财商信息风控系统大讲堂-如何规避合同风险？PPT课件.ppt

如何规避合同风险12345立立 项商商业模式模式谈 判判签 约履履 行行合同文本合同文本履行履行变化化合合合合同同同同风风险险四四四四大大大大来来来来源源源源合同管理是全合同管理是全过程的管理程的管理交易交易对象象可行性可行性论证资质管理管理合同合同评审履行管理履行管理组织分工分工6公司公司领导部部门领导基基层管理人管理人员【公司公司领导把关事把关事项】公司公司领导，一般不，一般不负责合同合同实体体问题审核，只核，只进行行总体把关。体把关。主要从公司管理的角度主要从公司管理的角度审核是否存在重大、明核是否存在重大、明显的程序性的程序性问题，对业务部部门提出的提出的问题、其他、其他环节遗漏的漏的问题进行确行确认，并从全局出并从全局出发，综合考合考虑合同的合同的风险及收益，及收益，对合同合同签订进行最后的决策把关。行最后的决策把关。【部部门领导把关事把关事项】对业务承承办人的意人的意见进行核行核实确确认，并且并且对项目目总体可行性、明体可行性、明显重大的程序性重大的程序性问题及重要条及重要条款款遗漏漏问题进行行审核把关。核把关。【基基层管理人管理人员把关事把关事项】基基层管理人管理人员，包括，包括业务承承办人、合同管理人、合同管理员及法及法务人人员，应分分别审核合核合同的下同的下设事事项并承担相并承担相应的的审核核责任：任：1.1.承承办人人负责对合同的主体、合同合同的主体、合同项目内容、前置性目内容、前置性审批文件、背景批文件、背景资料、料、合同文本、合同合同文本、合同审批表内容以及其他相关事批表内容以及其他相关事项的真的真实性、准确性、完整性、性、准确性、完整性、合合规性性进行行审核；核；2 2.合同管理合同管理员及法及法务人人员对合同文本及相关附件合同文本及相关附件资料的合法性、合料的合法性、合规性性进行行实质审核，并核，并对主主办人人遗漏的部分漏的部分进行行补充充审核。核。基基层管理人管理人员的合同管理的合同管理职责合同合同合同合同审审核核核核7一、如何一、如何规避合同主体的避合同主体的“风险”8 1 1、合同主体之、合同主体之“确确认”（1）确）确认1：组织形式形式 在合同当中通常会遇到以下几种主体：在合同当中通常会遇到以下几种主体：自然人自然人 自然人在中国没有破自然人在中国没有破产制度，在国外有破制度，在国外有破产制度。制度。公司公司 股股东的的责任任“有限有限”，以其出，以其出资额为限承担限承担责任。任。合伙企合伙企业 合伙人合伙人对合伙企合伙企业的的债务承担无限承担无限连带责任。任。个人独个人独资企企业：是指出个人出是指出个人出资成立的公司，成立的公司，责任、任、风险都是个人承担。都是个人承担。思考：个人独思考：个人独资企企业与一人公司有何区与一人公司有何区别？9 （2 2）确）确认2 2：责任能力任能力 母公司与子公司母公司与子公司 母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要母公司与子公司二者在法律上是独立的，母公司不需要为子子公司公司偿还债务。总公司与公司与分公司及企分公司及企业业内内设设机构机构 持有持有营业执营业执照的分公司等企照的分公司等企业业法人分支机构，以自己的法人分支机构，以自己的名名义对义对外外签订签订的合同的合同应认应认定有效。定有效。其他内其他内设设机构不具机构不具备签订备签订合同的主体合同的主体资资格。格。当事人超越当事人超越经营经营范范围订围订立合同，人民法院不因此立合同，人民法院不因此认认定合同无定合同无效。但效。但违违反国家限制反国家限制经营经营、特、特许经营许经营以及法律、行政法以及法律、行政法规规禁止禁止经营规经营规定的除外。定的除外。10 （3 3）确）确认3 3：经营资质 外外资企企业的行的行业准入准入 在我在我们国家的法律框架下，有一些行国家的法律框架下，有一些行业是不允是不允许外外资企企业进入的，比如宣入的，比如宣纸的制造和开的制造和开发、赌博博业等。等。禁止禁止经营 比如比如军火制造等。火制造等。特特许经营 比如建筑行比如建筑行业有建筑有建筑资质，连锁行行业有有连锁特特许等。所以，等。所以，要看清楚企要看清楚企业的的经营资质，有效判断合同的法律效力。，有效判断合同的法律效力。11 TIPS:查询交易主体是否交易主体是否为适格主体：适格主体：1、：http:/zhixing、court、gov、cn/search/2、：http:/media、chinasafety、gov、cn:8090/zhengfu3/aqxkzcx、jsp 3、：http:/www、nacao、org、cn/4、：http:/gsxt、saic、gov、cn/12 2 2、尽、尽职调查 “耳听耳听为虚，眼虚，眼见为实”，如果是稍微正式些的商，如果是稍微正式些的商业合作，合作，需要到需要到对方的所在地去做基本的方的所在地去做基本的实际调查。（1）尽）尽职调查人人员 企企业高高级管理人管理人员 部部门主管主管 专业技技术人人员 法律人士法律人士 财务人人员13 （2）尽）尽职调查内容内容 营业执照照审查 （1）根据国家工商）根据国家工商总局局规定，截止定，截止2015年年3月月1日日，企，企业必必须完成更完成更换新新版版营业执照，照，审查营业执照照时注意；（注意；（2）年）年检：连续3年不提交年度年不提交年度报告的，告的，营业执照会被吊照会被吊销，并在新建的全国企，并在新建的全国企业信息信用平台上公布，注意信息信用平台上公布，注意查询企企业经营状状态。（。（3）尽）尽职调查时应看副本。看副本。注册注册资本本注册注册资本的多少和公司的本的多少和公司的偿债能力没有任何关系，企能力没有任何关系，企业的的偿债能力依据能力依据财务报表、表、现金流、每年的金流、每年的净利利润、净利利润占主占主营业务的比重来确定。的比重来确定。资产评估估报告告 千万不要千万不要认为评估估报告都是真告都是真实的，一定要有效地去的，一定要有效地去鉴别。14 外来的和尚会念外来的和尚会念经？不要被不要被对方国方国际性的面性的面纱所遮掩，注册公司在很多地方是所遮掩，注册公司在很多地方是轻而易而易举的事的事情。不要情。不要认为他的他的资金金实力会比力会比较雄厚。所以，一定要有个最基本的雄厚。所以，一定要有个最基本的认识和和理解，即外来的和尚未必会念理解，即外来的和尚未必会念经。行行业准入和准入和业务资质 有有资质限制的行限制的行业，一定要充分考察交易主体的行，一定要充分考察交易主体的行业准入和准入和业务资质。可将可将对方的方的业务资质证书等拿到政府主管部等拿到政府主管部门审核、复核。核、复核。15所有的担保都必所有的担保都必须采用采用书面的形式确面的形式确定（除留置）。定（除留置）。1 1、在在主主合合同同中中订立立担担保保条条款；款；2 2、在在主主合合同同之之外外单独独订立立书面的担保合同；面的担保合同；3 3、担担保保人人向向债权人人发出出具具有有担担保保性性质的的信信函函、传真，真，债权人接受的；人接受的；4 4、担担保保人人在在主主合合同同中中以以担担保人身份保人身份签字。字。担保方式人的担保物的担保钱的担保保证抵押质押留置定金利用担保降低利用担保降低风险16担保作用：担保作用：1 1、债务人人失失去去第第一一还还款款能能力力或或缺缺乏乏还还款款意意愿愿时时，通通过处处置置担担保保物物或或要要求求担担保保人人承承担担担担保保责任任，以以实实现现担担保保债债权权，此此时时担担保保财产变变成成直直接的接的还还款来源款来源。2 2、担担保保措措施施对对债务人人、担担保保人人具具有有法法律律性性的的提提示示、督督促促、警警示示作作用用，有人愿意有人愿意为之提供担保，之提供担保，“人品人品”还不不错。担保担保的的选择：1 1、五种担保方式，五种担保方式，可可单单独适用，可独适用，可组组合使用合使用。2 2、担担保保物物应应选选择择流流动动性性强强、易易保保管管变变现现、难难损损耗耗能能控控制制、无无法法律律纠纠纷纷的的担保物。担保物。3 3、担担保保人人主主体体资资格格合合法法：机机关关单位位、公公益益事事业业单单位位和和社社会会团团体体不不得作得作为为保保证证人、法人分支机构未人、法人分支机构未经经法人授法人授权权不得不得为为保保证证人人。法人提供担保需出具股法人提供担保需出具股东会或董事会决会或董事会决议。17二、如何二、如何规避合同形式之避合同形式之“风险”18 1 1、法律法律规规定定 承承认认口口头头等合同形式的效力，提倡等合同形式的效力，提倡书书面形式。面形式。第第1010条：条：“当事人当事人订订立合同，有立合同，有书书面形式、口面形式、口头头形式和其他形式。形式和其他形式。法律、行政法法律、行政法规规规规定采用定采用书书面形式的，面形式的，应应当采用当采用书书面形式。当事人面形式。当事人约约定定采用采用书书面形式的，面形式的，应应当采用当采用书书面形式。面形式。”其他形式：其他形式：“从双方从事的民事行从双方从事的民事行为为能能够够推定双方有推定双方有订订立合同意愿的立合同意愿的”2 2、合同公合同公证证的效力的效力 公公证证具有效高的具有效高的证证明效力。已明效力。已为为有效公有效公证证文文书书所所证证明的事明的事实实，当事人无，当事人无需需举证举证，当事人有相反，当事人有相反证证据足以推翻的除外。据足以推翻的除外。公公证证不影响合同的成立或效力，除非不影响合同的成立或效力，除非约约定以公定以公证为证为合同合同 生效的条件。生效的条件。19 3 3、以以传传真方式真方式订订立合同的注意事立合同的注意事项项 1)1)传传真真件件亦亦具具有有与与合合同同书书原原件件一一样样的的法法律律效效力力，但但是是传传真真件件与与复复印件极印件极为为相似，相似，难难以以辩认辩认。2)2)应应在合同中注明：本合同以在合同中注明：本合同以传传真方式真方式订订立，立，传传真件即真件即为为有效。有效。3)3)合合同同订订立立时时，应应当当要要求求对对方方在在二二日日内内以以特特快快专专递递方方式式发发出出加加盖合同章的合同文本。盖合同章的合同文本。4 4、谨谨慎使用慎使用电电子子邮邮件件订订立合同立合同 合合同同法法肯肯定定了了电电子子邮邮件件（E-mailE-mail）作作为为书书面面形形式式的的有有效效性性；但是存在但是存在“交送交送”、“真真实实无无变变化化”的的证证明困明困难难。205 5、邮寄方式寄方式订立合同注意事立合同注意事项u事事例例：A A与与B B欲欲订订立立某某设设计计合合同同，双双方方将将有有合合同同内内容容基基本本谈谈妥妥后后，A A制制作作了了合合同同文文本本并并加加盖盖公公章章，寄寄给给了了B B。但但B B又又口口头头提提出出要要求求增增加加报报酬酬，B B不不同同意意。三三个个月月后后，B B又又在在合合同同上上加加盖盖了了公公章章，寄寄给给A A要要求求履履行行合合同同。而而A A己与己与C C订订立并履行了立并履行了设计设计合同。合同。A A、B B之之间间的的设计设计合同是否成立？合同是否成立？B B要要求求提提高高价价款款，对对要要约约的的实实质质性性变变更更，为为反反要要约约。A A不不同同意意，合合同同不不成立。成立。B B未在合理期未在合理期间间内加盖印章，要内加盖印章，要约约失效，合同不成立。失效，合同不成立。实务实务中中，A A之失之失误误在哪里？在哪里？应应当当在在合合同同中中设设定定生生效效条条件件条条款款：B B在在将将本本合合同同盖盖章章后后寄寄回回至至 A A时时，本合同生效。，本合同生效。X X年年X X月月X X日前，合同未寄回的，本合同作日前，合同未寄回的，本合同作废废。216 6、实际履行（不履行（不签订或不及或不及时签订合同）合同）之之风险风险u事事例例：甲甲公公司司购购买买乙乙公公司司生生产产之之薄薄壁壁复复合合管管（专专利利产产品品），购购买买量量高高达达200200万万个个，谈谈判判颇颇具具优优势势，以以1515元元 个个谈谈定定（市市场场价价2525元元 个个）。双双方方约约定定订订立立书书面合同，但面合同，但终终未未订订立。立。供供至至3030万万个个时时，乙乙公公司司以以原原材材料料涨涨价价为为由由，要要求求提提高高价价格格。而而甲甲公公司司已已不不可可能能更更换换产产品品。合合同同是是否否成成立立？若若商商定定价价格格、数数量量不不能能证证明，如何确定？明，如何确定？风险风险：1 1 甲公司甲公司难难以以证证明明“全部全部义务义务”，无法要求乙公司交付，无法要求乙公司交付200200万个。万个。2 2 约约定定价价格格难难以以证证明明，合合同同又又已已成成立立，依依本本法法规规定定，当当依依市市场场价价格。格。22三、如何三、如何规避合同效力之避合同效力之“风险”23n合同无效合同无效或条款无效或条款无效p第第5252条条 有下列情形之一的，合同无效。有下列情形之一的，合同无效。（一）一方以欺（一）一方以欺诈诈、胁胁迫的手段迫的手段订订立合同，立合同，损损害国家利益；害国家利益；（二）（二）恶恶意串通，意串通，损损害国家、集体或者第三人利益；害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）（四）损损害社会公共利益；害社会公共利益；（五）（五）违违反法律、行政法反法律、行政法规规的的强强制性制性规规定。定。法不禁止，即法不禁止，即为为自由自由，合同条款，合同条款约定更尽可能全面定更尽可能全面。24常常见见合同无效情形合同无效情形1.1.企企业间资业间资金拆借金拆借2.2.联营联营合同保底条款合同保底条款3.3.民民间间借借贷贷利率超利率超过过同期同期银银行利率的行利率的4 4倍倍4.4.无无资质资质、超越、超越资质资质承承揽揽工程，非法工程，非法转转包、包、违违法分包法分包5.5.租租赁赁合同，租期超合同，租期超过过2020年部分无效。年部分无效。6.6.未取得商品房未取得商品房预预售售许许可可证证而而订订立之立之预预售合同售合同7.7.未未经审经审批批转让转让划划拨拨土地土地8.8.国有国有资产转让资产转让未未经评经评估估9.9.法定招投法定招投标项标项目径行目径行协议协议者者10.10.违违章建筑章建筑买卖买卖、租、租赁赁25n合同的效力范合同的效力范围合同只能合同只能约约束合同当事人束合同当事人u 事事例例：乙乙承承包包甲甲的的某某作作业业项项目目，甲甲、乙乙合合同同上上约约定定；“乙乙方方承承包包工工作作范范围围内内发发生生的的，乙乙方方及及乙乙方方工工作作人人员员的的人人身身或或财财产产损损害害由由乙乙方方自自行行承承担担。”次次日日，在在承承包包工工作作范范围围内内，甲甲所所有有的的行行吊吊上上搁搁置置物物坠坠落落砸砸伤伤乙乙方方下下属属员员工丙，并造成工丙，并造成伤伤残。残。甲、乙之上述合同甲、乙之上述合同约约定定对对丙不生效力丙不生效力 ，丙丙可可依民法通依民法通则则之有关之有关 特殊侵特殊侵权权之之规规定，有定，有权权要求甲承担要求甲承担赔偿责赔偿责任；任；u事事例例：我我司司与与乙乙订订立立合合同同，但但乙乙的的企企业业实实力力较较弱弱。我我司司为为保保障障自自已已利利益益，在在合合同同中中约约定定：我我司司对对乙乙的的权权利利，优优先先于于乙乙的的其其他他债债权权人人受受偿偿。该该约约定是否有效？定是否有效？甲乙的甲乙的约定定对乙的其他乙的其他债权人不人不产生效力。生效力。26n合同内容合同内容对对一方一方显显然不公平的条款是否有效？然不公平的条款是否有效？原原则则上上有有效效，如如符符合合下下列列条条件件，可可在在一一年年内内向向人人民民法法院院申申请请变变更更或或撤撤销销。1 1、一方当事人在一方当事人在紧紧迫或者缺乏迫或者缺乏经验经验，一方利用此，一方利用此优势优势；2 2、订订立合同立合同时权时权利和利和义务严义务严重不重不对对等等；但但，有有能能力力识识别别此此种种不不平平衡衡，而而自自愿愿接接受受的的，不不在在此此列列，例例如如我我们多数的运多数的运输合同条款合同条款。27n 合同无效或合同无效或被被撤撤销销的法律后果的法律后果p第第5858条条 合合同同无无效效或或者者被被撤撤销销后后，因因该该合合同同取取得得的的财财产产，应应当当予予以以返返还还；不不能能返返还还或或者者没没有有必必要要返返还还的的，应应当当折折价价补补偿偿。有有过过错错的的一一方方应应当当赔赔偿偿对对方方因因此此所所受受到到的的损损失失，双双方方都都有有过过错错的的，应应当当各各自自承承担担相相应应的的责责任。任。有其外形（合同成立），无其有其外形（合同成立），无其实质实质（法律（法律约约束力）束力）自始无效，当然无效。自始无效，当然无效。1 1 无无请请求力求力 ：未履行的，无：未履行的，无权权要求履行要求履行 2 2 无受无受领领保持力：因合同取得的保持力：因合同取得的财产财产，应应予返予返还还，或折价，或折价补偿补偿。3 3 无无强强制制实现实现力力 +缔缔约约过过失失责责任任：因因一一方方之之过过错错造造成成对对方方的的损损失失，应应予予赔赔偿偿。双双方均有方均有过错过错的，各自承担相的，各自承担相应应的的责责任。任。28签签字与盖章的字与盖章的字与盖章的字与盖章的风险风险控制控制控制控制第第3232条条 当当事事人人采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同的的，自自双双方方当当事事人人签签字字或或者者盖盖章章时时合合同同成成立立。（摁摁手手印印，具具有有与与签签字字或或盖盖章章同同等等的的法法律律效效力力，但但不不能能使使用人名章用人名章。）。）1 1、签签字：有效的字：有效的签签字包括下列人的字包括下列人的签签字：字：1 1）法人的）法人的法定代表人法定代表人，非法人企，非法人企业业依法登依法登记记的的负责负责人人的的签签字。字。2)2)代代理理人人签签字字，需需同同时时取取得得对对方方加加盖盖公公章章或或合合同同章章，或或法法定定代代表表人人签签字字的的具有相具有相应权应权限的授限的授权权委托委托书书。3 3）与合同履行有关的事）与合同履行有关的事项项范范围围内，合同指定的内，合同指定的合同合同执执行人行人的的签签字。字。指定合同指定合同执行人行人 合合同同履履行行过程程中中双双方方需需要要经常常性性接接触触的的，可可在在合合同同中中附附加加一一条条款款，由由甲甲方方指指定定一一联系系人人，由由此此人人负责传达达甲甲方方所所有有的的指指示示和和要要求求、提提供供所所有有的的文文件件和和资料料、签收收合合同同下下全全部部的的交交易易文文件件。如如果果此此联系系人人因因为工作的原因工作的原因发生了生了变化，甲方有化，甲方有义务及及时以以书面的方式通知乙方。面的方式通知乙方。292 2、盖章盖章：合同事合同事务务中所指中所指“盖章盖章”，包括公章和合同，包括公章和合同专专用章，二者无效力用章，二者无效力上的差异。上的差异。除除单纯单纯的的对账对账等等财务财务事事务务外，外，财务专财务专用章法律效力模糊用章法律效力模糊;企企业业法定代表人手章、私人印章的法律效力，法定代表人手章、私人印章的法律效力，现现行法律行法律对对其尚无明确其尚无明确规规定定，仅加盖加盖法定代表人法定代表人人名人名章章的的资料不予接受料不予接受。带编号的合同号的合同专用章可到工商局用章可到工商局查企企业档案，档案，对比合同比合同专用章与档案中的用章与档案中的是否一致，确定其法律效力。是否一致，确定其法律效力。3 3）把章盖好）把章盖好 将章盖得尽可能清晰，超将章盖得尽可能清晰，超过一一页的合同要加盖的合同要加盖骑缝章。章。30四、如何四、如何规避履行合同的避履行合同的“风险”31 签合同的目的是合同的目的是为了履行。企了履行。企业在履行合同的在履行合同的环节，首先要防范前后脱，首先要防范前后脱节的的风险，合同的，合同的谈判判环节完美，完美，签订环节谨慎，但慎，但执行人行人员对合同合同细节不不了解，了解，执行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同行不到位，前面的工作就白做了，所以每次合同签完之后要有交接完之后要有交接意意识，采，采购、商、商务、财务、质检等有关部等有关部门质检间应积极、及极、及时沟通，交接沟通，交接合同履行的关合同履行的关键内容等。内容等。合同的履行合同的履行阶阶段的一般要求：段的一般要求：1 1）严严格按照合同的格按照合同的约约定来的定来的执执行。行。2 2）及）及时时的通知、告知、催告履行。的通知、告知、催告履行。3 3）对对方方发发生生违约时违约时及及时时主主张权张权利、行使抗利、行使抗辩权辩权。4 4）必要）必要时时解除合同解除合同。5 5）保存）保存证证据据。32p第第157157条条 买买受受人人收收到到标标的的物物时时应应当当在在约约定定的的检检验验期期间间内内检检验验。没没有有约约定定检验检验期期间间的，的，应应当及当及时检验时检验。p第第158158条条 当当事事人人约约定定检检验验期期间间的的，买买受受人人应应当当在在检检验验期期间间内内将将标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量不不符符合合约约定定的的情情形形通通知知出出卖卖人人。买买受受人人怠怠于于通通知知的的，视视为为标标的物的数量或者的物的数量或者质质量符合量符合约约定。定。当当事事人人没没有有约约定定检检验验期期间间的的，买买受受人人应应当当在在发发现现或或者者应应当当发发现现标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量不不符符合合约约定定的的合合理理期期间间内内通通知知出出卖卖人人。买买受受人人在在合合理理期期间间内内未未通通知知或或者者自自标标的的物物收收到到之之日日起起两两年年内内未未通通知知出出卖卖人人的的，视视为为标标的的物物的的数数量量或或者者质质量量符符合合约约定定，但但对对标标的的物物有有质质量量保保证证期期的的，适适用用质质量保量保证证期，不适用期，不适用该该两年的两年的规规定。定。1 1、买买方的及方的及时检验义务时检验义务33注意事注意事项项：1 1、检验检验期限是保期限是保护卖护卖方的，作方的，作为买为买方方应应争取不争取不设设定，或定，或设设定定较长时间较长时间。2 2、约约定定检检验验期期限限的的，为为保保护护买买方方利利益益，应应同同时时约约定定检检验验方方法法，同同时时约约定定“依依本本合合同同约约定定的的检检验验方方法法不不能能确确定定的的，或或只只有有在在实实际际使使用用中中才才能能确确定定的的质质量量瑕瑕疵疵，不不受受本条本条检验检验期限的限制。期限的限制。”3 3、无无论论是是否否约约定定检检验验期期间间，均均应应尽尽快快、及及时时检检验验。发发现现问问题题，应应及及时时以以可可证证明明的的方式通知方式通知对对方，并提出要求。方，并提出要求。4 4、未未在在约约定定期期间间内内通通知知对对方方，权权利利尽尽失失。通通知知应应指指明明“质质量量瑕瑕庛庛”和和数数量量的的不不足足等的具体情况。等的具体情况。5 5、在在和和对方方约定定质量量验收收的的时候候，要要写写清清楚楚如如果果将将来来质量量出出现问题，由由谁检测并并做做出出最最后后的的评定定，可可以以注注明明第第三三方方的的名名字字，比比如如以以中中国国某某家家质量量检验机机构构做做出出的的质量量检验报告告作作为产品品质量量的的依依据据和和标准准，但但避避免免“双双方方认可可的的第第三三方方检验机机构构”这样的的约定，定，纠纷发生生时双方配合度会很低。双方配合度会很低。342 2、关注、关注证据据u书书面通知面通知1 1）由）由对对方方签签署署;2 2）以特快）以特快专递专递（EMSEMS）发发出出 a a）保留通知的）保留通知的纸质备纸质备份文件份文件（一式两份，自留一份）（一式两份，自留一份）；b b）在）在邮邮寄寄详详情情单单中注明通知内容，并保留中注明通知内容，并保留详详情情单单；c c）要求）要求邮邮局提供回局提供回执执，并保留回，并保留回执执；3 3）对对于于特特别别重重要要的的通通知知，如如不不能能达达成成前前述述第第1 1、2 2种种方方式式的的，可可以以考考虑虑与与当地公当地公证证机关机关联联系系办办理公理公证证送达。送达。u确确认认：对对方的确方的确认认是最有效的是最有效的证证据。据。u其其他他证据据形形式式：传真真、录音音录像像、短短消消息息、电子子邮件件、微微信信/QQ/QQ聊聊天天记录等都可作等都可作为证据，但一般很据，但一般很难作作为孤孤证来使用。来使用。35363 3、妥善行使履行抗妥善行使履行抗辩权辩权 1)1)同同时时履行抗履行抗辩权辩权一手交一手交钱一手交一手交货，互不履行互不，互不履行互不违约；2)2)后履行抗后履行抗辩权辩权货到付款，到付款，货未到可拒付款未到可拒付款；3)3)不不安安抗抗辩辩权权后后履履行行方方履履行行能能力力明明显降降低低，可可暂停停履履行行，但但应履行通知履行通知义务，对方提供担保后方提供担保后应继续履行。履行。履履行行能能力力明明显降降低低：经营状状况况严重重恶化化；转移移财产、抽抽逃逃资金金；其其他他丧失或者可能失或者可能丧失履行能力的情况。失履行能力的情况。u在合同履行中在合同履行中应应用普遍用普遍；频频率极高率极高。u是合同条款安排的重要法律依据是合同条款安排的重要法律依据。364 4、风险风险承担承担p第第142142条条 标标的的物物毁毁损损、灭灭失失的的风风险险，在在标标的的物物交交付付之之前前由由出出卖卖人人承承担担，交交付付之之后后由由买买受受人人承承担担，但但法法律律另另有有规规定定或或者者当当事事人人另另有有约约定定的的除除外外。风险风险承担一般承担一般规则规则风风险险：指指买买卖卖的的标标的的物物在在合合同同生生效效后后因因不不可可归归责责于于当当事事人人各各方方的的事事由由，如如地地震震、火火灾灾、飓飓风风等等致致使使发发生生毁毁损损、灭灭失失时时，该该损损失失由由哪哪方方当当事事人人承承担，担，实际为实际为价款价款风险风险。p第第143143条条 因因买买受人的原因受人的原因致使致使标标的物不能按照的物不能按照约约定的期限交付的，定的期限交付的，买买受受人人应应当当自自违违反反约约定之日起定之日起承担承担标标的物的物毁毁损损、灭灭失的失的风险风险。买买方方迟迟延受延受领领 p第第144144条条 出出卖卖人出人出卖卖交由承运人运交由承运人运输输的的在途在途标标的物的物，除当事人另有，除当事人另有约约定定的以外，的以外，毁毁损损、灭灭失的失的风险风险自自合同成立合同成立时时起由起由买买受人承担受人承担。路路货买卖货买卖 37p第第145145条条 当当事事人人没没有有约约定定交交付付地地点点或或者者约约定定不不明明确确，依依照照本本法法第第一一百百四四十十一一条条第第二二款款第第一一项项的的规规定定标标的的物物需需要要运运输输的的，出出卖卖人人将将标标的的物物交交付付给给第一承运人后，第一承运人后，标标的物的物毁毁损损、灭灭失的失的风险风险由由买买受人承担。受人承担。【货货交付第一承运人】交付第一承运人】p第第146146条条 出出卖卖人人按按照照约约定定或或者者依依照照本本法法第第一一百百四四十十一一条条第第二二款款第第二二项项的的规规定定将将标标的的物物置置于于交交付付地地点点，买买受受人人违违反反约约定定没没有有收收取取的的，标标的的物物毁毁损损、灭灭失的失的风险风险自自违违反反约约定之日起由定之日起由买买受人承担。受人承担。【买买受人不履行接收受人不履行接收义务义务】385 5、合同内容的合同内容的变变更更 当事人当事人协协商一致，商一致，可以可以变更合同，更合同，变变更必更必须须内容明确内容明确，变变更不明，推更不明，推定定为为未未变变更。更。变变更更应应以以书书面面为为妥。妥。案例：擅自案例：擅自变变更履行，更履行，损损失自失自负负 “合合同同提提货货条条件件明明确确约约定定，须须另另行行支支付付货货款款后后提提货货，供供方方代代办办托托运运。A公公司司在在未未收收到到上上述述货货款款之之前前，即即发发货货，需需方方自自提提。A A公公司司无无法法证证明明设设备备系系由由B B公公司司提提取取，A A公公司司亦亦无无法法提提供供证证据据证证明明其其变变更更提提货货方方式式得得到到了了B B公公司司的的同同意意。在在未未得得到到授授权权的的情情况况下下，擅擅自自变变更更了了提提货货方方式式致致使使系系争争设设备备被他人提取，由此所造成的被他人提取，由此所造成的损损失失应应由由A A公司自行承担公司自行承担。”最高人民法院最高人民法院(2000)(2000)民民终终字第字第105105号号396 6、合同的合同的转让转让p第第8080条条 债债权权人人转转让让权权利利的的，应应当当通通知知债债务务人人。未未经经通通知知，该该转转让让对对债债务务人不人不发发生效力。生效力。债权债权人人转让权转让权利的通知不得撤利的通知不得撤销销，但，但经经受受让让人同意的除外。人同意的除外。p第第8484条条 债债务务人人将将合合同同的的义义务务全全部部或或者者部部分分转转移移给给第第三三人人的的，应应当当经经债权债权人同意。人同意。p第第8888条条 当当事事人人一一方方经经对对方方同同意意，可可以以将将自自己己在在合合同同中中的的权权利利和和义义务务一一并并转让给转让给第三人。第三人。40事事例例1 1：B B公公司司欠欠A A公公司司货货款款1010万万元元，A A公公司司因因企企业业发发展展需需要要，欲欲将将该该债债权转权转移移给给其母公司其母公司老老A A公司。公司。A A公司公司该该如何如何办办理相理相应应法律手法律手续续？向向B B公司公司发发出出债权转让债权转让通知通知书书；事事例例2 2：A A公公司司与与B B公公司司订订立立合合作作合合同同，B B公公司司经经营营困困难难，欲欲将将该该合合同同转转移移给给其其另另一一关关联联公公司司C C公公司司。A A公公司司应应当当要要求求B B公公司司、C C公公司司办办理理怎怎样样的手的手续续？要求要求B B公司、公司、C C公司共同出具同意公司共同出具同意转转移的文件。移的文件。事事例例3 3：B B公公司司欠欠A A公公司司5050万万元元货货款款，B B公公司司因因经经营营困困难难已已经经歇歇业业，经经协协商商B B公公司司同同意意将将该该债债务务由由另另一一关关联联公公司司C C公公司司偿偿还还。A A公公司司至至少少应应当当要要求求B B公司公司办办理怎理怎样样的手的手续续？提供提供C C公司同意承担公司同意承担债务债务的文件。的文件。41 合同的法定承受合同的法定承受u事事例例1 1：A A、B B两两公公司司合合并并为为C C公公司司，并并于于C C公公司司成成立立时时注注销销，A A、B B公公司司原有合同由原有合同由谁谁承担？承担？A A、B B两两公公司司合合并并为为C C公公司司，A A、B B两两公公司司于于C C公公司司成成立立时时注注销销，A A、B B公公司司所有的原合同均由所有的原合同均由C C公司概括承受。公司概括承受。u 事事例例2 2：若若C C公公司司分分立立为为A A、B B两两公公司司，C C公公司司于于A A、B B两两公公司司成成立立时时注注销销。C C公司原有合同由公司原有合同由谁谁承担？承担？均均由由A A、B B两两公公司司享享有有连连带带债债权权、承承担担连连带带债债务务。但但是是，当当事事人人也也可可以以另行另行约约定，合同由定，合同由A A公司或公司或B B公司公司单单独承受。独承受。注意，注意，资产转让构不成公司合并、分立的法律效果。构不成公司合并、分立的法律效果。42在合同中在合同中约定通知定通知义务重重大大事事项项告告知知：在在本本合合同同期期间间，如如乙乙方方的的高高级级管管理理人人员员、注注册册资资本本、公公司司资产、经经营营地地址址、场场所所及及经经营营范范围围有有变变动动以以及及经经营营状状况况、业业务务人人员员变变更更等等情情形形发生生时时，乙乙方方应应在在X X各各工工作作日日内内书书面面告告知知甲甲方方，否否则则甲甲方方有有权单方解除合同，方解除合同，因此造成的因此造成的损损失由乙方承担。失由乙方承担。43五、如何五、如何规避合同避合同违约的的“风险”441 1、定金定金p第第115115条条 当当事事人人可可以以依依照照中中华华人人民民共共和和国国担担保保法法约约定定一一方方向向对对方方给给付付定定金金作作为为债债权权的的担担保保。债债务务人人履履行行债债务务后后，定定金金应应当当抵抵作作价价款款或或者者收收回回。给给付付定定金金的的一一方方不不履履行行约约定定的的债债务务的的，无无权权要要求求返返还还定定金金；收收受受定定金金的的一一方不履行方不履行约约定的定的债务债务的，的，应应当双倍返当双倍返还还定金。定金。定金定金罚罚定金合同从定金合同从实际实际交付定金之日交付定金之日起生效。起生效。定金的数定金的数额额，不得超，不得超过过主合同主合同标标的的额额的百分之二十的百分之二十。“定定金金”当当事事人人交交付付留留置置金金、担担保保金金、保保证证金金、订订约约金金、押押金金或或者者订订金等，但没有金等，但没有约约定定金性定定金性质质的，当事人主的，当事人主张张定金定金权权利的，人民法院不利的，人民法院不 予支持。予支持。所以，合同中有体所以，合同中有体现上述各上述各“金金”，一定要明确什么情况下，一定要明确什么情况下 我方有扣留不返我方有扣留不返还的的权利。利。452 2、迟迟延履行延履行催告限期履行，催告限期履行，经经催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。催告后在合理期限内仍未履行的，可解除合同。对对方方违违约约情情形形严严重重时时，应应及及时时、有有效效的的保保留留对对方方违违约约的的证证据据和和催催告告履履行的行的证证据。据。如如合合同同约约定定了了迟迟延延履履行行的的违违约约金金的的，应应当当支支付付。支支付付违违约约金金，仍仍应应履履行合同。行合同。迟迟延延履履行行导导致致无无法法实实现现合合同同目目的的的的，可可无无需需催催告告直直接接通通知知解解除除合合同同，并要求并要求对对方方赔偿损赔偿损失。失。463 3、对对方方违约违约后，你可以不履行合同后，你可以不履行合同吗吗？合合同同订订立立并并生生效效后后，双双方方当当事事人人就就应应当当依依据据合合同同约约定定履履行行合合同同义义务务。一方出一方出现现了了违约违约的情况，并不代表相的情况，并不代表相对对方就可以不履行合同。方就可以不履行合同。那么出那么出现现哪些情况，哪些情况，对对方方违约违约我方可以拒我方可以拒绝绝履行合同呢？履行合同呢？1.1.同同时时履行抗履行抗辩权辩权、后履行抗、后履行抗辩权辩权、不安抗、不安抗辩权辩权。2.2.法法律律规规定定或或当当事事人人约约定定的的合合同同解解除除权权发发生生，解解除除合合同同的的通通知知已已到到达达对对方。方。3.3.当事人当事人约约定的情形。定的情形。4.4.法律法律规规定的其他情形，如合同无效、撤定的其他情形，如合同无效、撤销销。除除以以上上情情形形以以外外的的对对方方违违约约情情形形，因因对方方违约拒拒绝绝履履行行合合同同义义务务的的可可能能产生生违约违约而陷入被而陷入被动。474 4、减减损规则损规则p第第119119条条 当事人一方当事人一方违约违约后，后，对对方方应应当采取适当措施防止当采取适当措施防止损损失的失的扩扩大；没有采取大；没有采取适当措施致使适当措施致使损损失失扩扩大的，不得就大的，不得就扩扩大的大的损损失要求失要求赔偿赔偿。当事人因防止当事人因防止损损失失扩扩大而支出的合理大而支出的合理费费用，由用，由违约违约方承担。方承担。u 事例：事例：A A公司承公司承揽揽某物某物业业公司停公司停车场车场安装安装项项目，目，A A公司因与物公司因与物业业公司在价款上公司在价款上发发生争生争议议，A A公司明确通知物公司明确通知物业业公司将不履行合同。物公司将不履行合同。物业业公司公