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Chapter 2 商事组织法1Section 1 商事组织的法律形式v商事组织：指能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。v三种基本形式：个人企业（独资）、合伙、公司2Section 2.个人独资企业法v一、个人企业(Individual proprietorship)v 非法人v在我国个人独资企业又被分为：个体工商户和私营企业两类v我国的个人独资企业法于1999年8月30日通过，2000年1月1日正式实施。3v一、个人独资企业的概念v 见P131：注意四个“个人”v二、个人独资企业的法律特征v 重点：非法人的性质v 与“一人公司”、“国有独资公司”不同4v三、个人独资企业的设立v No.8:（一）投资人为一个自然人；（二）有合法的企业名称：不能在名称中出现“有限”，“有限责任”或者“公司”等字样。（三）有投资人申报的出资：没有最低的资金限额，企业主以自己的全部财产对开办企业所产生的债务承担无限责任 （四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（五）有必要的从业人员：可以有雇员；人数5v四、个人独资企业的权利和义务v （一）权利：（1）财产受法律保护；（2）依法申请贷款和取得土地使用权的权利；v （二）义务：（1）不得从事违法的经营项目；（2）依法进行会计管理；（3）依法保护企业职工权益（具体内容？）6v怎么才是尽到了“保护职工权益的义务”？v （1）依法与职工签订劳动合同；v （2）保障职工的劳动安全；v （3）按时、足额发放职工工资；v （4）按国家规定参见社会保险7v五、个人独资企业的解散与清算v （一）解散：v No.26 （1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。8v（二）清算v 自行清算v 法院指定清算v P1349v案例分析：v（1）见书P134v（2）2003年5月至2003年6月间，原告秦某为给原重庆市丰都县花园水泥厂运矿石。后经双方结算，由水泥厂出纳刘某给原告秦某出具欠条，欠条载明水泥厂欠秦某运费9492 元。该水泥厂是个人独资企业，原企业负责人黄某是企业的投资人。另查明，该企业在2004年5月20日作价410万元卖给陈某。陈某买得企业后，到工商行政管理部门对企业负责人和投资人作了变更登记，但对企业名称未作变更。10Section 3.合伙法v中国合伙企业法于1997年2月人大常委通过，2006年8月修订，2007年6月修订后的合伙法正式实施。11v一、概念v中华人民共和国合伙企业 法第2条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”v 合伙的分类：普通合伙（特殊的普通合伙）和有限合伙12v二、法律特征v 1、合伙企业必须有两个或者两个以上的合伙人。我国合伙法规定的合伙人可以是自然人也可以是法人或其他组织。v2、合伙企业须经合伙人签订合伙协议而设立。v3、合伙企业由合伙人共同投资。13v4、合伙企业的财产为合伙人共有。v5、合伙企业由合伙人共同执行企业事务。v6、普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。v三、普通合伙企业的设立v 设立条件：P13614v合伙协议的主要条款：v1、合伙企业的名称和主要经营场所的地点；2、合伙的目的和合伙企业的经营范围；3、合伙人的姓名及住所；4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限；5、利润分配和亏损分担办法；6、合伙企业事务的执行；7、入伙与退火；8、合伙企业的解散与清算；9、违约责任。15v四、普通合伙人之间的关系（内部关系）v(一)合伙企业事务执行v 合伙的一个重要特点是合伙人共同管理，共同经营。合伙企业是在合伙人协商一致基础上建立的联合体，因而，各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利。v(二)合伙企业事务的监察v（三）分享利润 16v(四)对普通合伙人权利的限制v 1、普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。v 2、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。v3、合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。17v五、普通合伙人与第三人的关系（外部关系）v1、执行合伙企业事务的合伙人，在执行合伙企业的通常事务中所做出的行为，对合伙企业和其他合伙人均有约束力。v2、合伙人之间如对任一合伙人的权力有所限制，不能对抗善意第三人。18v3、合伙人在从事正常的合伙业务的过程中所作的侵权行为，应由合伙企业承担责任。v六、普通合伙的入伙和退伙v （一）入伙：新合伙人对于入伙前的债务该不该承担的问题？v （二）退伙：自愿退伙、法定退伙、除名v 退伙后对于合伙企业的债务该不该承担的问题？19v案例分析：v 我和李某、刘某三人合办面粉加工厂，约定共同经营、收益共享、亏损共担。但三人都缺乏必要的技术，我即找来好友张某，介绍其参加。李某因原与张某有过不快，表示不同意张某加人，刘某则表示同意。2004 年6月我开车到外地采购加工厂所需设备。张某与我同往，返回时张某为我开车，不料中途遇到车祸，所购设备全部报废，损失6万元。我和张某回到加工厂将此事告知李、刘二人，几个人相互埋怨，加工厂的经营也受到了影响。去年12月李某提出退伙，我与刘二人同意。但是去年6月至12月的财务尚未清算，李某退伙后，我清结财目，发现加工厂负债3万元。去年12月，我们找到李某要求分担加工厂债务，李某认为工厂的负债主要是因为那次车祸，而当时他并不同意张某入伙，故他没有责任承担债务且以已经退伙为由拒绝。张某认为我与刘某已经同意他入伙，因此按照少数服从多数，他理应是加工厂的合伙人之一，车祸损失应由全体合伙人来承担。我想咨询一下，关于那次车祸的损失应由谁来承担？另外，李某退伙后，还须对工厂的债务承担责任吗？20v七、特殊的普通合伙v （1）责任分派方法与“普通合伙”的不同之处 P141v （2）执业风险基金和执业保险21v八、有限合伙企业v 概念v 特殊规定P14222Section 4、公司法v公司(corporation)v资本的组合，法人v我国公司法1993年通过，2006年1月1日实施新修订版23v一、公司的概念和特征 P82v 指依公司法设立的，以营利为目的的企业法人。v二、公司与个人独资、合伙相比的优点 24v三、公司的种类：v按照股东所负责任：无限公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司、股份两合公司v按照控制和被控制的关系：母/子公司v按照管辖和被管辖的关系：总/分公司25v四、有限责任公司与股份有限公司v（一）、有限责任公司的概念特征v股东以其出资额为限承担有限责任v人资两合性v公司的封闭性：股东人数有限制v设立程序相对简单：企业设立原则（许可主义、准则主义、特许主义、自由主义）26v特殊的有限责任公司：注意与普通有限责任公司不同的规定v 国有独资公司：P87v 一人公司：P8927v（二）股份有限公司概念和特点v特征：v承担有限责任v典型的资合性v公司的开放性：股东人数没有上限v设立程序相对复杂28v对上市公司的特别规定 P92v五、公司的设立v（1）方式：发起设立和募集设立P97v 注意：两种方式的主体差异；v 有关募集设立的特别规定：为什么？v（2）条件：注意有限责任公司和股份有限公司不同的条件，见P97-101，101-10229v六、股东v权利：一般由章程规定，包括红利分派权、优先受让权、经营权、监督权等等v义务：v（1）出资；（2）对公司债务承担责任；v（3）公司登记之后，不得抽回出资；v（4）遵守公司章程30v七、机构v（一）股东大会v（二）董事会v（三）监事会v（四）经理31v八、资本v（一）公司的资本三原则v1、资本确定原则：公司成立登记时v2、资本维持原则：注意细节规定v3、资本不变原则：非经法定程序不得改变32v（二）股份与股票v股票的分类：v 记名股与无记名股v 额面股与无额面股v 普通股与优先股v我国还存在国家股、集体股、个人股、职工股33v计算题：某公司的股本总额是500万元，其中400万是普通股，100万是优先股，股息是10%。某年年终结算，利润150万，公积金及其他开支50万。v 问：红利分派情况，及概念普通股的红利率是多少？34v（三）股份转让的限制：v 思考为什么要对股份转让进行限制？v（四）公司债与公司债券v债券与股票的区别：（1）法律意义不同；（2）返还和利息率的不同；（3）公司解散时，持有人受偿顺序不同35v九、公司的变更、破产、解散和清算v（一）变更v（1）合并分立：v 合并：新设合并/吸收合并v 分立：派生分立/新设合并v（2）变更公司形式：v 有限股份，股份有限36v（二）解散、破产、清算v解散：依法成立的公司因公司章程或者法律规定的事由发生而使公司法人资格消灭的法律行为或者事实。v破产：不能清偿到期债务，被依法宣告结业清算。v清算组的成立：va、公司正常解散37vb、公司破产vc、责令解散v（三）破产：P5938v案例分析：v（一）张某为某电器商场有限公司的董事兼总经理。2005年11月，张某以某百货公司的名义从外国进口一批家电产品，又将该批家电销售给某五金交电公司。电器商场公司董事会得知此事，主张张某违反竞业禁止的原则，与五金交电公司的买卖合同无效。但是，五金交电公司认为，此合同是五金公司与百货公司之间的合同，内容合法，应当是有效的。双方争执不下，遂诉诸法院。法院同时查明，张某还于2004年10月将自己的一辆小汽车卖给电器商场，事后董事会才知晓此事。39v问：（1）张某买卖家电的行为是否合法？v （2）电器商场认为买卖家电的合同无效是否正确？v （3）对于张某买卖家电的行为应该怎么处理？v （4）张某卖小汽车给电器商场的行为是否有效？40v（二）李某、王某、余某三人准备成立一家有限责任公司，主要从事家具的生产和销售。李某提供厂房和设备，经评估作价为25万元，王某从银行贷款20万元下现金作为投资，余某原为另一家家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价10万元。三人签订协议后，向工商局申请注册登记。41v问：从出资形式判断，该公司能否成立？42