单位应当支付经济补偿的20种情形.docx

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《劳动合同法》规定单位应当支付经济补偿的20种情形
司法考试经济法全科辅导：劳动法
司法考试经济法全科辅导：环境保护法

《劳动合同法》规定单位应当支付经济补偿的20种情形
　　一、用人单位应当支付经济补偿金的共有20种情形，包括劳动者被迫辞职和用人单位辞退劳动者：
　　(一)劳动者解除劳动合同，用人单位应当支付经济补偿金的8种情形：
　　1、用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件，劳动者解除劳动合同的;
　　2、用人单位未及时足额支付劳动报酬，劳动者解除劳动合同的;
　　3、用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资，劳动者解除劳动合同的;
　　4、用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，劳动者解除劳动合同的;
　　5、用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益，劳动者解除劳动合同的;
　　6、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，劳动者解除劳动合同的;
　　7、用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动，劳动者解除劳动合同的;
　　8、用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全，劳动者解除劳动合同的;
　　9、法律、行政法规规定的其他情形。
　　(二)用人单位解除或终止劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿金的12情形：
　　10、用人单位提出协商解除劳动合同，并与劳动者协商一致而解除劳动合同的;
　　11、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作，用人单位提前30日通知劳动合同解除劳动合同的;
　　12、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作，用人单位提前30日通知劳动合同解除劳动合同的;
　　13、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议，用人单位提前30日通知劳动合同解除劳动合同的;
　　14、用人单位依照企业破产法规定进行重整，依法裁减人员的;
　　15、用人单位生产经营发生严重困难，依法裁减人员的;
　　16、企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员，用人单位依法定程序裁减人员的;
　　17、其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，用人单位依法定程序裁减人员的。
　　18、劳动合同期满，劳动者同意续订劳动合同而用人单位不同意续订劳动合同，由用人单位终止固定期限劳动合同的;
　　19、因用人单位被依法宣告破产而终止劳动合同的;
　　20、因用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散而终止劳动合同的;
　　21、法律、行政法规规定的其他情形
　　二、用人单位支付经济补偿金的标准
　　1、经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
　　2、劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。(注：若劳动者收入没有高于本条规定的三倍，则补偿年限不受最高12年的限制)
　　3、以上所称月工资，是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
　　三、用人单位支付经济补偿金的时间
　　解除或者终止劳动合同，用人单位依法应向劳动者支付经济补偿的，应当在劳动者按照约定与用人单位办结工作交接时支付。
　　劳动争议举证责任的分配及举证质证的内容
　　《证据规则》第七条规定：“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。”
　　《证据规定》第七十五条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。”
　　2002年4月16日起施行的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(以下简称“《司法解释(一)》” 第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”该条规定完全同《证据规定》第六条，无突破性规定。《司法解释(一)》与《证据规定》都用“等”字作技术性处理，显得过于简单，可操作性不强。现实中，仍存在着其他劳动争议案件需要用人单位承担举证责任，用人单位处于支配地位，如果用人单位不提供各种发放记录、考核记录及管理记录等，劳动者是无法举证证明的。
　　《司法解释(一)》第二十一条规定：“当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书，被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有下列情形之一，并经审查核实的，人民法院可以根据《民事诉讼法》第二百一十七条之规定，裁定不予执行：(一)裁决的事项不属于劳动争议仲裁范围，或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的;(二)适用法律确有错误的;(三)仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的;(四)人民法院认定执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的。人民法院在不予执行的裁定书中，应当告知当事人在收到裁定书之次日起三十日内，可以就该劳动争议事项向人民法院起诉。”此条规定了向人民法院申请裁定不予执行劳动争议仲裁裁决书、调解书的应当承担举证责任。
　　2006年10月1日起施行《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》(以下简称“《司法解释(二)》”第一条规定：“人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’：(一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。(二)因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。” (三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。《司法解释(二)》第一条对“劳动争议发生之日”的举证责任进行了明确的界定，规定在劳动关系存续期间产生的支付工资争议和因解除或者终止劳动关系产生的争议，由用人单位承担争议发生之日的举证责任，如单位不能举证证明，则按劳动者主张权利的时间为争议发生之日。劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，由劳动者承担“劳动争议发生之日”的举证责任。
　　《司法解释(二)》第十二条规定：“当事人能够证明在申请仲裁期间内因不可抗力或者其他客观原因无法申请仲裁的，人民法院应当认定申请仲裁期间中止，从中止的原因消灭之次日起，申请仲裁期间连续计算。”第十三条规定：“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：(一)向对方当事人主张权利;(二)向有关部门请求权利救济;(三)对方当事人同意履行义务。申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。” 《司法解释(二)》第十二条和第十三条的规定均属对劳动争议仲裁时效可中止、中断的突破性规定，无论是劳动者还是用人单位，如想享受“劳动争议仲裁未过时效”的好处，就必须自行举证主张。
　　《司法解释(二)》第二条规定：“拖欠工资争议，劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续，用人单位以劳动者申请仲裁超过六十日为由主张不再支付的，人民法院不予支持。但用人单位能够证明劳动者已经收到拒付工资的书面通知的除外。”该条属于对第一条第(一)项规定的变相强调：在劳动关系存续期间拖欠的工资，且在劳动关系存续期间劳动者提起劳动仲裁，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资之日至劳动者申请仲裁日已经超过六十日的，人民法院支持用人单位的主张，由劳动者承担超过劳动仲裁申诉期限的不利后果。
　　《司法解释(二)》第三条规定：“劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接向人民法院起诉，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，按照普通民事纠纷受理。”该条规定突破了“劳动争议案件先仲裁后诉讼”的一般程序规则，极大便利了劳动者，节约了劳动者所要被拖欠工资的维权时间成本，但劳动者应当承担“用人单位出具的工资欠条”这一证据的责任，否则不能直接按照普通民事纠纷处理。劳动者一般很难掌握未支付工资的证据即“工资欠条”，此类情形多为农民工工资欠条，因此本条款有专门保护农民工工资拖欠争议快速解决的针对性。
　　2008年5月1日施行的《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”劳动争议当事人应当就申请仲裁的时效期间中止中断主张承担举证责任。
　　《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。”该条仍然建立在“谁主张谁举证”的基本原则之上，只是规定“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的”才由用人单位负责提供。第三十九条中又规定：“当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。
　　《劳动争议调解仲裁法》第六条和第三十九条的规定，使得在劳动争议的任何事项中只要是属于用人单位掌握管理的证据，都应当由用人单位提供。有人认为上述两条规定加重了用人单位的举证责任，也有人认为这是“举证责任倒置”，笔者不以为然，此种情形属于法律对提供证据责任的合理分配，“用人单位负责提供证据”与“用人单位负责举证”完全是两个概念，并不能等同。劳动关系有隶属性或人身依附性的特征。许多证据掌握在用人单位一方，而作为被管理者或行为承受者的劳动者对这些证据是不可能具有举证能力的，专属被用人单位掌握的证据材料自然应由用人单位应当提供，用人单位提供这些证据可以用来证明自己的主张，也可能这些证据在提供后被劳动者用作证据，这些证据包括有利于用人单位的证据，也应包括有利于劳动者的证据。这里的“不利后果”也不完全是“举证不能的不利后果”，即用人单位不提供本来应由用人单位提供的证据的不利后果。

司法考试经济法全科辅导：劳动法
　　一、劳动法的适用范围
　　在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者;国家机关、事业组织、社会团体的工勤人员;实行企业化管理的事业组织的非工勤人员;其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者。
　　注意：不适用本法调整的范围有：公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员、农村劳动者(乡镇企业职工和进城务工的农民除外)、现役军人和家庭保姆，在中国境内享有外交特权和豁免权的外国人不适用我国劳动法
　　二、劳动合同

内容
特征
主体具有特定性；内容具有权利义务统一性、对应性；客体具有单一性；具有要式有偿合同特性；具有涉及第三人利益的特性
形式
书面形式
内容
1、劳动合同期限；2、工作内容；3、劳动保护和劳动条件；4、劳动报酬；5、劳动纪律；6、劳动合同终止的条件；7、具有涉及第在人利益的特性
期限
1、劳动合同可以议定试用期，最长不超过6个月；2、有固定期限的劳动合同期限一般为一年、3年、5年，不宜太长；3、劳动者同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期的劳动合同。但是，用人单位不得也农民工签订无固定期限的劳动合同
效力
1、1、劳动合同成立并不意味劳动合同一定生效；
2、2、依法订立的劳动合同签订之日起生效
3、3、需要公证的劳动合同，公证之日起生效
4、4、违反法律、行政法规的劳动合同无效
5、5、采取欺诈、威胁等手段订立的劳动合同无效
履行原则
亲自履行原则；权利义务统一原则；全面履行原则；协作履行原则
变更条件
1、经双方当事人协商同意的；2、订立劳动合同时所依据的法律、行政法规和规章已经修改或废止；3、劳动合同条款与集体合同规定不同的；4、企业经上级主管部门批准或根据市场变化决定转产或调整生产任务；5、企业严重亏损或因发生自然灾害，确实无法按照原约定的条件履行劳动合同的；6、因其他客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的；7、劳动者因健康状况而不能从事原工作的；8、法律、法规允许的其他情况
变更程序
1、当事人一方向对方提出变更劳动合同的建议，说明变更合同的理由、内容条件以及请求对方答复的期限等项内容；2、当事人一方得知另一方提出变更合同的建议，应在对方规定的期限内作出答复，可以依法表示同意，不完全同意或不同意；3、双方当事人就变更劳动合同的内容经协商取得一致意见，达成变更劳动合同书面协议
用工单位解除合同的条件
1、因劳动者不符合录用条件或者有严重过错或触犯刑律，用人单位可随时通知劳动者解除劳动合同；2、因劳动者不能胜任工作或因客观原因致使劳动合同无法履行的，用人单位应提前30日书面通知劳动者，方可解除劳动合同。3、因经济性裁减人员，用人单位按照法定程序与被裁人员解除劳动合同
劳动者解除合同的条件
1、劳动者解除劳动合同，应当提前30日以书面形式通知用人单位；2、有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（1）在试用期内的；（2）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（3）劳动者达到退休年龄的；（4）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的
终止条件
1、劳动合同期限届满；2、企业宣告破产或者依法解散、关闭、撤销；3、劳动者被开除、除名或因违纪被辞退；4、劳动者完全丧失劳动能力或者死亡；5、劳动者达到退休年龄；6、法律、法规规定的其他情况

　　三、违反劳动合同的赔偿责任
　　(一)用人单位的赔偿责任
　　1、造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25%的赔偿费用;
　　2、造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品;
　　3、造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用的25%的赔偿费用。
　　4、造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付相当于其医陪费用25%的赔偿费用。
　　(二)劳动者的赔偿责任
　　1、用人单位招收录用其支付的费用
　　2、用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理;
　　3、对生产、经营和工作造成的直接经济损失;
　　4、劳动合同约定的其他赔偿费用。
　　(三)连带赔偿责任
　　用人单位尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，除该劳动者承担直接赔偿责任外，该用人单位应当承担连带赔偿责任。其连带赔偿的份额应不低于对胡人单位造成经济损失总额的70%.向原用人单位赔偿下列损失：
　　(1)对生产、经营和工作造成的直接经济损失
　　(2)因获取商业秘密给原用人单位造成的经济损失。
　　赔偿因获取商业秘密给原用人单位造成的经济损失，按《反不正当竞争法》第20条规定执行。
　　四、劳动争议
　　1、分类
　　①个人劳动争议和集体劳动争议。
　　②劳动合同争议和集体合同争议。
　　③因开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议;因执行国家有关工时保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议;因履行劳动合同;集体合同发生的争议。
　　④法律法规规定的其他劳动争议。
　　2、处理机构
　　①劳动争议调解委员会;②劳动争议仲裁委员会;③人民法院。
　　①协商(不是处理劳动争议的必经程序);②调解(不是处理劳动争议的必经程序);③仲裁(必经程序);④诉讼(仲裁裁决之日起15日内提出)。
　　3、其他
　　①仲裁处理劳动争议应当先行调解，达成协议的，应先行制作调解书，调解书自送达之日起具有法律效力;②仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出。

司法考试经济法全科辅导：环境保护法
　　一、环境保护法
　　1、环境民事责任实行无过错原则。
　　2、环境民事诉讼适用举证责任倒置原则，对原告提出侵权事实，被告否认的，由被告免举证责任。
　　第二节　重点法条及预测
　　一、重点法条
　　经济法部分的试题，基本是以法律条文为出题根据的，因此命题者设置的命题陷阱也都与法律条文有关。考生在复习本部分内容时，不要像复习民法、刑法等部分那样把主要把精力花在指定用书上，而应重点掌握法条。
　　1、《反不正当竞争法》第3、5、7、8、10、11、13、27条。
　　2、《拍卖法》第6、8、9、18、20、22、27、30、50、51、52、61条
　　3、《招标投标法》第2、3、4、6、46、66、67条
　　4、《消费者权益保护法》第9、10、19、20、21、33、34、38、45、49条。
　　5、《产品质量法》14、17、18、20、28、29、31、33、40条。
　　6、《劳动法》13、15、16、17、18、19、20、21、25、26、27、28、29、30、31、33、34、35、45、62、73、77、78、79、80、81、82、83、84、99条。
　　7、《商业银行法》第2、3、12、13、17、22、27、28、29、30、52、64、65、67、68、72、73、74、75条。
　　8、《证券法》第7、10、11、16、21、23、25、26、31、33、39、42、45、46、51、55、60、62、68、79、83、91、101、117、121、164、167条。
　　9、《税收征收管理法》第3、4、10、12、21、23、26、27、31、32条。
　　10、《(税收征收管理法)实施细则》第3、6、0、10、11、16、24、28、35、36、38、57、62、72、77、78条。
　　11、《土地管理法》第2、8、9、10、11、15、16、47、53、54、58、60、61、62、73、77、78、79、81、83条。
　　12、《城市房地产管理法》第7、12、13、14、17、25、29、36、37、46、47、50、51、52、53、55、56、60条。
　　二、2003年司法考试预测
　　(一)题型题量与分值
　　经济法在司法考试中所占的总分不多，所以不可能针对某一具体法律出较大的题型。这也就是说，经济法部分一般不会出现案例分析题，甚至案例形式的不定项选择题。20m年司法考试将经济法调至试卷一来考核，可以说是比较明确地告知了考生这一信息。
　　经济法部分一般会出20道左右的选择题，即占20分左右。其中，反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法每年必考，题量分别为两三道选择题;劳动法原来占的比重较大，近年有所下降;相对来说，对银行法、证券法、税法等近年考得较多，这代表着一种趋势，考生应予以关注。至于资源环保法，历年都涉及不多。
　　(二)预测
　　1、反不正当竞争法
　　《反不正当竞争法》条文较少，较易掌握，历年都有涉及，且所占分数不低。出题角度一般都为运用法律条文解决实际法律问题。考生必须掌握《反不正当竞争法》中所列11种不正当竞争行为的内容、不正当竞争行为监督检查机关及其职权、违反不正当竞争法的法律责任等内容，今年可能会从这几方面出题。
　　2、消费者权益保护法
　　《消费者权益保护法》因为涉及的是消费者权益这一社会热点问题，因此在每年的律考中都占有较大的比重，主要考察对消费者的权利、经营者的义务以及侵犯消费者权利应承担的民事责任内容的掌握程度。
　　3、产品质量法
　　产品质量法中，生产者、销售者在产品质量方面的义务及损害赔偿责任是极易考到的地方，考生应当掌握。另外，考生也应了解产品质量监督管理的主要内容和违反产品质量法的法律责任。
　　4、银行法
　　银行法的内容较多，系统性也不强，因此每年只会以选择题形式出现。考题大多是直接考法律条文的，所以考生必须掌握重点法条。
　　5、证券法
　　近年来，证券法部分的题量有增加的趋势，但其出题角度仍以法律条文为主。今年所要考的知识点将会更加分散，考生应熟记重点法条，在此基础上，注重对它的理解和运用。
　　6、税法
　　税法是每年必考内容，一般只会以选择题形式出现，题量控制在5道题以下，主要考察考生的实际解决问题的能力。
　　今年由于出了刘晓庆逃税漏税事件，不论是题量，还是题目的难度，都会有所加大，所以考生应仔细复习一下税法的内容。
　　7、土地管理法
　　土地管理法中的内容，特别是关于房地产开发的内容，有越考越细的趋势，因此，考生应熟记相关的法条，避免失分。
　　8、环境保护法
　　历年考得较少，内容也相对简单。可参照2002年指定教材阅读一下重点条文。
　　9.劳动法
　　劳动法由于其内容的特殊性，在历年考试中都占有较大的比重。题型一般以选择题为主，内容则主要涉及劳动合同，集体劳动合同、失业保险、再就业等。下岗再就业是近两年的社会焦点问题，司法考试也会对其有所反映，因此，今年应注意出题考核失业保险和社会保障等方面的内容。