第七章公司的设立PPT课件.ppt

公司公司设设立流程立流程n n1 1、股、股东发东发起起过过程程n n发发起股起股东东之之间签订协议间签订协议，选举选举董事、董事、监监事，确定法定代事，确定法定代表人、注册表人、注册资资本、本、实缴资实缴资本，本，拟拟定章程并定章程并签签章。章。n n2 2、名称、名称预预先核准登先核准登记记n n3 3、开、开户户/出出资资/验资验资n n4 4、设设立立审审批批n n所有所有类类型公司如果型公司如果进进入市入市场场受受规规制，必制，必须须得到得到营业审营业审批批n n5 5、设设立登立登记记n n6 6、办办理企理企业业代代码码，领领取取营业执营业执照照n n7 7、税、税务务登登记记n n8 8、公安部分、公安部分备备案案/公章公章1-06年司法考年司法考试试多多选题选题n n71.71.甲、乙二公司甲、乙二公司拟拟募集募集设设立一股份有限公司。他立一股份有限公司。他们们在在获获准向社会募股后准向社会募股后实实施的下列哪些行施的下列哪些行为为是是违违法的？法的？A.A.其其认认股股书书上上记载记载：认认股人一旦股人一旦认购认购股份就不得撤股份就不得撤回回 B.B.与某与某银银行行签订签订承承销销股份和代收股款股份和代收股款协议协议，由，由该银该银行代售股份和代收股款行代售股份和代收股款 C.C.在招股在招股说说明明书书上告知：公司章程由上告知：公司章程由认认股人在股人在创创立立大会上共同制大会上共同制订订 D.D.在招股在招股说说明明书书上告知：股款募足后将在上告知：股款募足后将在6060日内召日内召开开创创立大会立大会 2-n n答案：答案：ABCD ABCD 解析：公司法第解析：公司法第9090条条规规定，定，发发行股份的股款行股份的股款缴缴足后，足后，必必须经须经依法依法设设立的立的验资验资机构机构验资验资并出具并出具证证明。明。发发起人起人应应当自股当自股款款缴缴足之日起三十日内主持召开公司足之日起三十日内主持召开公司创创立大会。立大会。创创立大会由立大会由发发起人、起人、认认股人股人组组成。成。发发行的股份超行的股份超过过招股招股说说明明书规书规定的截止期定的截止期限尚未募足的，或者限尚未募足的，或者发发行股份的股款行股份的股款缴缴足后，足后，发发起人在三十日起人在三十日内未召开内未召开创创立大会的，立大会的，认认股人可以按照所股人可以按照所缴缴股款并加算股款并加算银银行同行同期存款利息，要求期存款利息，要求发发起人返起人返还还。所以。所以A A、DD两两项项是是违违反法律反法律规规定定的。公司法第的。公司法第8888条条规规定，定，发发起人向社会公开募集股份，起人向社会公开募集股份，应应当由依法当由依法设设立的立的证证券公司承券公司承销销，签订签订承承销协议销协议。因此。因此B B项项是是违违法法的。公司法第的。公司法第8787条条规规定，股定，股说说明明书应书应当附有当附有发发起人制起人制订订的的公司章程，并公司章程，并载载明下列事明下列事项项：（一）：（一）发发起人起人认购认购的股份数；的股份数；（二）每股的票面金（二）每股的票面金额额和和发发行价格；（三）无行价格；（三）无记记名股票的名股票的发发行行总总数；（四）募集数；（四）募集资资金的用途；（五）金的用途；（五）认认股人的股人的权权利、利、义务义务；（六）本次募股的起止期限及逾期未募足（六）本次募股的起止期限及逾期未募足时认时认股人可以撤回所股人可以撤回所认认股份的股份的说说明。所以明。所以C C项项也是也是违违法的。法的。3-公司法司法解释三第一条 为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。4-07年司法考年司法考试单选题试单选题n n25.25.某国有企某国有企业拟业拟改制改制为为公司。除公司。除5 5个法人股个法人股东东作作为发为发起起人外，人外，拟拟将企将企业业的的190190名名员员工都作工都作为为改制后公司的股改制后公司的股东东，上述法人股上述法人股东东和自然人股和自然人股东东作作为为公司公司设设立后的全部股立后的全部股东东。根据我国公司法的根据我国公司法的规规定，定，该该企企业业的公司制改革的公司制改革应应当当选择选择下列哪种方式？下列哪种方式？A.A.可将企可将企业业改制改制为为有限有限责责任公司，由上述法人股任公司，由上述法人股东东和自然人股和自然人股东东出出资资并并拥拥有股份有股份 B.B.可将企可将企业业改制改制为为股份有限公司，由上述法人股股份有限公司，由上述法人股东东和自然人股和自然人股东东以以发发起方式起方式设设立立 C.C.企企业员业员工不能持有公司股份，工不能持有公司股份，该该企企业业如果如果进进行公行公司制改革，司制改革，应应当通当通过过向社会公开募集股份的方式向社会公开募集股份的方式进进行行 D.D.经经批准可以突破有限批准可以突破有限责责任公司任公司对对股股东东人数的限制，人数的限制，公司形式仍然可公司形式仍然可为为有限有限责责任公司任公司 5-n n答案：答案：B B 解析：公司法第解析：公司法第2424条条规规定：定：“有限有限责责任公司由五任公司由五十个以下股十个以下股东东出出资设资设立。立。”由此，有限由此，有限责责任公司的股任公司的股东东最最多不超多不超过过5050人，最少人，最少须须有一人，所以有一人，所以选项选项A A、DD不能不能选选。第第7878条条规规定：定：“股份有限公司的股份有限公司的设设立，可以采取立，可以采取发发起起设设立立或者募集或者募集设设立的方式。立的方式。发发起起设设立，是指由立，是指由发发起人起人认购认购公司公司应发应发行的全部股份而行的全部股份而设设立公司。募集立公司。募集设设立，是指由立，是指由发发起人起人认购认购公司公司应发应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定或者向特定对对象募集而象募集而设设立公司。立公司。”第第7979条条规规定：定：“设设立股立股份有限公司，份有限公司，应应当有二人以上二百人以下当有二人以上二百人以下为发为发起人，其中起人，其中须须有半数以上的有半数以上的发发起人在中国境内有住所。起人在中国境内有住所。”由此，由此，选项选项B B的表述是正确的。第的表述是正确的。第143143条条规规定，公司不得收定，公司不得收购购本公司股本公司股份。但是，有下列情形之一的除外份。但是，有下列情形之一的除外（三）将股份（三）将股份奖奖励励给给本公司本公司职职工；工；所收所收购购的股份的股份应应当在一年内当在一年内转让给职转让给职工。工。由此可以推断出，企由此可以推断出，企业职业职工在一定条件下可以持有本公司工在一定条件下可以持有本公司的股份，所以的股份，所以C C是是错误错误的，不能的，不能选选。6-案例案例n nA公司在设立过程中，向B公司购买大批生产设备。n n1、若是A公司成立，B公司应向谁主张货款？n n2、若是A公司设立失败，B公司应向谁主张货款？7-n n公司法司法解释三第二条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。n n公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。n n第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。n n公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。8-案例案例n n1994年9月，某房地产开发有限公司与另外6家企业共同筹建某开发股份有限公司。资本总额为1200万元，7家企业认购500万元，其余700万元向社会公开募集。10月，发起人认足了500万元的股份，由于厂房需要装修，故筹建处向某装潢公司购买一批材料，价值70万元。商定某开发股份有限公司一经成立即向装潢公司付款。一周后，装潢公司按约将货物运至筹建处指定的仓库。公开募股期限届满后，仅募集620万元，公司无法成立。某装潢公司向7个发起人请求偿付货款70万元，它们却相互推诿，拒付货款。n n7个发起人应否对装潢公司承担合同责任？9-n n公司法司法解释三第四条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。n n部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。10-n n第五条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持;公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。11-2005年司法考年司法考试单选题试单选题n n23.23.刘、关、刘、关、张约张约定各出定各出资资4040万万设设立甲有限公司，因立甲有限公司，因刘只有刘只有2020万元，遂与万元，遂与张约张约定由定由张为张为其其垫垫付出付出资资2020万元。万元。公司公司设设立立时时，张张以价以价值值4040万元的房屋万元的房屋评评估估为为6060万元万元骗骗得得验资验资。后。后债权债权人人发现发现甲公司注册甲公司注册资资本不本不实实。甲公司欠。甲公司欠缴缴的的2020万元出万元出资应资应如何如何补补交？交？A.A.应应由刘由刘补补交交2020万元，万元，张张、关承担、关承担连带责连带责任任 B.B.应应由由张补张补交交2020万元，刘、关承担万元，刘、关承担连带责连带责任任 C.C.应应由刘、由刘、张张各各补补交交1010万元，关承担万元，关承担连带责连带责任任 D.D.应应由刘、关各由刘、关各补补交交1010万元，万元，张张承担承担连带责连带责任任 12-n n答案：A 解析：公司法第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。在本题中，表面上出资不实的是张，但张的房屋价值40万元，实际上已完成了其出资义务，而真正没有履行出资义务的是刘，所以应该选A.13-2010司考多司考多选题选题n n72.72.甲乙丙三人共同甲乙丙三人共同组组建一有限建一有限责责任公司。公司成立后，任公司。公司成立后，甲将其甲将其2020股股权权中的中的5 5转让给转让给第三人丁，丁通第三人丁，丁通过过受受让让股股权权成成为为公司股公司股东东。甲、乙均按期足。甲、乙均按期足额缴纳额缴纳出出资资，但，但发发现现由丙出由丙出资资的机器的机器设备设备的的实际实际价价值值明明显显低于公司章程所低于公司章程所确定的数确定的数额额。对对此，下列哪些表述是此，下列哪些表述是错误错误的？的？n nA.A.由丙由丙补补交其差交其差额额，甲、乙和丁，甲、乙和丁对对其承担其承担连带责连带责任任n nB.B.丙丙应应当向甲、乙和丁承担当向甲、乙和丁承担违约责违约责任任n nC.C.由丙由丙补补交其差交其差额额，甲、乙，甲、乙对对其承担其承担连带责连带责任任n nD.D.丙丙应应当向甲、乙承担当向甲、乙承担违约责违约责任任14-n n答案：ABD15-08年司法考年司法考试单选题试单选题n n29.甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？A.发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用 B.发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用 C.发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用 D.发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金 16-n n答案：D 解析：凡是为公司成立事宜而发生的费用，都是由成立后的公司承担责任。本题中，蒋某、李某和钟某为公司设立而发生的宴请费用、验资费用或者调研费用，都是为了公司的设立而承担的，因此应该由成立后的公司承担，而对于缪某扔烟头的行为，因为是他个人的行为造成的损失，跟公司无关，因此应该由其个人承担。本题正确答案是D.17-章程的分工和效力章程的分工和效力大大陆陆法系法系英美法系英美法系法律效力法律效力绝对绝对必要必要记载记载事事项项章程大章程大纲纲市市场场准入准入审查审查+公示公示+自由自由查询查询相相对对必要必要记载记载事事项项章程章程细则细则公示公示+自由自由查询查询任意任意记载记载事事项项18-公司章程和合同的区公司章程和合同的区别别n n1 1、公示性不同、公示性不同n n合伙企合伙企业业法第十九条法第十九条 合伙合伙协议经协议经全体合伙人全体合伙人签签名、名、盖章后生效。合伙人按照合伙盖章后生效。合伙人按照合伙协议协议享有享有权权利，履行利，履行义务义务 。n n2 2、修改、修改规则规则不同不同n n合同合同须须一致同意，章程只要遵循社一致同意，章程只要遵循社团团民主原民主原则则n n合伙企合伙企业业法第四十三条法第四十三条 新合伙人入伙，除合伙新合伙人入伙，除合伙协协议议另有另有约约定外，定外，应应当当经经全体合伙人一致同意，并依法全体合伙人一致同意，并依法订订立立书书面入伙面入伙协议协议。n n3 3、约约束力不同束力不同n n合同只合同只约约束束缔约缔约人人n n公司法第十一条公司章程公司法第十一条公司章程对对公司、股公司、股东东、董事、董事、监监事、高事、高级级管理人管理人员员具有具有约约束力。束力。19-大港大港爱爱使案使案n n1998年7月，大港油田所属三家关联企业共购买并持有爱使公司9.0001%的股份，成为该公司第一大股东。因爱使公司章程对股东提名董事进行限制，要求股东提名董事必须具备持股10%的资格，大港进入爱使董事会遇到障碍，双方对章程的合法性由此产生争议。20-章程的章程的对对内效力内效力n n英国法的理论认为：章程是任何人代表公司作为代理人的权力来源。因此，章程是董事会以及在管理结构中的任何下属的权力来源，其所签订合同归属于公司，公司收到合同的约束。21-章程的章程的对对外效力外效力n n公司外部的第三方与公司的交易不受内部规则所影响，但第三方必须是善意的。n n1、第三人不包括公司的管理者，内部人不能被视为第三人n n2、必须是交易，而非无对价的行为n n3、以下情况不被视为善意，如果外部人知道与其交易的人缺乏实际的授权，或者交易的授权存在不正常的情形，外部人应当但没有对疑点作出查询，或第三人构成欺诈。公司应当证明第三人的过错，不得仅以章程公示的理由对抗第三人。22-05年司法考年司法考试单选题试单选题n n25.甲公司章程规定：董事长未经股东会授权，不得处置公司资产，也不得以公司名义签订非经营性合同。一日，董事长任某开一辆新款宝马车，遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换，并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为，下列哪一种说法是正确的？A.违反公司章程处置公司资产，其行为无效 B.违反公司章程从事非经营性交易，其行为无效 C.并未违反公司章程，其行为有效 D.无论是否违反公司章程，只要王某无恶意，该行为就有效 23-n n答案：D n n公司法第十一条设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。n n解析：公司章程可以规定董事长的权力限制，但此限制不得对抗善意第三人，这是为了保护交易秩序而必须遵循的一般原则。24-