《资本交易法律文书-精要详解及实务指南》笔记.docx

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《资本交易法律文书-精要详解及实务指南》笔记样版：样版内容页面资本交易（投资并购重组）法律文书体系框架图 8 合同标题、合同当事人、合同签订日期 11 合同首部（Preamble） 13 合同前言（“鉴于”条款） 16 股权收购协议的框架结构 18 《股权收购协议的定义条款示例》 20 出让方陈述和保证条款的结构 28 “陈述和保证”条款-股权并购交易 31 终止示范条款 39 保密条款——保密主体（示范条款） 42 保密条款——保密客体（示范条款） 44 保密条款——保密时间 47 违约条款（责任限额）——排除间接损失 51 违约条款（责任上限） 53 违约条款（责任免责的除外） 53 违约条款——自救措施限制条款 55 不可抗力示范条款 56 仲裁示范条款 58 法律适用示范条款 60 其他条款 60 合同变更条款示例 62 通知示范条款 62 弃权及可分割性示范条款 64 合同转让条款示例 64 合同签署页格式范例 67 谅解备忘录的框架结构 74 谅解备忘录“法律效力”条款示例 75 谅解备忘录的“保密”条款示例 79 谅解备忘录的“独家谈判”条款示例 80 谅解备忘录的“知识产权”条款示例 81 谅解备忘录的“生效和终止”条款示例 82 谅解备忘录的“法律适用和争议解决”条款示例 83 谅解备忘录不具有法律约束力条款示例 83 股权并购意向协议示例 85 资产并购意向协议示例 89 保密协议的框架结构图 95 保密协议的“保密信息”条款示例 97 保密协议中收购方的“代表”条款示例 98 保密协议中收购方“对代表的法律责任”条款示例 99 保密协议中收购方“授权使用及使用限制”条款示例 100 保密协议中“保密期限”条款示例 101 保密协议中“保密信息处理”条款示例 103 保密协议中“不招揽/不雇用”条款示例 104 “加入协议”示例2 106 保密承诺书框架结构示例 108 法律尽职调查的主要内容 117 法律尽职调查指引——公司基本情况 119 法律尽职调查指引——公司资产状况 121 法律尽职调查指引——公司对外担保情况 122 法律尽职调查指引——重大合同的情况 123 法律尽职调查指引——员工及劳动合同情况 124 法律尽职调查指引——对外投资、并购及关联交易 126 法律尽职调查指引——诉讼及仲裁 127 法律尽职调查指引——其他重大事项 128 法律尽职调查审核工作底稿实例 130 尽职调查报告的结构 134 法律尽职调查报告示范 135 新设有限责任公司投资协议框架结构 143 新设股份有限公司发起人协议的框架结构 144 有限责任公司增资协议框架结构 145 股份有限公司增资协议的框架架构 146 有限责任公司投资协议“注册资本”条款示例 149 中外合营企业“投资总额和注册资本”条款示例 151 公司的组织机构 154 公司组织机构的职权 155 公司组织机构的构成、会议及召集程序、表决程序 156 投资协议“公司组织机构”条款示例 157 投资协议“财务和利润分配”条款示例 165 公司清算的分类 169 投资协议“公司解散和财产清算”条款示例 171 发起人协议“发起人的权利和义务”条款示例 176 发起人协议“发起人委员会”和“发起人会议”条款示例 177 发起人协议“注册资本、股份类别、出资等”条款示例 178 发起人协议“公司章程”条款示例 179 发起人协议“设立不成的后果”条款示例 181 发起人协议“特别约定”条款示例 182 发起人协议“过渡期损益”条款示例 184 股改发起人协议“发行股份”条款示例 186 股改发起人协议“发行人认缴”条款示例 187 股改发起人协议“股份有限公司不成立的后果”条款示例 187 增资协议“增资计价基准日”条款示例 190 增资协议“增资”条款示例 191 增资协议“股权转让”条款示例 195 增资协议“新投资者的准入限制”条款示例 198 增资协议“或有负债”条款示例 199 增资协议“知识产权的占有和使用”条款示例 199 股份有限公司增资协议“新发股份的认购”条款示例 202 上市公司非公开发行股票认购协议框架结构 205 上市公司非公开发行股票认购协议“鉴于”条款示例 206 上市公司非公开发行股票认购协议“定义和释义”条款示例 208 上市公司非公开发行股票认购协议“协议标的”条款示例 208 上市公司非公开发行股票认购协议“认购”条款示例 211 上市公司非公开发行股份认购协议“限售期”条款示例 212 上市公司非公开发行股份认购协议“协议的生效和终止”条款示例 213 上市公司发行股股份购买资产（框架）协议框架结构 213 上市公司发行股份购买资产协议“定义和释义”条款示例 216 上市公司发行股份购买资产协议“标的公司和标的资产”条款示例 217 上市公司发行股份购买资产协议“标的资产定价”条款示例 220 上市公司发行股份购买资产协议“交易支付对价”条款示例 222 上市公司发行股份购买资产协议“滚存利润”条款示例 225 上市公司发行股份购买资产协议“标的资产交割及相关安排”条款示例 226 上市公司发行股份购买资产协议“过渡期”条款示例 228 股权收购重要术语 232 股权收购协议的目标公司和标的股权条款示例 234 股权收购协议的价款条款示例——固定作价 237 股权收购协议的价款条款示例——预约定价 238 股权转让协议中有关“价款支付”条款示例 242 股权转让协议中有关“计价基准日”及“过渡期”条款示例 247 股权转让协议中有关“目标公司交割及交割先决条件”条款示例 251 股权转让协议中有关“陈述和保证”条款示例 254 股权转让协议中有关“披露义务”条款示例 256 股权转让协议中有关“协议签署后事项”条款示例 257 股权转让协议中有关“不竞争”条款示例 259 股权转让协议中有关“卖方赔偿责任”条款示例 261 卖方赔偿责任分类图 268 卖方赔偿责任条款及其他条款逻辑关系图 269 股权转让协议中有关“买方赔偿责任”条款示例 270 股权转让协议中有关“或有负债”条款示例 273 索赔时限示意图 275 股权转让协议中有关“费用和开支”条款示例 276 股权转让协议中有关“定金”条款示例 276 上市公司股份转让协议中有关“定义”条款示例 282 上市公司股份类型 285 上市公司股份转让协议中有关“标的股份”条款示例 285 上市公司“股份转让价款及支付”条款示例——外国投资者对上市公司战略投资（国有股份协议转让） 288 上市公司“股份临时保管与过户”条款示例 290 上市公司“协议成立和生效”条款示例 292 上市公司股份收购协议“过渡期安排”条款示例 294 上市公司股份收购协议“保密”条款示例 296 资产并购协议类型 299 资产并购协议框架结构 300 资产并购协议“定义和释义”条款示例 301 资产并购协议“标的资产”条款示例 303 资产并购协议“标的资产的定价”的约定条款示例 306 资产并购协议“交易对价及支付”条款示例 307 资产并购协议“交易对价及支付”条款示例——承担债务作为支付对价的一部分 308 资产并购协议“资产的交割及相关安排”条款示例 309 外资并购境内企业资产购买协议“协议的生效和终止”条款示例 312 外资并购境内企业资产购买协议“外商投资企业设立”条款示例 314 重大资产置换及发行股份购买资产框架协议框架结构 317 重大资产重组框架协议“重大资产重组的整体方案”条款示例 318 重大资产重组框架协议“重组实施的先决条件”条款示例 321 重大资产重组框架协议“重大资产置换”条款示例 323 重大资产重组框架协议“发行股份购买资产”条款示例 324 重大资产重组框架协议“过渡期损益”条款示例 325 重大资产重组框架协议“盈利预测补偿”条款示例 326 重大资产重组框架协议“协议的生效和终止”条款示例 326 重大资产重组协议“重大资产置换”条款示例 327 重大资产重组协议“发行股份购买资产”条款示例 328 重大资产重组协议“交割”条款示例 329 吸收合并协议框架结构 333 合并协议“合并方式”条款示例 334 合并协议“合并基准日、合并生效日、交割日、合并完成日及过渡期”条款示例 336 合并协议“合并后公司”条款示例 340 合并协议“合并对价及支付”条款示例（针对非上市股份有限公司适用） 341 合并协议“债权债务处理”条款示例 343 合并协议“员工安置”条款示例 343 合并协议“交割”条款示例 344 合并中或有负债赔偿责任及赔偿金额 347 合并协议“或有负债”条款示例 348 上市公司合并重组类型 353 上市公司换股吸收合并协议框架结构 355 换股吸收合并协议“换股吸收合并方式”条款示例 356 换股吸收合并协议“换股价格和换股比例”条款示例 358 换股吸收合并协议“存续方异议股东的保护机制”条款示例 361 换股吸收合并协议“被合并方异议股东的保护机制”条款 364 换股吸收合并协议“收购请求权提供方与现金选择权第三方”条款示例 366 换股吸收合并协议“合并程序”条款示例 367 换股吸收合并协议“协议的生效和终止”条款示例 369 分立协议类型 372 分立协议框架结构 373 分立协议“分立方式”条款示例 375 分立协议“分离基准日、分立生效日、分立完成日及过渡期”条款示例 376 分立协议“分立后存续公司和分立公司”条款示例 379 分立协议“分立对价及支付”条款示例 380 分立协议“业务和财产分割”条款示例 382 分立协议“债权债务处理”条款示例 382 分立协议“员工安置”条款示例 383 债务重组协议类型 388 债务重组协议框架结构 389 债务重组协议“债务重组基准日”、“债转股完成日”条款示例 390 债务重组协议“债务确认”条款示例 391 债务重组协议“债权转股权”条款示例 393 债务重组协议“还款计划”条款示例 394 债务重组协议“还款保证”条款示例 396 其他重要协议类型 402 资金监管协议“定义和释义”条款示例 403 资金监管协议“监管人的委任”条款示例 404 资金监管协议“账户开立和存款”条款示例 405 资金监管协议“监管价款的存入”条款示例 406 资金监管协议“监管资金的划转或返还及用途”条款示例 407 资金监管协议“费用和开支”条款示例 408 募集资金三方监管协议（范本） 410 重大资产置换及发行股份购买资产《资产交割协议》（核心条款） 413 并购贷款合同“提款前提条件”条款示范 421 商业银行（上市公司）非公开发行优先股补充资本的认购协议的框架结构 427 优先股认购协议“优先股定义”和“优先股的发行方式”条款示例 432 优先股认购协议“认购价格”子条款示例 433 优先股认购协议“认购数量”条款示例 433 优先股认购协议“优先股股息率及其确定方式”子条款示例 436 优先股认购协议“总认购价款”子条款示例 437 优先股认购协议“无限售期”子条款示例 437 优先股认购协议“交易成交”条款示例 438 优先股认购协议“优先股股东的表决权”条款示例 440 商业银行非公开发行优先股认购协议“优先股股东参与利润分配的方式”条款示例 442 优先股认购协议“优先股转让”条款示例 444 优先股认购协议“优先股回购”条款示例 446 优先股认购协议“优先股强制转股”条款示例 448 优先股认购协议“优先股清算”条款示例 449 对赌协议的分类 452 盈利预测补偿协议框架结构 453 或有对价协议框架结构 453 发行股份购买资产盈利补偿协议“鉴于”条款示例 455 盈利补偿协议“预测净利润数”条款示例 457 盈利补偿协议“实际净利润数的确定”条款示例 459 盈利补偿协议“利润补偿期间”条款示例 460 盈利补偿协议“保证责任和补偿义务”条款示例 460 盈利补偿协议“补偿的实施”条款示例 463 盈利补偿协议“协议生效、解除和终止”条款示例 466 或有对价协议（EBITDA）框架结构 467 或有对价协议“当事方及序言”条款示例 468 或有对价协议“定义”条款（附件1）示例 469 或有对价协议“或有对价支付”子条款示例 471 或有对价协议“或有对价的计算”（附件2）示例 472 或有对价协议“或有对价支付的方式和时间”子条款示例 475 或有对价协议“或有对价报告”子条款示例 475 或有对价协议“或有对价报告的异议及仲裁会计师”子条款示例 476 或有对价协议“抵消的权力；经审计财务报告后续重述的后果”子条款示例 477 或有对价协议“或有对价支付条件和限制”子条款示例 479 或有对价协议“额外对价”子条款示例 480 或有对价协议“EBITDA的包含项目”子条款示例 481 或有对价协议“EBITDA的排除项目”子条款示例 482 或有对价协议“或有对价接收人的确认和协议”子条款示例 482 PE/VC对赌的类型 485 PE/VC条款清单的框架结构 496 条款清单的分类（经济因素、控制因素和其他） 497 资本结构表 503 估值条款 504 不参与分配清算优先权示范条款 507 完全参与分配清算优先权示范条款 508 附上限参与分配权示范条款 509 简单参与分配清算优先权示范条款 510 继续参与条款示范 511 股份兑付条款示范 513 股份加速对付示范条款 516 员工期权池条款示例 517 反稀释条款示例 518 董事会条款 524 保护性条款示例 526 共同出售权条款示例 527 尾随权条款示例 528 领售权条款示例（1）-（4） 528 转换权条款示例 533 自动转换权条款示例 534 公司股息政策示例 535 股息条款示例 536 回赎权条款示例 538 不利变化回赎条款示例 539 新股优先购买权条款示例 539 公司和投资人的旧股优先购买权条款示例 540 公司对投资人的旧股优先购买权条款示例 541 投票权条款示例 541 知情权条款示例 542 注册登记权条款示例 546 表格登记条款示例 550 背负式登记条款示例 550 登记权重的费用条款示范 552 转让权条款示范 552 锁定条款示范 553 排他性条款示范 555 先决条件条款 556 合伙协议分类 560 有限合伙协议的框架结构 562 PE/VC有限合伙协议“总则”条款示例 565 PE/VC有限合伙协议“合伙人”条款示例 568 PE/VC有限合伙协议“出资”条款示例 572 PE/VC有限合伙协议“合伙事务执行”条款示例 576 PE/VC有限合伙协议“执行事务合伙人”条款示例 578 PE/VC有限合伙协议“合伙人特别授权”条款示例 580 PE/VC有限合伙协议“信息披露”条款示例 581 PE/VC有限合伙协议“本金优先返还+追补”模式展示 586 PE/VC有限合伙协议“收益分配和亏损分担”条款示例 589 PE/VC有限合伙协议“基金费用”条款示例 594 PE/VC有限合伙协议“新合伙人的入伙”条款示例 595 集合资金信托分类 599 股权投资集合资金信托合同的框架结构 600 股权信托交易结构和法律文件 603 集合资信信托合同“定义和释义”条款示例 604 集合资信信托合同“信托目的”条款示例 606 集合资信信托合同“信托计划类型”条款示例 608 集合资信信托合同“信托资金的币种和金额”条款示例 609 集合资信信托合同“信托计划的规模与期限”条款示例 609 集合资信信托合同“信托单位的认购”条款示例 611 集合资信信托合同“信托佳话的推介与成立”条款示例 613 集合资信信托合同“信托财产的管理、运用、处分”条款示例 616 集合资信信托合同“信托利益的核算和信托财产的分配”条款示例 619 集合资信信托合同“信托税费和信托费用”条款示例 621 集合资信信托合同“受益人大会”条款示例 623 集合资信信托合同“信托的变更、终止和清算”条款示例 625 股权激励类型及其协议分类 630 股票期权授予协议的框架结构 632 股票期权授予协议“股票期权”条款示例 633 股权激励对象的范围 636 股票期权授予协议“激励对象和资格确认”条款示例 636 标的股票数量的要求 640 股票期权授予协议“标的股票的来源和数量”条款示例 640 股票期权授予协议“股票期权的行权价格”条款示例 642 股票期权行权限制时间关系 645 股票期权授予协议“股票期权激励计划的有效期、授予日、等待期、可行权日、禁售期”条款示例 645 股票期权授予协议“股票期权获授条件和行权条件”条款示例 651 股票期权授予协议“承诺”条款示例 654 限售性股票授予协议的框架结构 655 限售性股票授予协议“授予对象资格”条款示例 656 限售性股票授予协议“授予限售性股票”条款示例 657 限售性股票授予协议“授予价格”条款示例 658 限售性股票授予协议“限售性股票的锁定及解锁”条款示例 659 限售性股票授予协议“限售性股票的收益”条款示例 660 限售性股票授予协议“不符合解锁条件的限制性股票的回购与注销”条款和“回购价格和数量”条款示例 661 有限责任公司股权期权授予协议的框架结构 667 股权期权激励协议“股权认购预备期”条款示例 668 股权期权激励协议“预备期内双方的权利”条款示例 670 股权期权激励协议“股权认购行权期”条款示例 670 股权期权激励协议“预备期及行权期的考核标准”条款示例 671 股权期权激励协议“行权价格”条款示例 671 股权期权激励协议“股权转让协议”条款示例 672 股权期权激励协议“乙方转让股权的限制性规定”条款示例 672 公司减资类型 676 股份有限公司减资类型 676 公司减资程序和法律文书 678 减资决议示例及评述 679 减资公告示例及评述 680 上市公司集中竞价回购社会公众股份减资临时股东大会决议公告示例及评述 681 上市公司集中竞价回购部分社会公众股份减资债权人通知的公告示例及评述 683 减资协议的主要条款 684 公司回购股权（份）协议的主要条款 686 公司回购股权协议“股权回购”条款示例 688 公司解散、清算程序和主要法律文书 691 外商独资企业解散清算决议示例 692 外商独资企业解散清算债权人通知示例 692 外商独资企业解散清算公告示例 693 外商独资企业的解散、清算流程（草案） 693 某外商独资企业的清算方案、清算报告示例 697 第一章资本交易法律文书概述一、投资并购重组流程概述（一）并购决策阶段并购需求分析、可行性研究、并购目标的特征模式以及并购方向的选择和安排等，最终形成并购策略和并购方案（二）初步谈判（意向）阶段签署并购意向性的文件或者形成意向性的备忘录等，并购双方还需签署保密协议（三）尽职调查阶段商业尽职调查、财务尽职调查、法律尽职调查（四）正式谈判和签约阶段谈判小组、正式主合同文本（五）并购实施阶段内外部审批、资产交割（六）并购整合阶段整合目标公司的治理结构、经营管理、资产负债、人力资源、企业文化二、资本交易（投资并购重组）法律文书体系（6）（一）投资设立阶段投资协议、增资协议、公司章程、合伙协议、信托合同（二）运营阶段初步谈判意向阶段的意向协议、保密协议（保密承诺书）尽职调查阶段的法律尽职调查提纲正式谈判及实施阶段的股权并购协议、资产并购协议、公司合并协议、公司分立协议、债务重组协议等上市公司重大资产重组交易中的盈利预测补偿协议 PE/VC的条款清单（三）减资、解散清算阶段（四）附属的、辅助性的法律文书并购实施阶段的资金监管/共管协议、资产交割协议（资产盘点价格协议（备忘录））、资产剥离移交协议、并购贷款协议第二章投资并购合同的结构及通用条款（9）第一节投资并购合同的结构一个典型的投资并购合同的总体结构：合同封页及目录、合同标题、序言或前言、合同正文、合同结尾、合同附件第二节合同封页、目录及标题（11）一、合同封页（Cover）二、合同目录（Contents）三、合同标题（Title）当合同性质发生争议时，应从合同内容、特征及主要条款等对合同所涉法律关系加以理解和识别，而不能仅凭合同标题（名称）而定。在实务中为避免引起争议，通常会在合同正文部分的“定义和释义”条款中加入类似于如下的条款以避免争议： [1.X]本协议的标题仅为方便参阅而加入，概不影响本协议的诠释。第三节合同序言（13）首部（合同签订日期、合同签订地点、合同当事人）和前言（主要用于对合同内容、当事方的背景及真正意图进行说明）组成注意：一是合同正文不够明确时，前言条款的内容就被视为明确合同内容，把握当事人真正意图的重要依据；二是在前言条款中写入事实的当事人不能主张与此相反的阐述[禁止反言] 一、合同首部（Preamble）（样版13）（一）合同签约方条款签约方名称、签约方国籍、注册地址（二）合同签署时间空出不填或在合同正文条款部分明确约定生效日（生效日不能在最后一方签署日之前）合同法第32、44、46条（三）合同签约地点在合同中对此项内容有所约定，一般承诺生效合同成立的，承诺生效的地点为合同的地点合同法34、35条二、合同前言（“鉴于”条款）（16）（样版）（一）前言条款便于后来者搞清楚“前因后果” （二）前言条款通常表达了各方签约的真实目的和意图（三）前言条款通常还将介绍在首部条款中无法介绍的其他当事方或者相关的既定事实等背景资料（四）可能作为以后解释合同的依据合同法第125条，对条款的解释应当符合合同目的的原则剖析，依合同目的原则解释要求，当条款表达意见含混不清或相互矛盾时，作出与合同目的协调一致的解释。前言（“鉴于”）条款的主要目的是介绍合同的背景情况，不应涉及有关合同各方具体权利义务的实质性条款。根据一般的国际惯例，鉴于条款对合同各方没有约束力。最好还是将具体的权利义务条款放到合同正文中进行约定好，以消除不确定性，避免不必要的风险。第四节合同正文通用条款（18）合同的正文部分是整个合同的核心，主要包括合同各方的具体权利义务的实质性条款。通常分为六个部分：术语定义；目标公司、标的资产、价款及价款支付；陈述与保证；协议签署后及交割事项；保证交易进行的约定条款；其他杂项条款。股权收购协议的框架结构结构具体条款说明术语定义和释义部分 1.定义和释义本条对本协议中使用的特定术语进行定义，对协议解释规则进行明确目标公司、标的及价款支付 2.目标公司 3.标的股权 4.价格条款 5.价款支付本部分对股权转让或收购的目标公司、标的股权进行明确；对标的股权的收购价款的确定及其支付安排进行约定陈述与保证 6.陈述与保证本条对出让方和受让方的承诺和保证事项进行约定协议签署后及交割事项 7.协议签署后事项 8.过渡期安排 9.目标公司交割事项及交割先决条件本部分协议签署后事项主要对协议签署后进一步的尽职调查事项等作出约定；过渡期安排对股权定价基准日与交割日之间的过渡期事项进行约定；目标公司交割条款主要约定触发交割必须满足的先决条件、期限以及如何具体交割等事项进行约定。保证交易事项进行的约定条款 10.违约责任及赔偿 11.不竞争 12.通知 13.费用及开支 14.变更、解除及终止本部分主要对合同的履行听保障。譬如，违约责任及赔偿条款、合同变更、解除及终止条款。除此之外，为便于信息送达，还会涉及通知条款以及费用、开支的约定等其他杂项条款 15.保密 16.继任人及受让方 17.生效 18.放弃及可分割性 19.管辖法律及争议解决 20.其他条款本部分主要涵盖了保密条款，当事方的继任人以及受让方等；还包括非常重要的生效条款、法律适用、管辖以及争议解决等一、定义条款（Definition）一般建议保留对合同中比较关键的词语进行定义，从而更好地保证合同的顺利执行。（一）定义条款的作用（1）对合同中多次出现的重要的或复杂的名词或术语进行定义，统一并简化称谓，便于以后援引使用，同时避免歧义；（2）对合同中出现的与通常的名词或术语理解不一致的名词或术语的含义进行特别定义（二）草拟定义条款的基本原则 1. 应当力求定义自身简洁、明确，并使用业界惯常所使用的名词或术语； 2. 各个定义排列的总体先后顺序一般应当遵循：（1）定义本合同涉及的主体（包括合同各当事方或关联方）（2）定义合同涉及的客体（交易标的）（3）定义合同的与具体实质性权利义务有关的术语（4）再对合同涉及的有关事实、事项、行为或者涉及的其他法律文件、非惯常用语等进行定义 3. 原则上遵循阅读者的习惯，按照定义在合同文本中出现的先后顺序进行排列 4. 如果出现定义之间存在嵌套、援引关系的，应当先定义最基本、最小的定义，然后依次进行定义（三）定义条款的实务要点、难点 1. 尽量避免“多层”及“嵌套”定义，避免定义显得复杂而不易阅读和理解；（不要讲合同的具体权利义务写入定义条款，因为定义条款的目的是解释术语的含义，而不是具体实质性的合同条款） 2. 注意区分惯常用语和合同专门用语的定义和使用一定要避免将用语的普遍含义和经定义后的特定含义相混淆。用语惯常含义和合同特定含义的区分使用：（1）给定义的术语加下划线（2）将定义的术语放在方括弧或加黑、斜体，或者兼而有之 3. 避免将合同具体实质性权利义务写入定义条款对类似于在定义过程中出现了对具体权益义务的规定这样的术语进行定义，可以采用援引合同正文条款的方式来进行处理，譬如，延期付款利息：系指本协议第XX条款规定的含义。因为在正文条款中，我们往往会存在“违约责任”条款，在其中对延期付款利息的确定首先进行定义，调整条款使用时就可以直接使用[延期付款利息]术语了。 4. 避免“循环”定义即避免在两个或多个术语的定义中相互援引 5. 避免“不必要”的定义起草合同定义条款的指导原则是在所有合同条款中应确保每一术语、每一条款都有其特定的、与本合同相关的意思，没有意义的术语则无须包括在定义条款中。 “约定对合同的解释规则”（27）定义条款拟定的原则和思路： 1. 尽量将所有的定义放在定义条款内。即使需要援引合同正文条款进行定义，也应当尽量避免多层或嵌套定义； 2. 定义条款一般放在合同的第一条或者作为附录附在合同正文之后。如果定义条款太冗长而影响正文启始的，可以作为附录置于合同正文之后 3. 为区别特定含义的术语和其惯常含义，英文可以选择采用首字母大写或全部大写，中文可以采取下划线或放在括弧内，或采用黑体或斜体等 4. 定义条款应避免写入具体实质性权利义务的条款。比如，应避免将涉及违约责任的具体违约金额计算确定以及调整写入定义条款 5. 避免循环定义，比如两个定义之间交叉援引定义 6. 经过定义的术语应保持整个合同通篇含义一致。 7. 二、陈述和保证条款（Representation and Warrants）（28）（一）陈述和保证条款的意义和作用若陈述和保证有不实之处，可以采取包括提出索赔、撤销或终止合同的救济手段。（二）陈述和保证条款的实务要点、难点 1. 陈述和保证条款的通用结构及条款出让方陈述和保证条款的结构条款结构细节条款具体条款说明一、公司是否有权签署协议 1.目标公司依法组建设立的声明和保证主要是目标公司依据国家或地区的法律、法规依法设立，合法存续 2.出让方关于目标公司的历史沿革（包括但不限于历次合并、分立、改制、改组等）的声明和保证主要是出让方保证目标公司依法设立以来，历次的并购重组、变更等合法有效 3.出让方出让股权的合法有效的声明和保证主要是声明和保证，出让行为依据公司章程之规定及其他股东同意，取得股东会批准，并取得其他股东放弃优先购买权的声明 4.关于股权出让已经履行公司内部审批程序的声明和保证主要是依据公司章程已经合法有效的内部审批程序 5.关于授权签字人已经取得合法有效授权的声明和保证主要是协议签字人取得合法有效的授权，并对授权人具有约束力二、公司是否拥有对出让资产的合法权利 1.出让方对出让资产拥有完整、合法的所有权，出让资产不存在法律瑕疵和权利限制主要包括拥有占有、使用、支配、处分及收益的权利 2.处分资产上不存在任何设立担保等在先权利或使该等资产受限制的权利等主要包括出让资产不得设立抵押、质押、保证等在先的担保权利 3.处置资产上不存在任何法律诉讼、仲裁或权利请求等主要是指处置资产上不存在正进行的任何诉讼、仲裁或权利请求，或者即将发生的前述任何影响权利的事由三、公司遵从法律、法规及合同义务的声明和保证 1.出让方关于遵从法律、法规以及公司章程的声明和保证主要包括遵从法律、法规依法经营，不存在任何违反公司法律、劳动法律、税务法律、会计法律、外汇法律的情况 2.出让方关于不违反其他合同义务的声明和保证主要指关于出让方不影响与其他第三人签订合同的义务履行的声明和保证四、披露义务的声明和保证 1.出让方关于目标公司资产、负债以及财务状况真实性、完整性披露的声明和保证主要指在基准日披露的资产、负债和财务状况的真实完整 2.出让方关于提供的任何资料、信息的完整性、真实性、有效性的声明和保证主要指提供资料的声明和保证五、其他声明和保证 1.出让方关于不损害受让方利益的声明和保证主要是指并购重组遵从过渡期监管的各项义务和要求 2.出让方关于不得恶意订立合同的声明和保证特别强调在签约后出让方应履行的合同管理义务 3.出让方关于不得任意调整员工薪酬和福利的声明和保证特别强调在签约后出让方应基于诚实信用的原则履行的劳动管理义务六、兜底条款主要是除了上述声明和保证之外，出让方还承诺和保证与除本协议及相关文件披露的责任和义务之外的其他责任和义务受让方陈述和保证条款的结构条款结构细节条款具体条款说明一、公司是否有权签署协议 1.受让方有权签署协议的声明和保证主要是依据公司章程已经合法有效的内部审批程序 2.关于授权签字人已经取得合法有效授权的声明和保证主要是协议签字人取得合法有效的授权，并对授权人具有约束力二、公司能够合法受让资产的声明和保证受让方关于有权受让资产的声明和保证主要指依据法律、法规有权、有资格受让资产三、受让方关于遵从法律、法规及合同义务的声明和保证 1.受让方关于遵从法律、法规的声明和保证主要包括遵从法律、法规，不存在损害出让方利益的声明和保证 2.受让方关于遵从合同约定并履行合同义务的声明和保证主要包括按照合同约定支付价款等合同义务的生命和保证四、披露义务的声明和保证受让方关于提供的任何资料、信息的完整性、真实性、有效性的声明和保证主要指受让方披露的有关公司组建设立、合法经营等的真实完整 2. 陈述和保证条款与并购重组流程及其他合同条款之间的关系（1）陈述和保证条款与“尽职调查”的关系解决尽职调查中遗留的漏洞或隐患（2）陈述和保证条款与“先决条件”条款的关系弥补“先决条件”可能的遗漏（3）陈述和保证条款与“担保”条款的关系不再招致新的债务的保证三、生效和有效期条款（Duration）（34）（一）生效条款一般生效时间（合同法第44条第一款、25、26条）特别生效时间（第44条第二款）附条件、附期限合同的生效时间（第45、46条）（二）有效期条款 1. 从生效日到某个具体日期 2. 一个固定日期 3. 一方可以通过通知随时终止四、终止条款（Termination）（37）终止条款一般包括终止事件、终止事件的通知、终止以及终止的后果等内容。（一）终止事件合同法91、93条（二）终止事件的通知合同法93、94条、96条第一款（三）终止及终止后果一个普遍的原则是合同的终止不应影响终止之前已发生的权利和义务。合同法97、98条终止事件：破产清算或无力偿还债务、强制性执行或扣押、冻结措施时、控制权变化五、保密条款（Confidentiality）（40）一个完整的保密条款应包括保密主体、保密客体、保密方式和保密时间四个部分（一）保密主体只要是保密信息的接受方都应当作为保密主体。信息披露方为了加强对其所披露的信息的保护，一般采取如下三种措施来保护其利益：（1）要求信息再披露必须经过信息披露方事前书面许可；（“信息披露方不得无故拒绝”）（2）允许信息接受方向其关联公司、咨询公司等披露保密信息，但必须限于为履行合同而有必要接触保密信息的关联公司、咨询公司等，从而达到限制接触保密信息的主体；（3）签订信息披露方可以直接执行的保密协议（可约束再披露接收方）（二）保密客体保密的范围和保密的内容。对保密信息的明确主要有两种方式：（1）保密信息必须明示为“保密”；（明示保密）（2）对希望保密的信息采取列举的方式（正向定义、反向排除）（三）保密方式信息接受方不得向第三方披露、不得编辑、改写后披露、不得复制或不得将保密信息用于合同之外的目的等。除此之外，保密条款一般还会加上一个兜底的任何其他方式来进行限制。（四）保密时间信息披露方可能会要求信息接受方在保密义务结束后，返还或销毁信息披露方提供的各种文件资料，以从根本上杜绝这些保密信息被泄露。保密条款的拟定思路和原则： 1. 保密条款应当包括保密主体、保密客体、保密方式和保密时间四要素。即、保密条款基本是保密协议

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