分包合同风险提示与注意事项共性内容模板.docx

使用提醒:
使用本范本提供多种参考格式协议文本时, 应该结合本项目实际情况修改完善, 增加满足项目实际要求个性化条款, 不得完全照搬。以下相关工程分包协议和劳务分包协议风险提醒和注意事项, 仅罗列了相关共性内容, 在每份格式协议后还附有适用场所、 管理模式、 管控关键点等个性化内容, 供借鉴参考。
工程分包协议风险提醒与注意事项.
（公共部分）

一、 工程分包协议概述:
1、 工程分包应注意: ①工程主体结构和关键性部分不得分包; ②分包工程量通常不得超出工程总量30%; ③除指定分包外, 工程分包应取得建设单位同意。
2、 通常情况下, 不推荐使用工程分包。为规避审计风险, 对确需采取工程分包, 可将工程分包分解为劳务分包加设备租赁等方法进行。
3、 严禁项目部采取违法分包和非法转包。
（1）以下情形可认定为违法分包: 一是承包单位将建设工程分包给不含有对应资质条件单位; 二是建设工程承包协议中未有约定, 又未经建设单位同意, 承包单位将其承包工程交由其她单位完成; 三是承包单位将建设工程主体结构施工分包给其她单位; 四是分包单位将其承包工程再分包。
（2）以下情形可认定为非法转包: 一是全部工程转给她人施工; 二是承包人将工程分包后, 未在施工现场设置项目管理机构和派驻对应人员, 并未对该工程施工活动进行组织管理。
4、 分包协议关键内容: （1）工程范围与内容; （2）工程数量与价款; （3）工期与质量要求; （4）人员、 材料、 设备配置; （5）工程量计量规则与计量支付约定（6）双方责任、 权利和义务; （7）履约担保与违约责任等。
二、 签署工程分包协议时审查事项:
1、 分包单位必需含有与分包工程项目对应建设工程施工资质证书、 营业执照、 安全生产证书以及待分包工程所需对应人员、 技术和设备能力; 项目部应审查上述证件是否按期年审并留存上述对应证件盖章复印件;
2、 签署协议时应审查签约人员身份和印鉴真伪, 由该单位法定代表人签字、 加盖单位公章(行政公章或协议专用章);
3、 如分包单位协议签字人不是该单位法定代表人, 项目部必需要求其出具单位法定代表人书面委托授权书, 审查其是否含有签署协议代理权限以及代理期限, 审查后应该妥善保管对方提交授权委托书原件。
4、 应该严格推行分包协议履约担保制度, 采取履约确保金形式, 其资金必需从该单位对公账户中提交, 采取在我单位债权冲抵, 应该办理书面申请手续并经原项目部核实确定、 上级单位财务责任人、 单位责任人审批同意, 对分包单位资金支付也应经过对公账户进行, 不得以现金形式办理。
三、 工作内容约定:
1、 在实际施工中如存在由项目部自行组织施工或由其她单位共同参与施工部分工作, 则在“本协议段”处注明“除甲方自行组织施工´´´´以外”或“´´´´以外”全部工作内容。
2、 在表述工作内容时, 路基工程注明´´桩号～´´桩号, 码头及桥梁工程注明为´´排架～´´排架, 方便对工作范围有效界定。
四、 材料供给和验收条款:
1、 主材及大宗材料供给方法应依据项目部及分包单位管理能力和业务能力而确定。
2、 在项目施工管理中如存在由两家及以上分包单位共同参与施工时, 且两家分包单位施工现场相邻, 在甲供材及分包单位材料管理方面要尤其注意材料供给手续及分包商对材料管理, 以防丢失及扯皮。
3、 在计算主材和大宗材料损耗时, 应依据协议条款明确是否包含了施工用材部分材料在内。如包含, 则应依据施工方案和施工实际情况将此部分材料计算在内。反之则不予计算。
4、 对超损耗部分材料价格能够在协议中明确具体价格, 也可约定按现行市场价格实施。
五、 机械设备条款:
1、 在实际施工中如大型船机或专用设备, 分包单位无法处理或无优势情况下, 可写成“除甲方提供船机设备（见附表）以外全部机械设备均由乙方自行处理。”此方法下协议造价应不包含此部分船机费用。
2、 乙方自行处理机械设备应依据施工计划安排, 写明大型和大宗设备规格型号、 性能要求、 台数和具体进场时间, 不然将怎样处理相关条款。
六、 质量约定条款:
1、 依据招标文件要求, 分包协议应以单独条款具体明确对应分包工程所应达成质量、 环境保护、 职业健康安全要求、 标准以及采取必需方法。
2、 应尤其注意业主及监理工程师要求和标准是否超出图纸、 规范标准要求。
3、 对大型及关键工程项目桩基工程可视工程情况对分包单位约定质量要达成Ⅰ类桩要求, 不然罚款, 如能满足也可合适给予奖励。
七、 工程造价:
1、 分包协议应明确协议单价已包含相关营业税金及附加, 每次计量支付手续办理完成后, 分包单位需向甲方提交指定税务机关开具足额合规发票后方可付款（以此督促乙方在甲方指定税务机关纳税, 便于我方办理税收抵扣）。
2、 分包协议中不得出现甲方向乙方收取一定百分比管理费条款, 以避免发生法律诉讼时被认定为非法所得并给予没收法律风险。（法律不保护约定百分比过高管理费）
3、 “标价工程量清单”是协议附件, 其支付清单序号应尽可能与业主工程量清单序号相对应, 以避免因工作内容不清出现扯皮现象。工程量清单应该由甲乙双方代表人签字并加盖公章确定。
4、 对于分包价款结算和支付, 应坚持两个标准: 一是分包结算金额不得大于我单位与建设单位结算金额; 二是分包工程款支付不得早于建设单位向我方支付工程进度款和结算款。对工程款支付, 必需汇入协议中约定且与乙方单位名称相符银行账户, 不得以个人借支款等形式出现, 也不得将款项支付到与乙方单位名称不符其她账号上, 乙方要求我方委托付款, 必需提供书面授权委托书且控制在合理范围内。
5、 若企业准备对分包结算进行审计, 则在协议中应增加“本协议最终止算单在经甲方工段、 工程, 质量安全、 设备物资、 合约、 办公室等部门审核, 项目经理审批后, 还需经甲方上级单位审计部门审计确定后方为有效结算单。”条款。
6、 分包协议中约定办理计量、 支付手续两个28天时限约定, 是为合理有据拉长分包支付而设定最长久限, 实际协议推行中应该依据现场情况合理应用, 避免因计量支付手续办理时间过长而影响施工生产。
八、 履约担保:
1、 分包协议应该约定分包价5%履约确保金或10%履约保函专题条款, 以制约乙方违约后责任后果。
2、 如分包单位无法提供履约保函, 可约定提供一定数量履约确保金, 通常为分包协议总价5％。
3、 分包单位前期施工投入较大时, 可分阶段提交履约确保金。前期可合适降低履约确保金额度, 通常控制在30～100万之间, 不足部分可约定在前几期支付工程进度款时按百分比扣款, 直至提足为止（在扣款时应该明确该扣款为履约确保金）。不得采取协议签署时分文不交、 在每期中间计量支付时按百分比扣留、 一直扣留至完工形式收取分包单位履约确保金。
九、 其她:
1、 分包协议对工期条款约定很关键。项目部应尽可能详尽地限定乙方工作进度安排, 并可约定如工期延误达成约定天数或造成甲方损失, 项目部享受解除协议并对乙方清场权利。
2、 增加“严禁乙方将分包工程肢解分包或再转包行为, 不然甲方能够解除协议并要求乙方清场”。
3、 协议中争议处理条款, 应争取在局或企业机构所在地法院诉讼或仲裁机构仲裁, 但诉讼和仲裁在一份协议中只能选择一个, 不能同时出现。如约定仲裁, 应该确定约定仲裁机关名称正确完整。
4、 在协议中应注意明确以下事项: 征地工作谁负责（如有）？费用谁负担？临时设施由谁负责？费用怎样分摊？其现场部署、 标准有何要求？大临工程由谁负责并负担费用？生产、 生活用水、 电怎样部署、 架设, 由谁负责组织实施, 费用怎样处理？
5、 取土、 弃土场地位置通常由甲方确定, 乙方负责实施。取弃土场临时便道由乙方负责, 弃土场设置应满足业主及监理工程师和环境保护要求。施工完成, 取弃土场地面修复工作应满足业主及当地政府相关要求。此部分工作内容及费用已包含在土石方综合单价之中不得单独计量。
6、 测量工作由谁负责？路基工程通常基线测量由甲方负责。乙方负责施工过程中施工测量, 甲方及监理工程师进行验收。
7、 试验室配置及工作通常均由甲方负责, 可视分包形式无偿服务或有偿服务或约定费用分摊百分比。
8、 鱼塘、 水系改造, 道路改造及相邻施工单位干扰配合工作和地方协调工作等。

劳务分包协议风险提醒与注意事项
（公共部分）

一、 劳务协议概述:
1、 劳务分包, 是一个正当分包形式, 已被国家建设部和各地方政府明确定可。 “劳务分包是指总承包或专业承包企业将劳务作业发包给含有劳务分包资质企业, 其范围包含: 木工作业、 砌筑作业、 抹灰作业、 油漆作业、 钢筋作业、 架线作业、 焊接作业、 石制作业、 混凝土作业、 模板作业、 水暖电安装作业等。”
2、 确需采取分包, 应尽可能采取劳务分包形式, 不推荐过多使用工程分包。
3、 劳务分包单位必需含有与分包工程项目对应劳务分包资质证书、 营业执照、 安全生产许可证书以及待分包工程所需对应人员、 技术和设备能力; 项目部应审查上述证件是否按期年审并留存上述对应证件盖章复印件
4、 劳务分包协议关键内容基础和工程分包协议内容相同, 但应该尤其注意以下几点:
（1）项目部对劳务分包单位人员和设备力量应该重视, 尤其是在协议中应该约定劳务分包项目中应该配置含有对应专业作业资格人员, 从事技术工种生产操作人员, 上岗前必需经过培训并取得国家认可《职业资格证书》。提议在分包协议中以表格形式明确约定分包单位应该投入本协议各类技术人员和现场作业人职员种类别和具体人数要求。
（2）劳务分包单位应该含有完备安全保护培训和方法, 劳务人员含有完全劳动保护条件和防护用具, 劳务分包单位对其劳务人员安全责任事故完全负责。
（3）项目部应对劳务分包单位用工数量正确计算, 避免出现窝工或消极怠工现象。
（4）不得以项目部名义与分包单位人员签署劳动协议。
二、 工作内容
1、 劳务分包工作内容一定要表述明确, 细致。比如一个码头或公路引桥全部劳务分包应表述为“除甲方提供船机设备、 材料（包含周转材料）外乙方按设计施工图纸、 甲方施工组织设计完成本协议段全部及其隶属工作和缺点修复等全部劳务工作”。这里需注意是已包含了按施工组织设计所实施大临工程即施工方法用劳务, 需在协议劳务费用组成中明确。
2、 如一个工程项目由多家分包单位共同参与施工, 则其分包工作内容一定要按施工次序、 施工组织设计及实际操作工艺具体、 逐条写明, 以划清工作界面, 避免施工过程中发生扯皮现象。
三、 材料、 设备
1. 在表述甲乙双方供材和设备时, 应以供给量少一方或好明确一方先写, 然后是除上述一方以外全部材料和设备均由另一方负责负担。
2. 材料、 设备条款表述要依据双方劳务价格、 工作内容来具体表述, 避免出现劳务费用中已包含了材料设备费用, 而协议中未能表述清楚, 在施工中出现扯皮而由我方负担材料、 设备现象。
四、 甲方提供条件
1. 临时住房是否由甲方提供, 乙方管理, 写明提供多少间, 是有偿使用还是无偿使用, 生活用水电管理以及费用负担。
2. 施工用水电是否由甲方处理, 提供至何处, 是否有偿使用。
3. 施工便道、 便桥、 平台等大临设施用材料是否由甲方负担, 铺设及搭设工作是否由分包商负担。
4. 材料供给条款中未写明其她专用辅助材料等材料供给及管理、 领用手续和处罚等。
五、 质量及验收标准
部分大型关键项目和特殊项目工程对质量要求标准较高, 应按此高标准严格要求分包单位做好每一道工序施工, 尤其是构件（或产品）外在质量要求细节。
六、 工程价款
1. 假如乙方承包内容及价格中已包含了辅助或小型材料费用, 承包综合单价内容中应写明“其她辅材费”。
2. 如双方约定“劳务工程量清单”中综合单价在实施中对甲方有利, 无太多风险, 可写明“本协议承包单价不因工程量及设计变更等原因影响而调整”, 一次性包死。
3. 如劳保用具均由甲方提供, 其承包综合单价内容中应删除“劳保费”并写明劳保用具领用、 管理手续、 押金额度、 损坏及丢失赔偿措施。
4. 依据项目需要, 如发生协议外零星用工, 可约定计日工满8小时日工资标准, 不计其她任何费用。此条款使用时要尤其慎重, 应该严格控制项目部计日工开支。
5. 分包协议应明确协议单价已包含相关营业税金及附加, 每次计量支付手续办理完成后, 分包单位需向甲方提交指定税务机关开具足额合规发票后方可付款（以此督促乙方在甲方指定税务机关纳税, 便于我方办理税收抵扣）。
6. 若企业准备对分包结算进行审计, 则应在分包协议中事先约定, 具体可参考工程分包协议风险提醒相关内容。
七、 其她
1. 履约担保注意事项及处理方法同“工程分包协议”。
2. 劳保用具要表述具体。
3. 如有多家分包单位同时施工, 应考虑相互间干扰问题。
4. 协议中争议处理条款, 应争取在局或企业机构所在地法院诉讼或仲裁机构仲裁, 但诉讼和仲裁在一份协议中只能选择一个, 不能同时出现。如约定仲裁, 应该确定约定仲裁机关名称正确完整。