数是奇数话, 那就再多加一个独立席位。
在融资谈判中, 创始人需要明确:
· 尽管CEO持有也是一般股, 但新CEO很可能要同投资人结盟, CEO席位会在实际上对投资人更有利;
· CEO并不在董事会中代表一般股股东, 她工作是让企业全部类型股权增值。
公平投资后董事会结构
现在中国VCA轮投资Term Sheet中, 董事会条款主流是: “创始人＋创始人及CEO＋A轮投资人”结构。
通常而言, 下面A轮投资后董事会结构也算公平:
· 1个创始人席位、 1个A轮投资人席位及1个由创始人提名董事会一致同意并同意独立董事。（单一创始人）
· 1个创始人席位（XXX）、 1个CEO席位（现在是创始人YYY）、 1个A轮投资人席位及1个由CEO提名董事会一致同意并同意独立董事。（多个创始人）
总结
企业家在私募融资时关注“董事会”条款, 并不是说经过董事会能发明伟大企业, 而是预防组建一个糟糕董事会, 使创始人失去对企业运行控制。一个合理董事会应该是保持投资人、 企业、 创始人以及外部独立董事之间适宜制衡, 为企业全部股东发明财富。