淳于闻法制史20110628.doc

第一章 中国法制史

一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国
（一）法制思想☆
周初统治者继承了夏商以来的神权政治学说，并进一步提出了“以德配天，明德慎罚”的政治法律主张。
（1）这里的“天”仍是夏商以来一直尊奉的“上天”，
（2）“德”的要求，主要包括三个基本方面：敬天，敬祖，保民。
（3）“德教”的具体内容即为内容广博的“礼治”，即要求君臣上下父子兄弟都按既有的“礼”的秩序去生活，从而达到一种和谐安定的境界，使天下长治久安。
“明德慎罚”的具体要求可以归纳为“实施德教，用刑宽缓”，其中“实施德教”是前提，是第一位的。这种“礼”、“刑”结合的宏观法制特色，被后世奉为中国政治法律制度理想的原则与标本。

（二）法制主要内容——“礼”“刑”☆
1、礼。中国古代的礼有二层含义：
（1）抽象的精神原则，可归纳为两个方面：
1“亲亲”
亲近应该亲近的人，而且“亲亲父为首”，全体亲族成员应以父家长为中心；
2“尊尊”
尊敬应该尊敬的人，而且“尊尊君为首”， 应以君主为中心。

（2）具体的礼仪形式，主要有五个方面： “五礼”
1军，行兵仗之礼；
2凶，丧葬之礼；
3嘉，冠婚之礼；
4宾，迎宾待客之礼；
5吉，祭祀之礼。

2、刑
（1）五刑：中国古代使用的五种刑罚手段的总称。
（2）先秦时期的五刑通常指：墨（黥qíng）、劓[yì]、剕（刖或斩趾）、宫、大辟五种残人肢体的肉刑。[1]

3、礼刑关系
（1）出礼入刑
《汉书·陈宠传》“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”。礼刑二者共同构成西周法律的完整体系。
（2）礼不下庶人、刑不上大夫
这是中国古代法律中的一项重要法律原则，它强调平民百姓与贵族官僚之间的不平等，强调官僚贵族的法律特权。
1“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；
2“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。

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[1]西汉初年，文帝、景帝时曾宣布废除肉刑，以笞、杖等来代替。但终汉之世，肉刑并未真正废除。不过夏、商、周以来的传统五刑制度，已经开始发生变化。自汉以后，历朝对五刑屡加更定，至北齐，已确定鞭、杖、耐(后为徒)、流、死为五刑。到隋、唐时期，商周以来的墨、劓、剕、宫、大辟五刑制度，终于为笞、杖、徒、流、死的五刑制度所代替，直至明、清沿用不改。通常把商周以来的五刑，称之为“前五刑”、“旧五刑”或“奴隶制五刑”，隋唐以来的五刑，通常称之为“后五刑”、“新五刑”或“封建制五刑”。

（三）民事
1、契约☆
（1）买卖契约：“质”、“剂”
买卖契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。由官府制作，并由“质人”专门管理。“质”、“剂”有别：
1“质”长，买卖奴隶、牛马使用；
2“剂”短，买卖兵器、珍异之物使用。

（2）借贷契约：
“傅别”。 “傅”是把债的标的和双方权利义务等写在契券上；“别”是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。

[真题例示]08-8．西周时，格伯以良马四匹折价，购买倗生三十田。双方签订买卖契约，刻写竹简之上，中破为两半，双方各执一半。依西周礼法，该契约的称谓是下列哪一种？
A．傅别 B．质剂 C．券书 D．书券
【答案】B

2、婚姻☆☆
（1）婚姻缔结的三大原则
1一夫一妻。 某些男子可以有妾有婢，但妻子只能是一个。
2同姓不婚。 “男女同姓，其生不蕃”：同姓宗族联姻易生近亲之害，不利繁衍；“附远厚别”：则是为了通过与异姓宗族联姻扩大本族势力。
3父母之命，媒妁之言。 否则即为“淫奔”

（2）婚姻缔结的“六礼”程序
合礼合法的婚姻，必须通过“六礼”程序来完成。
1纳采。 男家请媒人向女方提亲；
2问名。 女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；
3纳吉。 卜得吉兆后即与女家定婚；
4纳征。 男方送聘礼至女家，故又称纳币；
5请期。 男方携礼至女家商定婚期；
6亲迎。 婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。

（3）婚姻关系的解除
1七出。 又称“七去”，是指女子若有下列七项情形之一，夫家即可休弃之：不顺父母、无子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃。
2三不去。 女子若有“三不去”的理由，夫家不能休弃： “有所娶而无所归”是指女子出嫁时有娘家可依，但休妻时已无本家亲人；“与更三年丧”是指女子入夫家后与丈夫一起为公婆守过三年孝；“前贫贱后富贵”是指娶妻时贫贱，但以后变得富裕。

[真题例示]04-15．下列哪一选项不属于我国西周婚姻制度中婚姻缔结的原则？
A．一夫一妻制 　 　B．同姓不婚 　　
C．“父母之命，媒妁之言” 　　 D．“七出”、“三不去”
【答案】D

3、继承☆
嫡长子继承制。 “立子以贵不以长，立嫡以长不以贤”。
一夫一妻制下，正妻所生子女为嫡出，妾、婢所生子女皆为庶出，地位低于嫡出子女。故而在继承方面（主要是身份的继承，土地、财产的继承是其次），嫡出优先于庶出，年长优先于年幼。

（四）司法制度
1、司法机关
（1）最高裁判者。 周王（天子）
（2）中央。 1大司寇。 负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权；2小司寇。 辅佐大司寇审理具体案件；3专门的司法属吏。 大、小司寇下设专门的司法属吏。
（3）基层。 士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜

2、诉讼制度☆☆
（1）狱讼。 1刑事案件称为“狱”。 审理刑事案件叫做“断狱”。2民事案件称为“讼”； 审理民事案件称为“听讼”
（2）五听。 1辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱；2色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤；3气听，听当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息；4耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；5目听，观察当事人的眼睛，无理就会失神。
判案时通过察言观色判断当事人陈述真伪的五种方式，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。
（3）三刺。 一刺群臣、再刺官吏、三刺国人。凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。
说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。

二、东周之春秋时期（前770－前476）——礼崩乐坏 ☆
公布成文法的活动
1、郑国执政子产“铸刑书”。中国历史上第一次公布成文法的活动
2、晋国赵鞅“铸刑鼎”。中国历史上第二次公布成文法的活动
成文法的公布，否定了“刑不可知，则威不可测”的旧传统，明确了“法律公开”这一新兴地主阶级的立法原则，对于后世封建法制的发展具有深远的影响。

[真题例示]08-10．郑国执政子产于公元前536年"铸刑书"，这是中国历史上第一次公布成文法的活动。对此，晋国大夫叔向曾写信痛斥子产："昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也……民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而徼幸以成之，弗可为矣。"关于"不为刑辟"的含意，下列哪一选项是正确的？
A．不制定法律 B．不规定刑罚种类
C．不需要判例法 D．不公布成文法
【答案】D

三、东周之战国时期（前475－前221）——以刑（法）治国、明法重刑
（一）法家的变法活动之李悝制《法经》☆☆
《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的，共6篇。
1、内容。《盗法》李悝认为“王者之政莫急于盗贼”，所以将此两篇列为法典之首。
《贼法》、《网法》又称《囚法》，是关于囚禁和审判罪犯的规定；网、捕二篇多属于诉讼法的范围
《捕法》关于追捕盗贼及其他犯罪者的规定；
《杂法》规定“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚，主要规定了“六禁”[1]
《具法》规定定罪量刑中从轻从重的法律原则，起着“具其加减”的作用。相当于近代刑法典中的总则部分
2、特征。贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。
3、地位。《法经》的体例和内容，大都为后世封建法典继承与发展，是中国法制史上一部极为重要的法典（原文已失传）。

[真题例示]03-6．《法经》在中国法律制度史上具有重要的地位。下列有关《法经》的表述哪一项是不准确的？
A．《法经》为李悝所制定
B．《盗法》、《贼法》两篇列为《法经》之首，体现了"王者之政莫急于盗贼"的思想
C．《法经》的篇目为秦汉律及以后封建法律所继承并不断发展
D．《法经》系中国历史上第一部成文法典
【答案】D

（二）法家的变法活动之商鞅变法☆☆☆
公元前359年，法家著名代表人物商鞅在秦国实施变法，是一次极为深刻的社会变革（商鞅在秦孝公死后被车裂而亡）。
主要内容。（1）“改法为律”。 强调法律规范的普遍性，具有“范天下不一而归于一”的功能。
（2）“富国强兵”。 1奖励耕织；2奖励军功。
（3）剥夺旧贵族的特权。1废除世卿世禄，实行按军功授爵，规定除国君的嫡系以外的宗室贵族，没有军功即取消其爵禄和贵族身份。
2取消分封制，实行郡县制，剥夺旧贵族对地方政权的垄断权，强化中央对地方的全面控制。
（4）全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张：
1“以法治国”、“以吏为师”：要求全体臣民特别是官吏学法、“明法”，百姓学习法律者，“以吏为师”；
2“轻罪重刑”：
3不赦不宥；为了贯彻重刑原则，商鞅反对赦宥，主张凡有罪者皆应受罚；
4鼓励告奸：“告奸者与斩敌首同赏”；
诬告反坐：故意捏造事实与罪名诬告他人，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。
5实行连坐：如邻伍连坐，军事连坐、职务连坐、家庭连坐等。
[真题例示]06-15．秦始皇时期，某地有甲乙两家相邻而居，但积怨甚深。有一天，该地发生了一起抢劫杀人案件，乙遂向官府告发系甲所为。甲遭逮捕并被定为死罪。不久案犯被捕获，始知甲无辜系被乙诬告。依据秦律，诬告者乙应获下列哪种刑罚？
A．死刑 　　B．迁刑 　　C．城旦舂 　　D．笞一百
【答案】A
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[1]按《晋书·刑法志》引《新论》所列：“其杂律略曰：夫有一妻二妾，其刑腻，夫有二妻则诛；妻有二夫则宫；曰淫禁。盗符者诛，籍其家；盗玺者诛，议论国法令者诛，籍其家及其妻氏；曰狡禁。越城，一人则诛，自十人以上夷其乡及族；曰城禁。博戏，罚金三币；太子博戏，则笞，不止，则特笞，不止，则更立；曰嬉禁。群相居，一日则问；三日、四日、五日则诛；曰徒禁。丞相受金，左右伏诛；犀首以下受金，则诛；金自镒以下，罚不诛也；曰金禁”。

四、秦朝（前221－前206）——严刑峻法
（一）罪名与刑罚☆
罪名与刑罚极为繁多，没有系统分类，且刑罚极为残酷，一切都呈现出过渡时期的特征。主要罪名有：

1、侵犯财产、人身罪
（1）侵犯财产方面的罪名主要是“盗”
1盗窃在当时被列为重罪，按盗窃数额量刑
2共盗指五人以上共同盗窃，
3群盗则是指聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。
（2）侵犯人身方面的罪名主要是“贼”杀、伤人

2、渎职罪。有关司法官吏渎职的犯罪，主要有：
1 “见知不举”罪，“有敢偶语《诗》、《书》者，弃市。以古非今者，族。吏见知不举者，与同罪”
2 “不直”罪，罪应重而故意轻判，应轻而故意重判；
3“失刑”罪，指因过失而量刑不当(若系故意，则构成“不直”罪)。
4“纵囚”罪，应当论罪而故意不论罪，以及设法减轻案情，故意使案犯达不到定罪标准，从而判其无罪。

3、妨害社会管理秩序罪
（1）《田律》中规定的违令卖酒罪；
（2）逃避徭役
1 “逋（bū）事”，指已下达征发徭役命令而逃走不报到；
2 “乏徭”，指到达服徭役地点又逃走。
3《徭律》还规定，主管官吏征发徭役迟延，也要加以处罚。

（二）刑罚适用原则
1、刑事责任能力的规定。未成年犯罪不负或减轻刑事责任。秦律以身高判定是否成年，低于六尺五寸的为未成年人。
2、区分故意与过失的原则。秦律重视故意与过失犯罪的区别。故意诬告者，实行反坐；主观上没有故意的，按告不审从轻处理。
3、盗窃按赃值定罪的原则。对于侵犯财产的盗窃罪，依据不同等级的赃值，分别定罪。一般赃值少的定罪轻，赃值多的定罪重。
4、共犯罪与集团犯罪加重处罚的原则。秦律在处罚侵犯财产罪上共犯罪较个体犯罪处罚从重，集团犯罪(5人以上)较一般犯罪处罚从重。
5、累犯加重原则。本身已犯罪，再犯诬告他人罪，加重处罚。
6、教唆犯罪加重处罚的原则。教唆未成年人犯罪者加重处罚。教唆未满15岁的人抢劫杀人，虽分赃仅为十文钱，教唆者也要处以碎尸刑。
7、自首减轻处罚的原则。凡携带所借公物外逃，主动自首者，不以盗窃论处，而以逃亡论处。若犯罪后能主动消除犯罪后果，可以减免处罚。
8、诬告反坐原则。故意捏造事实与罪名诬告他人，即构成诬告罪。诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。

（三）司法制度☆
1、司法机关
（1）最高。皇帝，掌握最高审判权
（2）中央。廷尉，审理全国案件
御史大夫与监察御史，对全国进行法律监督
（3）地方。郡守、县令兼理辖区司法审判工作；同时基层设乡里组织，负责本地治安与调解。

2、诉讼制度。 “公室告”与“非公室告”
1秦律把杀伤人、偷盗等危害封建统治的犯罪，列为严惩对象，这类犯罪称为“公室告”，官府对此必须受理。
2把“子盗父母，父母擅刑、髡[kūn]子及奴妾”等引起的诉讼，称为“非公室告”。对“非公室告”，官府不予受理。子女强行告诉的，还要给予处罚。

五、两汉（西汉：前202－公元23年，东汉25－220）——“德主刑辅，礼刑并用”
（一）法制思想☆☆
1、西汉建立后，重视总结秦亡教训，至汉代中期以后，周代“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。
2、汉律的儒家化
(1)“上请”。 即通过请示皇帝给有罪贵族官僚某些优待。汉高祖七年诏：“郎中有罪耐以上，请之。”其后，宣帝、平帝相继规定上请制度，东汉时“上请”适用面越来越宽，遂成为官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以适用。为官僚贵族犯罪减免刑罚，提供了法律上的保障。
(2)“恤刑”。 统治者以“为政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼的恤刑思想。
A.年80岁以上的老人，8岁以下的幼童，以及怀孕未产的妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，给予不戴刑具的优待。
B.老人幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁。
C.给老幼以优待，也以不危害统治阶级的利益为限。
(3)“亲亲得相首匿”。汉宣帝时期确立。主张亲属间首谋藏匿犯罪可以不负刑事责任。
来源于儒家“父为子隐，子为父隐，直在其中”的理论，反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。

[真题例示]05-15．西汉末年，某地一男子偷盗他人一头牛并贩卖到外乡，回家后将此事告诉了妻子。其妻隐瞒未向官府举报。案发后，该男子受到惩处。依照汉代法律，其妻的行为应如何处理？
A．完全不负刑事责任　　 B．按包庇罪论处　　
C．与其丈夫同罪　 　D．按其丈夫之罪减一等处罚
【答案】A

[真题例示]10-13．汉宣帝地节四年下诏曰：“自今子首匿父母、妻匿夫、孙匿大父母，皆勿坐。其父母匿子、夫匿妻、大父母匿孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻”，“亲亲得相首匿”正式成为中国封建法律原则和制度。对此，下列哪一选项是错误的？
A．近亲属之间相互首谋隐匿一般犯罪行为，不负刑事责任
B．近亲属之间相互首谋隐匿所有犯罪行为，不负刑事责任
C．“亲亲得相首匿”的本意在于尊崇伦理亲情
D．“亲亲得相首匿”的法旨在于宽宥缘自亲情发生的隐匿犯罪亲属的行为
【答案】B

（二）西汉文帝、景帝时期的刑制改革☆
1、社会条件。当时经济发展，社会稳定，出现了前所未有的盛世，为改革刑制提供了良好的社会条件。
2、直接起因。文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女[淳于]缇萦上书请求没官为奴，替父赎罪，并指出肉刑制度断绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。
3、内容。
（1）文帝。
1黥刑(墨刑)改为髡钳城旦舂(去发颈部系铁圈服苦役五年)；
文帝的改革，从法律上宣布了废除肉刑，具有重要意义。但改革中也有由轻改重的现象，班固称其为“外有轻刑之名，内实杀之”。改革存在不少缺陷，有待进一步完善。
2劓刑改为笞三百；
3斩左趾(砍左脚)改为笞五百，
4斩右趾改为弃市死刑。
（2）景帝。
1将文帝时劓刑笞三百，改为笞二百；
在文帝基础上对肉刑制度作进一步改革，使得刑制改革又向前迈了一大步。
2斩左趾笞五百，改为笞三百。
3颁布《箠令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等。
4、意义。为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础，是历史性的进步。

[真题例示]05-17．汉代曾发生这样一件事情：齐太仓令获罪当处墨刑，其女缇萦上书请求将自己没为官奴，替父赎罪。这一事件导致了下列哪一项法律制度改革？
A．汉高祖规定“上请”制度 B．汉文帝废除肉刑
C．汉文帝确立“官当”制度 D．汉景帝规定“八议”制度
【答案】B

法史7，0529

（三）司法制度
1、司法机关

司法机关：汉承秦制
监察机关
（1）中央：
1御史大夫(西汉)、御史中丞(东汉)，负责法律监督；
2西汉武帝以后设司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏。
（2）地方
西汉武帝以后设刺史，专司各地行政与法律监督之职。

2、诉讼制度☆☆☆
（1）《春秋》决狱
1是法律儒家化在司法领域的反映。
2特点是依据儒家经典《春秋》等著作中提倡的精神原则审判案件，而不仅仅依据汉律审案。
3强调审断时应重视行为人在案情中的主观动机。
4着重考察动机的同时，还要依据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂。
5“论心定罪”，《盐铁论·刑德》中认为：“春秋之治狱，论心定罪。志善而违于法者免，志恶而合于法者诛。”
如犯罪人主观动机符合儒家“忠”、“孝”精神，即使其行为构成社会危害，也可以减免刑事处罚；相反，犯罪人主观动机严重违背儒家倡导的精神，即使没有造成严重危害后果，也要认定犯罪给予严惩。
6对传统的司法和审判是一种积极的补充，但是，在某种程度上也为司法擅断提供了依据。

（2）“秋冬行刑”
1根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑，除谋反大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后、冬至以前执行，因为这时“天地始肃”，杀气已至，便可“申严百刑”，以示所谓“顺天行诛”。
2对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。

[真题例示]06-16．汉武帝时，有甲、乙二人争言相斗，乙以佩刀刺甲，甲之子丙慌忙以杖击乙，却误伤甲。有人认为丙"殴父也，当枭首。"董仲舒引用《春秋》事例，主张"论心定罪"，认为丙"非律所谓殴父，不当坐"。关于此案的下列哪种评论是错误的？
A．"论心定罪"是儒家思想在刑事司法领域的运用
B．以《春秋》经义决狱的主张是旨在建立一种司法原则
C．"论心定罪"仅为一家之言，历史上不曾被采用
D．"论心定罪"有可能导致官吏审判案件的随意性
【答案】C

[真题例示]10-15．关于中国古代刑罚制度的说法，下列哪一选项是错误的？
A．“八议”制度自曹魏《魏律》正式入律，其思想渊源为《周礼·秋官》的“八辟丽邦法”之说
B．“秋冬行刑”制度自唐代始，其理论渊源为《礼记·月令》关于秋冬季节“戮有罪，严断刑”之述
C．“大诰”是明初的一种特别刑事法规，其法律形式源自《尚书·大诰》周公对臣民之训诫
D．“明刑弼教”作为明清推行重典治国政策的思想基础，其理论依据源自《尚书·大禹谟》“明于五刑，以弼五教”之语
【答案】B

六、三国两晋（魏晋）南北朝——为证明自身统治的“正统”性，礼法结合进一步发展
（一）法制思想
三国两晋南北朝时期，在汉代中期以后的法律儒家化的基础上，更广泛、更直接地把儒家的伦理规范上升为法律规范，使礼、法更大程度上实现融合。

（二）法律形式
这一时期法律形式发生了比较大的变化，形成了律、令、科、比、格、式相互为用的立法格局。
1格与令相同，起着补充律的作用，均带有刑事法律性质，不同于隋唐时期的格。
2科起着补充与变通律、令的作用。
3比是比附或类推，即比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件。
4式是公文程式。

（三）三国－魏（220－265） [改个姓名、发、又发] ☆
1、《魏律》（或《曹魏律》）将《法经》中的“具律”改为“刑名”置于律首
2、“八议”入律
魏明帝以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度。对封建特权人物犯罪实行减免处罚。包括：
1议亲(皇帝亲戚)
2议故(皇帝故旧)
3议贤(有传统德行与影响的人)
4议能(有大才能)
5议功(有大功勋)
6议贵(贵族官僚)
7议勤(为朝廷勤劳服务)
8议宾(前代皇室宗亲)

3、鉴于汉代律令繁杂，魏明帝下诏改定刑制，作新律18篇，后人称为《魏律》或《曹魏律》。新律对秦汉旧律有较大改革。

（四）两晋（西晋265－316，东晋317－420） [张杜、罚礼：5、20、台] ☆
1、张杜注律。 律学家张斐、杜预为《晋律》作注，经晋武帝批准颁行，与《晋律》具有同等法律效力。故《晋律》及该注解亦称“张杜律”。

2、法例律。与魏律相比，在刑名律后增加法例律，丰富了刑法总则的内容。同时向着“刑宽”、“禁简”的方向迈进了一大步。

3、“准五服制罪”
（1）《晋律》与《北齐律》中相继确立。
（2）服制是中国封建社会以丧服为标志区分亲属范围和等级的制度。依远近关系分为五等：
斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻
（3）服制不但确定继承与赡养等权利义务关系，同时也是亲属相犯时确定刑罚轻重的依据
1如斩衰亲服制最高，尊长犯卑幼减免处罚，卑幼犯尊长加重处罚。
2缌麻亲服制最疏，尊长犯卑幼处罚相对从重，卑幼犯尊长处罚相对从轻。
（4）依五服制罪成为封建法律制度的重要内容，影响广泛，直到明清。

4、《晋律》20篇。《晋律》于西晋武帝司马炎泰始三年诏颁，又称《泰始律》，对汉魏法律继续改革，精简法律条文，形成20篇602条的格局。

5、监察机关：御史台
（1）以御史台主监察，权能极广，受命于皇帝，有权纠举一切不法案件，
（2）又设治书侍御史，纠举审判官吏的不法行为。

（五）南北朝之北魏（386－534） [20、当倌、复揍、鞭杖] ☆
1、《北魏律》20篇。北魏吸收汉晋立法成果，采诸家法典之长，“取精用宏”，修成《北魏律》20篇，成为当时著名的法典。

2、“官当”入律。（1）是封建社会允许官吏以官职爵位折抵徒罪的特权制度
（2）正式出现在《北魏律》与《陈律》中
如《北魏律·法例篇》规定：每一爵级抵当徒罪2年。南朝陈（557－589）之《陈律》规定更细，凡以官抵折徒刑，同赎刑结合使用。

3、死刑复奏
死刑复奏制度是指奏请皇帝批准执行死刑判决的制度。
北魏太武帝时正式确立这一制度，为唐代的死刑三复奏，打下了基础，这一制度的建立既加强了皇帝对司法审判的控制，又体现了皇帝对民众的体恤。

4、改革以往五刑制度，增加鞭刑与杖刑

（六）南北朝之北齐（550－577） [大理寺、尚书台、名利、二曹：5、10、12] ☆☆
1、正式设置大理寺。以大理寺卿和少卿为正副长官
增强了中央司法机关的审判职能，也为后世王朝健全这一机构奠定了重要基础。

2、提高尚书台地位。其中“三公曹”与“二千石曹”执掌司法审判，同时掌囚帐
为隋唐时期刑部尚书执掌审判复核提供了前提；

3、《北齐律》12篇。将刑名与法例律合为名例律一篇，充实了刑法总则；
分则11篇：禁卫、户婚、擅兴、违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律。

4、准五服制罪。《晋律》与《北齐律》中相继确立；（详见前述《晋律》相关内容）

5、“重罪十条”入律。《北齐律》中首次规定“重罪十条”，置于律首，作为严厉打击的对象，是对危害统治阶级根本利益的十种重罪的总称。

1反逆(造反)。 1（隋唐）谋反
2大逆(毁坏皇帝宗庙、山陵与宫殿)。 2（隋唐）谋大逆
3叛(叛变)。 3（隋唐）谋叛
4降(投降)。 ×××××
5恶逆(殴打谋杀尊亲属)。 4（隋唐）恶逆
6不道(凶残杀人)。 5（隋唐）不道
7不敬(盗用皇室器物及对皇帝不尊重)。 6（隋唐）大不敬
8不孝(不侍奉父母，不按礼制服丧)。 7（隋唐）不孝
×××××。 8（隋唐）不睦
9不义(杀本府长官与授业老师)。 9（隋唐）不义
10内乱(亲属间的乱伦行为)。 10（隋唐）内乱

◎《北齐律》规定：“其犯此十者，不在八议论赎之限。”
◎唐律承袭隋制，将“十恶”列入名例律之中，
大致可以分为两类：123 “三谋”与6 “大不敬”为侵犯皇权与特权的犯罪，余者为违反伦理纲常的犯罪；
唐律将这些犯罪集中规定在名例律之首，并在分则各篇中对这些犯罪相应规定了最严厉的刑罚。而且，唐律规定凡犯十恶者，不适用八议等规定，且为常赦所不原，此即俗语所谓“十恶不赦”的渊源。
《北齐律》在中国封建法律史上起着承先启后的作用，对封建后世的立法影响深远。

[真题例示]04-60．魏晋南北朝时期法律发生了许多发展变化，对后世法律具有重要影响。下列哪些表述正确揭示了这些发展变化？
A．《北齐律》共12篇，首先将刑名与法例律合为名例律一篇
B．《魏律》以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度
C．《北周律》[1]首次规定了“重罪十条”
D．《北魏律》与《陈律》正式确立了“官当”制度
【答案】ABD
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[1]北周时规定流刑分5等，同时还要施加鞭刑。

七、隋（581－618）
1、《开皇律》[开除皇上的律，所以文帝、炀帝两代就“不再传，失统绪”了^_^]在“重罪十条”的基础上加以损益，确定了十恶制度。唐律承袭此制，将“十恶”列入名例律之中；
2、《开皇律》中确立了“封建”“五刑”即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑。[1]
3、司法机关：皇帝以下设置大理寺、刑部、御史台三大司法机构。

[真题例示]07-9．关于唐律中五刑，下列哪一选项是正确的？
A．笞刑、羞辱刑、流放刑、经济刑、死刑 B．笞刑、徒刑、流放刑、株连刑、死刑
C．笞刑、杖刑、徒刑、流刑、死刑 D．杖刑、徒刑、流刑、肉刑、死刑
【答案】C

八、唐（618－907）——“礼法合一”、“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一
（一）立法 ☆☆☆

1、《唐律》——从《武德律》到《永徽律疏》
（1）《武德律》。 12篇500条，高祖李渊时撰定，是唐代首部法典；
（2）《贞观律》。 1仍为12篇500条，太宗李世民时制定[于贞观元年命长孙无忌、房玄龄等人在《武德律》基础上，参照隋《开皇律》制定至贞观十一年始告完成]。

2增设加役流，缩小连坐处死的范围，确定了五刑、十恶、八议以及类推等原则与制度，基本上确定了唐律的主要内容和风格。

（3）《永徽律疏》（又称《唐律疏议》）
1高宗永徽年间，命长孙无忌、李勣等在《贞观律》基础上修订新律，是为《永徽律》。
2鉴于当时中央、地方在审判中对法律条文理解不一，每年科举考试中明法科考试也无统一的权威标准的情况，又下令召集律学通才和一些重要臣僚对《永徽律》进行逐条逐句的解释，撰《律疏》30卷与《永徽律》合编，疏议分附于律文之后颁行。计分12篇，共30卷，称为《永徽律疏》。
至元代后，人们以疏文皆以“议曰（《疏》议曰）”始，故又称为《唐律疏议》。

3总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，尽可能引用儒家经典作为律文的理论根据，标志着中国古代立法达到了最高水平[区别《大清律例》——中国传统封建法典的集大成者]，为中华法系的代表性法典，对后世宋元明清产生了深刻影响。

4同时，因此前的《贞观律》等至今都已佚失，所以，《永徽律疏》成为中国历史上迄今保存下来的最完整、最早、最具有社会影响的古代成文法典。

5在中国古代立法史上占有最为重要的地位。

[真题例示]03-38．《唐律疏议》又称《永徽律疏》，是唐高宗永徽年间完成的一部极为重要的法典。下列关于《唐律疏议》的表述哪些是正确的？
A．《唐律疏议》是由张斐、杜预完成的法律注释
B．《唐律疏议》引用儒家经典作为律文的理论依据
C．《唐律疏议》奠定了中华法系的传统
D．《唐律疏议》对唐代的《武德律》等法典有很深的影响
【答案】BC

[真题例示]08-9．关于中国古代社会几部法典的结构体例，下列哪一选项是错误的？
A．《法经》中相当于近代刑法典总则部分的“具法”被置于六篇中的最后一篇
B．《魏律》对秦汉旧律有较大改革，如将“具律”改为“刑名”，并将其置于律首
C．《晋律》将刑名与法例律合为“名例律”一篇，并将法典篇章数定为二十篇
D．《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行，分为十二篇三十卷
【答案】C

[真题例示]08-58．关于《永徽律疏》，下列哪些选项是错误的？
A．《永徽律疏》又称《唐律疏议》，是唐太宗在位时制定的
B．《永徽律疏》首次确立了“十恶”即“重罪十条”制度
C．《永徽律疏》对主要的法律原则和制度做了精确的解释，而且尽可能以儒家经典为根据
D．《永徽律疏》是对《贞观律》的解释，在中国立法史上的地位不如《贞观律》
【答案】ABD

2、《大中刑律统类》。亦称《大中刑法统类》，宣宗时颁行，开创《刑统》这种刑事法律汇编的编纂体例；
特点是，将与刑律有关的敕、令、格、式等均附在律文之后，从而便于查找使用，具有很强的实用性。其对于五代和宋朝立法技术有重大影响。

3、《唐六典》。 以六部官制为纲，以《周礼》六官为模式，分述各行政机关职掌，就内容、性质与作用来看，应属于行政法典。

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[1]关联知识点：西汉初年，文帝、景帝时曾宣布废除肉刑，以笞、杖等来代替。但终汉之世，肉刑并未真正废除。不过夏、商、周以来的传统五刑制度，已经开始发生变化。自汉以后，历朝对五刑屡加更定，至北齐，已确定鞭、杖、耐(后为徒)、流、死为五刑。到隋、唐时期，商周以来的墨、劓、剕、宫、大辟五刑制度，终于为笞、杖、徒、流、死的五刑制度所代替，直至明、清沿用不改。通常把商周以来的五刑，称之为“前五刑”、“旧五刑”或“奴隶制五刑”，隋唐以来的五刑，通常称之为“后五刑”、“新五刑”或“封建制五刑”。

（二）唐律特点与中华法系 ☆
1、“礼法合一”、“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一；
2、科条简要，宽简适中；
以往秦汉法律，向以繁杂著称。西汉武帝以后，因一事立一法，导致律令杂乱。西晋修律对汉律令作了大幅度的缩减，北齐律定为12篇，949条，较前又有所进步。唐朝沿袭隋制，实行精简、宽平的原则，定律12篇，502条，并为后世所继承。
3、立法技术完善，结构严谨，举世公认；
4、中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志。
（1）唐朝承袭秦汉立法成果，吸收汉晋律学成就，使唐律具有封建法律的典型性，表现出高度的成熟性，对宋元明清产生了深刻影响。在中国法制史上具有继往开来、承前启后的重要地位。
（2）作为中华法系的代表作，唐律超越国界，对亚洲诸国产生了重大影响，在世界法制史上也占有重要地位。
1朝鲜《高丽律》篇章内容都取法于唐律。
2日本文武天皇制定《大宝律令》，也以唐律为蓝本。
3越南李太尊时期颁布的《刑书》，大都参用唐律。

（三）刑罚原则
1、区分公、私罪的原则☆
公罪从轻，私罪从重；目的在于保护各级官吏执行公务、行使职权的积极性，提高国家的统治效能；同时，防止某些官吏假公济私，以权谋私，保证法制的统一。
（1）公罪指“缘公事致罪而无私曲者”，即执行公务中，由于公务上的关系造成某些失误或差错，而不是为了追求私利的犯罪。
（2）私罪包括两种：
1一种是指“不缘公事私自犯者”，即所犯之罪与公事无关，如盗窃、强奸等。
2另一种是指“虽缘公事，意涉阿曲”，即利用职权，徇私枉法，虽因公事，也以私罪论处。

2、自首原则☆
（1）严格区分自首与自新
1以犯罪未被举发而能到官府交待罪行的，叫做自首。
2犯罪被揭发或被官府查知逃亡后，再投案者，称作自新。自新是被迫的，与自首性质不同。唐代对自新采取减轻刑事处罚的原则。
（2）谋反等重罪或造成严重危害后果无法挽回的犯罪不适用自首，因为这些犯罪的后果已不能挽回。凡“于人损伤，于物不可备偿”，“越渡关及奸，并私习天文者，并不在自首之列”。
（3）自首者可以免罪，但赃物必须按法律规定如数偿还。
（4）此外，轻罪已发，能首重罪，免其重罪；审问它罪而能自首余罪的，免其余罪。

[真题例示]07-57．永徽四年（公元653年），唐高宗李治的妹夫房遗爱谋反案发犯"十恶"罪。依《永徽律疏》的规定，对房遗爱应作何处置？
A．可适用"八议"免于死刑 　　B．应被判处死刑 　　
C．可以赦免 D．不适用自首
【答案】BD

3、类推原则☆
（1）“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；”
如：夜半闯入人家，主人防卫，登时杀死闯入者，不论罪。律文没有致伤的条文，但比照规定，杀死已不论罪，致伤更不论罪。
（2）“其应入罪者，则举轻以明重。”
如：谋杀尊亲处斩，但无已伤已杀重罪的条文，通过类推可知更应处以斩刑。

4、化外人原则☆
“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”
具有相同国籍外国人间发生的诉讼，依其本国法处理；不同国籍的外国人之间或与中国人之间发生诉讼的，按法院地法——唐律处理。[1]

[真题例示]06-17．唐朝开元年间，旅居长安的突某（来自甲国）将和某（来自乙国）殴打致死。根据唐律关于"化外人"犯罪适用法律的原则，下列哪一项是正确的？
A．适用当时甲国的法律 　　B．适用当时乙国的法律
C．当时甲国或乙国的法律任选其一 　　D．适用唐朝的法律
【答案】D

（四）刑罚制度——六杀、六赃、保辜☆
1、六杀。《唐律》依犯罪人主观意图区分了“六杀”，是唐律对传统杀人罪理论的发展与完善。
（1）“谋杀”指预谋杀人；
（2）“故杀”指事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念；
（3）“斗杀”指在斗殴中出于激愤失手将人杀死；
（4）“误杀”指由于种种原因错置了杀人对象；
（5）“过失杀