物权法与融资租赁PPT课件.ppt

物物 权权 法法 与与 融融 资资 租租 赁赁 北京北京汇汇融律融律师师事事务务所所 张张稚萍稚萍2007.91-前前 言言v我国物权法于2007年3月16日第十届全国人民代表大会第五次会议通过，2007年10月1日起施行。v物权法调整因物的归属和利用而产生的民事关系，是规范财产关系的民事基本法律。v物物权权包括所有包括所有权权、用益物、用益物权权和担保物和担保物权权。2-v融融资资租租赁赁，是指出租人根据承租人，是指出租人根据承租人对对租租赁赁物和供物和供货货人的人的选择选择，从供，从供货货人人处处取得租取得租赁赁物，将租物，将租赁赁物出租物出租给给承租人，向承租人收取租金的交易活承租人，向承租人收取租金的交易活动动，租，租赁赁期期间间届届满时满时承租人可以承租人可以续续租、留租、留购购或返或返还还租租赁赁物，首物，首次租次租赁赁期限最短期限最短为为一年。一年。v融融资资租租赁赁的法律特点：两个合同、三方当事人，三的法律特点：两个合同、三方当事人，三方当事人互方当事人互为权为权利利义务义务，权权利利义务义务体体现现在两个合同在两个合同中。中。3-融资租赁交易结构图 选定租赁物和供货人 签订租赁合同 签订供货合同并支付部分对价 交货、验收 支付剩余对价 售后服务 支付租金4-v融资租赁：既有物权又有债权，其债权方面受合同法的规范和调整，其物权方面受物权法的规范和调整。5-一、所有一、所有权权v物权法第39条规定了所有权的四项权能：占有、使用、收益、处分；还规定“所有所有权权人人有有权权在自己的不在自己的不动产动产或者或者动产动产上上设设立用益物立用益物权权和担保物和担保物权权”。v可可视为对视为对融融资资租租赁赁所有所有权权的基本的基本规规定。定。6-1、关于善意取得、关于善意取得v在融资租赁交易中，租赁物的所有权属于出租人。v所有权是具有排他性的对世权，义务人是全社会的人。v承租人除非征得出租人的同意，不得有转租、转让、抵押租赁物或将其投资给第三者或有其它任何侵犯租赁物件所有权的行为。v但是物权法规定的善意取得制度使出租人面临丧失租赁物所有权的风险。7-v物权法对善意取得的规定 第106条 无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：1、受让人受让该不动产或者动产时是善意的；2、以合理的价格转让；3、转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。8-案例一保留所有权的分期付款买卖合同出售回租合同欠款纠纷承租人债权人出租人132供货人法 院查封9-案例二v买卖合同v加入买卖关系v租赁合同v关系不明v以租赁物为抵押的贷款合同供货人承租人第三人出租人银行14352法 院查封10-v可可见见善意取得制度使出租人有可能从既有物善意取得制度使出租人有可能从既有物权权又有又有债权债权的有利地位降的有利地位降为为只有只有债权债权而而丧丧失物失物权权的不利局的不利局面。面。v实实践中践中对对承租人的承租人的这这种行种行为处罚为处罚不力，有可能不力，有可能导导致致承租人的承租人的恶恶意意滥滥用，使租用，使租赁赁公司陷入困境。公司陷入困境。v解决方法：（解决方法：（1）另法）另法规规定在融定在融资资租租赁赁情况下承租人情况下承租人转让转让租租赁赁物的合同无效，出租人可以向第三人追回物的合同无效，出租人可以向第三人追回租租赁赁物，第三人的物，第三人的损损失由承租人承担；（失由承租人承担；（2）设设立立登登记记制度。制度。11-2、租赁物的登记v租赁物的登记面临的问题 1）、是否要登记（必要性）2）、如何登记（登记的内容及效力）3）、谁负责登记（登记机关）4）、如何收费（收费是否影响交易成本）12-(1)、租租赁赁物登物登记记的必要性的必要性v物物权权法法规规定的物定的物权权公示原公示原则则：1 1）法律公示）法律公示 v宪宪法第法第9 9条：条：矿矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩滩涂等自然涂等自然资资源，都属于国家所有，即全民所有；源，都属于国家所有，即全民所有；由法律由法律规规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、地、滩滩涂除外。涂除外。v物物权权法第法第9 9条第条第2 2款：依法属于国家所有的自然款：依法属于国家所有的自然资资源，源，所有所有权权可以不登可以不登记记。13-v2 2）不）不动产动产登登记记：登：登记记生效主生效主义义 第第9 9条第条第1 1款：款：不不动产动产物物权权的的设设立、立、变变更、更、转让转让和消和消灭灭，经经依法登依法登记记，发发生效力；未生效力；未经经登登记记，不，不发发生效力，但法律另有生效力，但法律另有规规定的除外。定的除外。v3 3）动产动产交付：交付：动产动产物物权权交付生效交付生效 2323条：条：动产动产物物权权的的设设立和立和转让转让，自交付，自交付时发时发生效力，但法生效力，但法律另有律另有规规定的除外。定的除外。v4 4）特定）特定动产动产物物权权的登的登记记：登：登记对记对抗主抗主义义 2424条：船舶、航空器和条：船舶、航空器和 机机动车动车等物等物权权的的设设立、立、变变更、更、转让转让和消和消灭灭，未，未经经登登记记，不得，不得对对抗善意第三人。抗善意第三人。14-v融融资资租租赁赁交易的特征：占有人和所有交易的特征：占有人和所有权权人分离。人分离。承租人占有租承租人占有租赁赁物，但不享有所有物，但不享有所有权权。v根据占有公示的原根据占有公示的原则则，承租人占有租，承租人占有租赁赁物，第三人物，第三人可以可以误认为误认为承租人是租承租人是租赁赁物的所有人。物的所有人。v我国物我国物权权法法规规定了第三人善意取得制度，因此，租定了第三人善意取得制度，因此，租赁赁物的登物的登记记越越发显发显得重要。得重要。15-v善意第三人有可能从承租人善意第三人有可能从承租人处处取得物件的所有取得物件的所有权权。v为为了交易安全，需要物了交易安全，需要物权权公示，以保障出租人的公示，以保障出租人的权权利。利。v实实践中，租践中，租赁赁公司的所有公司的所有权权被侵害的案例被侵害的案例时时有有发发生。生。v结论结论：租：租赁赁物物权权需要通需要通过过登登记记方式公示。方式公示。16-(2)(2)、融、融资资租租赁赁如何登如何登记记v融资租赁登记的内容应该简单，包括租赁物名称、出租人、承租人、租金额、租期等。v物权法设立了不动产的预告登记制度，融资租赁登记可以借鉴。在融资租赁中，当事人当事人签订签订供供货货合同合同和租和租赁赁合同后，有些合同后，有些货货物的交付要在一定期限以后，物的交付要在一定期限以后，为为保障将来的保障将来的权权利，按照利，按照约约定可以向登定可以向登记记机构申机构申请请预预告登告登记记。17-v关于登关于登记记的效力，的效力，历历来有两种理念来有两种理念 1)、登、登记记生效主生效主义义：物：物权权必必须须登登记记才能生效，否才能生效，否则则在当事人之在当事人之间间也无也无约约束力。束力。2)、登、登记对记对抗主抗主义义：物：物权经权经当事人之当事人之间间合意有效，合意有效，但要但要对对抗善意第三人，必抗善意第三人，必须须登登记记。v我国融我国融资资租租赁赁登登记记宜采用登宜采用登记对记对抗主抗主义义：不登：不登记记不不得得对对抗善意第三人。抗善意第三人。v目前融目前融资资租租赁赁法（草案）作了如下法（草案）作了如下规规定：租定：租赁赁物物应应当在登当在登记记机关机关办办理所有理所有权权登登记记，未，未办办理登理登记记的，的，出租人出租人对对租租赁赁物的所有物的所有权权不得不得对对抗善意第三人。抗善意第三人。18-(3)(3)、谁负责谁负责登登记记v关于登记机关，各国的规定不一致。一般有两种类型。统一登记制 分别登记制v我国登记制采用的是分别登记制，因此融资租赁登记也很有可能采用类似抵押登记的模式，即分别登记。19-(4)(4)、收、收费费是否影响交易成本是否影响交易成本v物权法的规定限制了高额收费，可供融资租赁登记收费参考。物权法第22条：不动产登记费案件收取，不得按照不动产的面积、体积或者价款的比例收取。20-(5)(5)、小、小结结v建立融资租赁登记制度的宗旨在于维护交易安全。同时，该制度的设计应当尽量便捷、方便登记和查询，降低登记成本，起到促成交易的作用而不是为交易制造障碍。21-如何防止第三人善意取得v合同中要合同中要设计设计条款充分保条款充分保护护租租赁赁公司的公司的权权益益v后期管理也很重要：定期拜后期管理也很重要：定期拜访访、拍照、拍照、贴标贴标签签等等v保保证证人保人保证证22-3、取回占有（承租人、取回占有（承租人违约时违约时出租人的救出租人的救济济）v1)、什么情况下可以取回：什么情况下可以取回：违约违约 破破产产v2)2)、如何取回，即自力取回、如何取回，即自力取回还还是通是通过过司法程序取回司法程序取回v3)3)、取回、取回权权是否受到限制。是否受到限制。物物权权法法规规定了可以取回占有，第定了可以取回占有，第3434条条“无无权权占有不占有不动产动产或者或者动产动产的，的，权权利人可以利人可以请请求返求返还还原物原物”。但。但未具体未具体规规定取回的方式。定取回的方式。也也规规定了行使物定了行使物权权的限制：遵守法律、尊重社会公的限制：遵守法律、尊重社会公序良俗。序良俗。23-3 3、取回占有、取回占有-公共利益公共利益v在不同在不同领领域内，在不同情形下，公共利益是不同的域内，在不同情形下，公共利益是不同的 没有没有统统一的界定。我国物一的界定。我国物权权法未作法未作规规定。定。v第第7 7条条 物物权权的取得和行使，的取得和行使，应应当遵守法律，尊重社当遵守法律，尊重社会公德，不得会公德，不得损损害公共利益和他人合法害公共利益和他人合法权权益。益。v 第第4444条条 因因抢险抢险、救灾等、救灾等紧紧急需要，依照法律急需要，依照法律规规定的定的权权限和程序可以征用限和程序可以征用单单位、个人的不位、个人的不动产动产或者或者动产动产。被征用的不被征用的不动产动产或者或者动产动产使用后，使用后，应应当返当返还还被征用被征用人。人。单单位、个人的不位、个人的不动产动产或者或者动产动产被征用或者征用被征用或者征用后后毁毁损损、灭灭失的，失的，应应当当给给予予补偿补偿。24-4、关于物、关于物v融融资资租租赁赁的的标标的物是不可消耗的有形物的物是不可消耗的有形物v物物权权法中的物：指不法中的物：指不动产动产和和动产动产v草案草案规规定融定融资资租租赁标赁标的物的物为动产为动产v实实践中大到石油践中大到石油钻钻井平台、井平台、飞飞机、机、轮轮船船 ，中到工厂里的厂房、，中到工厂里的厂房、生生产线产线，小到，小到办办公公设备设备如复印机、如复印机、电脑电脑都可以都可以为为租租赁赁物。物。v第第4141条条 法律法律规规定定专专属于国家所有的不属于国家所有的不动产动产和和动产动产，任何，任何单单位位和个人不能取得所有和个人不能取得所有权权。v第第5252条条 国防国防资产资产属于国家所有。属于国家所有。v这样这样的的规规定限制了融定限制了融资资租租赁业务赁业务的拓展。的拓展。25-5 5、关于附合、关于附合/添附添附v我国法律未我国法律未规规定附合定附合/添附的内容。添附的内容。v第第115115条条 “主主物物转转让让的的，从从物物随随主主物物转转让让，但当事人另有但当事人另有约约定的除外定的除外”。v融融资资租租赁赁法法（草草案案）：租租赁赁物物附附合合于于其其他他动动产产、不不动动产产上上时时，不不改改变变出出租租人人就就租租赁赁物物享享有有的的权权利利。租租赁赁物物附附合合后后的的动动产产、不不动动产产转转让让时时，在在租租赁赁物物价价值值范范围围内内的的转转让让价价款款归归出租人。出租人。26-二、用益物二、用益物权权v权权利人依法利人依法对对他人的物享有占有、使用和收益的他人的物享有占有、使用和收益的权权利利v用益物用益物权权是一是一项项独立的物独立的物权权v所有所有权权人人对对物的支配力受到限制物的支配力受到限制v法律法律规规定：第定：第117117条条“用益物用益物权权人人对对他人所有的不他人所有的不动产动产或者或者动产动产，依法享有占有、使用和收益的，依法享有占有、使用和收益的权权利利”。第第120120条条 “所有所有权权人不得干涉用益物人不得干涉用益物权权人行使人行使权权利利”。v我国物我国物权权法法仅仅列列举规举规定了土地承包定了土地承包经营权经营权、建、建设设用地使用用地使用权权、宅基地使用宅基地使用权权、地役、地役权权等几种用益物等几种用益物权权。27-v但从但从该该法第法第120120条的条的规规定，即定，即“用益物用益物权权人人行使行使权权利，利，应应当遵守法律有关保当遵守法律有关保护护和合理开和合理开发发利用利用资资源的源的规规定定”来看，立法者没有考来看，立法者没有考虑虑融融资资租租赁赁的情况，从第的情况，从第121121条的条的规规定即定即“因因不不动产动产或者或者动产动产被征收、征用致使用益物被征收、征用致使用益物权权消消灭灭或者影响用益物或者影响用益物权权行使的，用益物行使的，用益物权权人人有有权权依照本法第四十二条、第四十四条的依照本法第四十二条、第四十四条的规规定定获获得相得相应补偿应补偿”也可看出也可看出这这一点。一点。28-v融融资资租租赁赁符合用益物符合用益物权权的特征的特征 承租人依法承租人依法对对出租人的物享有占有、使用和收益的出租人的物享有占有、使用和收益的权权利，出租人有利，出租人有义务义务保保证证承租人的平静占有。承租人的平静占有。v合同条款：在租合同条款：在租赁赁期限内，租期限内，租赁赁物件的使用物件的使用权权属于属于承租人。如任何第三者由于出租人的原因承租人。如任何第三者由于出租人的原因对对租租赁赁物物件主件主张张任何任何权权利利,概由出租人概由出租人负责负责。乙承租人的使用。乙承租人的使用权权,不得因此受到影响。不得因此受到影响。v买卖买卖不破租不破租赁赁、抵押不破租、抵押不破租赁赁：担保法和合同法已：担保法和合同法已经规经规定了定了买卖买卖不破租不破租赁赁、抵押不破租、抵押不破租赁赁的的规则规则 物物权权法法进进行了完善。行了完善。v第第190190条条 订订立抵押合同前抵押立抵押合同前抵押财产财产已出租的，原租已出租的，原租赁赁关系不受关系不受该该抵押抵押权权的影响。抵押的影响。抵押权设权设立后抵押立后抵押财财产产出租的，出租的，该该租租赁赁关系不得关系不得对对抗已登抗已登记记的抵押的抵押权权。29-v实实践中，一些政府部践中，一些政府部门门在制定特定行在制定特定行业业从从业资质时业资质时，将一切将一切权权利、利、义务义务、行政、行政责责任等与所有任等与所有权联权联系在一系在一起，例如起，例如卫卫生行政部生行政部门门要求租要求租赁赁公司从事医公司从事医疗设备疗设备租租赁赁要取得医要取得医疗疗器械器械经营许经营许可可证证，建，建设设部在部在评评判建判建设设施工企施工企业业的的资质时资质时以企以企业拥业拥有多少建筑有多少建筑设备为设备为判判断依据等，如果能断依据等，如果能够够明确融明确融资资租租赁赁的用益物的用益物权权性性质质，就可以避免就可以避免对对租租赁赁公司的不合理的行政要求，引公司的不合理的行政要求，引导导社会和政府社会和政府认识认识到到“所有并不重要，使用所有并不重要，使用创创造价造价值值”。30-三、担保物三、担保物权权v保障交易安全、确保保障交易安全、确保债权实现债权实现的担保法律制度，尤的担保法律制度，尤其是担保物其是担保物权权制度是制度是 化解市化解市场经济风险场经济风险和促和促进进市市场场经济发经济发展的重要法律制度。展的重要法律制度。v担保物担保物权权属物属物权权法范畴，以法范畴，以债权为债权为担保担保对对象而又与象而又与债权债权制度密切关制度密切关联联，是横跨物，是横跨物权权法和法和债权债权法两大法两大领领域的一域的一项项法律制度。法律制度。v除抵押除抵押权权、质权质权、留置、留置权权外，外，最高最高额额抵押、抵押、动产动产抵抵押、押、财团财团抵押、浮抵押、浮动动担保、不担保、不动产质权动产质权、权权利利质权质权新型担保方式的出新型担保方式的出现现并被大量使用，使担保物并被大量使用，使担保物权权法法成成为为民法中最民法中最为为活活跃跃的的领领域。域。31-v物物权权法在担保法及其司法解法在担保法及其司法解释释的基的基础础上，上，结结合合担保担保实实践，借践，借鉴鉴国国际经验际经验，形成了物，形成了物权权法中的法中的担保物担保物权权的内容。的内容。v因民法通因民法通则则、担保法、物、担保法、物权权法、海商法等法律都法、海商法等法律都规规定有担保物定有担保物权权的内容，物的内容，物权权法的施行并未法的施行并未废废止担保止担保法等法律，物法等法律，物权权法施行后将出法施行后将出现诸现诸法并行之局面，法并行之局面，并由此引并由此引发发法律冲突。法律冲突。v处处理原理原则则：“法不溯及既往法不溯及既往”、“上位法上位法优优于下位于下位法法”、“新法新法优优于旧法于旧法”、“特特别别法法优优于一般法于一般法”。32-融融资资租租赁赁常用担保方式常用担保方式v保保证证v金金钱钱担保：押金、保担保：押金、保证证金金v权权利利质质押：押：账户质账户质押、收押、收费权质费权质押押v抵押抵押33-增加了可担保增加了可担保财产财产的种的种类类 v第第180180、181181、223223条增加以下四条增加以下四类类可担保可担保财产财产：v1 1、正在建造的建筑物、船舶、航空器可以抵押；、正在建造的建筑物、船舶、航空器可以抵押；v2 2、现现有的以及将有的生有的以及将有的生产设备产设备、原材料、半成品、原材料、半成品、产产品可以抵押（浮品可以抵押（浮动动抵押）；抵押）；v3 3、可以、可以转让转让的基金份的基金份额额可以出可以出质质（证证券登券登记结记结算机算机构登构登记记）；）；v4 4、应应收收账账款可以出款可以出质质（中国人民（中国人民银银行信行信贷贷征信机构征信机构登登记记）。）。34-v应应收收账账款可以出款可以出质质：第：第223223条明确条明确规规定了定了应应收收帐帐款可款可以以质质押，押，为为租租赁赁公司公司应应收收账账款融款融资资提供了法律保障。提供了法律保障。而在此之前，担保法第而在此之前，担保法第7575条列条列举举了可以了可以质质押的押的权权利，利，包括包括“依法可以依法可以质质押的其他押的其他权权利利”，其中是否包括，其中是否包括应应收收帐帐款不明确。款不明确。35-引入浮引入浮动动抵押制度抵押制度v物物权权法第法第181181、189189、196196条条规规定。定。v物物权权法第法第181181条：条：“经经当事人当事人书书面面协议协议，企，企业业、个体、个体工商工商户户、农业农业生生产经营产经营者可以将者可以将现现有的以及将有的有的以及将有的生生产设备产设备、原材料、半成品和、原材料、半成品和产产品抵押，品抵押，债务债务人不人不履行到期履行到期债务债务或者或者发发生当事人生当事人约约定的定的实现实现抵押抵押权权的的情形，情形，债权债权人有人有权权就就约约定定实现实现抵押抵押权时权时的的动产优动产优先先受受偿偿”v抵押抵押财产处财产处在不断在不断变变化状化状态态下，具有浮下，具有浮动动性。性。36-物保与人保物保与人保v担保法：物保担保法：物保优优先于人保先于人保v物物权权法第法第176176条：条：v1 1）按照）按照约约定定实现债权实现债权；v2 2）没有）没有约约定或者定或者约约定不明确，定不明确，债务债务人自己提供物的人自己提供物的担保的，担保的，债权债权人人应应当先就当先就该该物的担保物的担保实现债权实现债权；v3 3）第三人提供物的担保的，）第三人提供物的担保的，债权债权人可以就物的担保人可以就物的担保实现债权实现债权，也可以要求保，也可以要求保证证人承担保人承担保证责证责任。提供任。提供担保的第三人承担担保担保的第三人承担担保责责任后，有任后，有权权向向债务债务人追人追偿偿。37-独立担保的适用范独立担保的适用范围围及效力及效力v独立担保以独立担保以“见见索即付的担保索即付的担保”、“不可撤不可撤销销的担的担保保”、“放弃一切抗放弃一切抗辩权辩权的担保的担保”、“备备用信用用信用证证”等形式出等形式出现现。v担保法第担保法第5 5条第条第1 1款、物款、物权权法第法第172172条第条第1 1款，都款，都强强调调：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。同无效。v担保法第担保法第5 5条第条第1 1款但款但书书“担保合同另有担保合同另有约约定的，按定的，按照照约约定定”，被，被视为视为允允许约许约定独立担保的重要法律依定独立担保的重要法律依据，据，而物而物权权法第法第172172条第条第1 1款但款但书则规书则规定：定：“但法律但法律另有另有规规定的除外。定的除外。”38-简简化了担保物化了担保物权实现权实现的程序的程序v第第195195条：条：债务债务人不履行到期人不履行到期债务债务或者或者发发生当生当事人事人约约定的定的实现实现抵押抵押权权的情形，抵押的情形，抵押权权人可人可以与抵押人以与抵押人协议协议以抵押以抵押财产财产折价或者以拍折价或者以拍卖卖、变卖该变卖该抵押抵押财产财产所得的价款所得的价款优优先受先受偿偿。v可以不可以不经过诉讼经过诉讼程序。程序。39-v-权权利人行使抵押利人行使抵押权权的期的期间间v第第202202条：抵押条：抵押权权人人应应当在主当在主债权诉讼时债权诉讼时效期效期间间行使抵押行使抵押权权；未行使的，人民法院不予保；未行使的，人民法院不予保护护。40-四、物四、物权权法与融法与融资资租租赁赁在法律体系中的地位在法律体系中的地位v宪宪法：最高法法：最高法v物物权权法：是法：是规规范范财产财产关系的民事基本法律关系的民事基本法律v融融资资租租赁赁：民事行：民事行为为之一种，既有物之一种，既有物权权又有又有债权债权，受民事基本法的管受民事基本法的管辖辖和和调调整，物整，物权权法在所有法在所有权权、用、用益物益物权权、担保物、担保物权权方面的方面的规规定涉及融定涉及融资资租租赁赁，对对融融资资租租赁业务赁业务提供物提供物权权方面的法律保方面的法律保护护。41-五、五、结论结论v物物权权法从法从总总体上加体上加强强了了对对各种物各种物权权包括融包括融资资租租赁赁物物权权的法律保的法律保护护。但由于融。但由于融资资租租赁赁的特的特殊性，物殊性，物权权法作法作为规为规范物范物权权的基本法律没有的基本法律没有涵盖融涵盖融资资租租赁这赁这种特殊交易的物种特殊交易的物权权方面的一方面的一切切问题问题。42-v我国物我国物权权法作法作为调为调整物整物权权关系的基本法律，关系的基本法律，不可能也没有必要不可能也没有必要对对融融资资租租赁这赁这一特殊交易一特殊交易的物的物权权内容做出具体内容做出具体细细致的致的规规定，因物定，因物权权法法设设立的善意取得等制度而引起融立的善意取得等制度而引起融资资租租赁业务赁业务的困惑、的困惑、对对租租赁赁物取回占有的条件、途径及物取回占有的条件、途径及限制等限制等应应通通过过特殊立法即融特殊立法即融资资租租赁赁立法予以立法予以解决，因此，物解决，因此，物权权法法为为融融资资租租赁赁法法预预留了空留了空间间。43-谢谢 谢谢！44-