第五章-国际商法代理法PPT课件.ppt

第五章第五章 代理法代理法一、代理一、代理权产权产生的方式生的方式o（一）（一）大大陆陆法法o大大陆陆法法系系按按照照代代理理是是否否是是由由于于本本人人的的意意思思表表示示而而产产生生，将代理分将代理分为为：o1 1、意定代理（意定代理（Voluntary）o意意定定代代理理是是由由于于本本人人的的意意思思表表示示而而产产生生的的代代理理权权。即即代代理理权权是是由由于于本本人人的的意意思思表表示示，经经代代理理人人承承诺诺而而产产生生的的代代理。理。o2 2、法定代理法定代理(Statutory)o凡凡由由法法律律规规定定，而而不不是是由由本本人人的的意意思思表表示示而而产产生生的的代代理理权权就称法定代理。就称法定代理。1-o（二）（二）英美法英美法o英美法系把代理英美法系把代理权权的的产产生主要区分生主要区分为为以下几种形式：以下几种形式：o1 1、实际实际授授权权（Actual authority）o指指本本人人明明示示或或默默示示地地同同意意，由由代代理理人人代代其其行行事事，代代理理人人由由此此而而产产生的生的权权利叫利叫实际实际授授权权。o实际实际授授权权包括明示与默示授包括明示与默示授权权两种两种o（1 1）明示授）明示授权权（express authority）o（2 2）默示授）默示授权权（implied authority）o这这种种情情况况在在英英美美法法上上又又叫叫作作“不不容容否否认认的的代代理理”（agency by estoppel）2-1 1、实际实际授授权权（Actual authority）o构成默示代理必构成默示代理必须须具具备备以下三个要素：以下三个要素：oA A：本本人人的的行行为为使使一一个个合合理理的的第第三三人人相相信信某某人人确确实实是是有有授授权权的；的；oB B：第第三三人人正正是是基基于于这这种种信信任任才才采采取取了了行行动动与与代代理理人人签签定了合同；定了合同；oC C：如如果果允允许许本本人人否否认认代代理理授授权权的的化化，将将会会给给第第三三人人造造成极不公平的成极不公平的损损害。害。o满满足足了了以以上上三三个个条条件件即即构构成成了了英英美美法法中中的的默默示示授授权权，代代理人与第三人所理人与第三人所签签定的合同就定的合同就对对本人有本人有约约束力。束力。3-2 2、客客观观必需的代理必需的代理(The Agency of Necessity)o客客观观必必需需的的代代理理权权是是由由于于客客观观的的需需要要而而产产生生的的，一一般般是是指指一一个个人人受受托托照照管管另另一一个个人人的的财财产产，在在紧紧急急情情况况下下，为为了了保保存存财财产产而而采取某种行采取某种行动时产动时产生的。生的。o根据英美法的判例，要取得根据英美法的判例，要取得这这种代理种代理权权必必须须具具备备以下三个条件：以下三个条件：o（1 1）行使行使这这种代理种代理权权是是实际实际上和商上和商业业上所必需的；上所必需的；o（2 2）代代理理人人在在行行使使这这种种权权利利前前无无法法同同本本人人取取得得联联系系以以得得到到本本人人的指示；的指示；o（3 3）代代理理人人所所取取得得的的措措施施必必须须是是善善意意的的，必必须须考考虑虑到到所所有有有有关关各方当事人的利益。各方当事人的利益。4-o3 3、追追认认的代理的代理(Ratification)o（1 1）含）含义义o 追追认认的的代代理理是是指指如如果果代代理理人人未未经经授授权权或或者者超超出出了了授授权权的的范范围围，而而以以本本人人的的名名义义同同第第三三人人订订立立了了合合同同，则则本本人可以在事后批准或承人可以在事后批准或承认这认这个合同，个合同，这这种行种行动动就叫追就叫追认认。o（2 2）法律后果法律后果o 追追认认具有溯及力，即具有溯及力，即该该合同自成立合同自成立时时起就起就对对本人有本人有约约束力，一切法律后果均由本人来承担。一旦合同在履束力，一切法律后果均由本人来承担。一旦合同在履行行过过程中程中发发生了争生了争议议，第三人可以直接起，第三人可以直接起诉诉本人。本人。5-3 3、追追认认的代理的代理(Ratification)o（3 3）构成的必要条件构成的必要条件oA A：代代理理人人与与第第三三人人订订立立合合同同时时，代代理理人人和和本本人人都都必必须须具具有有订订立立合合同同的的行行为为能力，并且本人在追能力，并且本人在追认时认时也必也必须须具有行具有行为为能力；能力；oB B：代理人在与第三人：代理人在与第三人订订立合同立合同时时，必，必须须披露本人的存在；披露本人的存在；oC C：本人予以追：本人予以追认时应认时应当了解与交易有关的一切事当了解与交易有关的一切事实实情况；情况；oD D；合合同同只只能能由由订订立立合合同同时时已已指指出出姓姓名名的的本本人人或或可可以以确确定定姓姓名名的的本本人人来来追追认认，且追，且追认认一定要一定要发发生在第三人插生在第三人插销销合同之前；合同之前；oE E：本人只能追：本人只能追认认代理人所作出的，本人有代理人所作出的，本人有权权以自己的名以自己的名义义作出的行作出的行为为；oF F：本人的追：本人的追认认必必须须是完整的、充分的。是完整的、充分的。6-o二、代理的种二、代理的种类类（商事代理）（商事代理）o（一）代理商（一）代理商o1 1、独家代理、独家代理o所谓独家代理是指在约定地区对指定商品享有独家代理权或专营权（Exclusive right）的代理人。o根据独家代理的特点，在商定独家代理协议时，应特别注意以下几个条款：（1 1）指定地区：独家代理人在指定地区）指定地区：独家代理人在指定地区对对指定商品享有指定商品享有专营权专营权。（2 2）指定商品：独家代理）指定商品：独家代理协议应规协议应规定代理人定代理人经营产经营产品的范品的范围围及名称。及名称。7-1 1、独家代理、独家代理（3 3）本人需要保留的）本人需要保留的权权利：利：oA A：保保留留接接受受政政府府直直接接订订货货和和某某些些大大企企业业（如如连连锁锁商商店店）的定期直接定的定期直接定货货的的权权利。利。oB B：保保留留在在代代理理人人推推销销不不力力，达达不不到到预预期期的的销销售售目目标标的的情情况况下下，本本人人有有权权撤撤回回某某些些商商品品的的代代理理权权，由由本本人人在在该该地区自行地区自行经营经营的的权权利。利。oC C：保保留留撤撤销销本本人人已已不不再再生生产产的的产产品品的的代代理理业业务务，或或本本人有人有权权随随时时增加新增加新产产品的代理品的代理业务业务的的权权利。利。8-o1 1、独家代理、独家代理o（4 4）佣金（）佣金（Commission）o独家代理独家代理协议应对协议应对佣金作出佣金作出详细详细的的规规定，其中包括；定，其中包括；oA A：佣金的比率：佣金的比率oB B：计计佣的基佣的基础础oC C：佣金的支付方法：佣金的支付方法oD D：在：在终终止代理止代理协议协议后，本人是否仍后，本人是否仍须须向代理人支付佣金向代理人支付佣金o（5 5）独家代理）独家代理协议协议的期限的期限9-2 2、一般代理、一般代理o一一般般代代理理又又称称佣佣金金代代理理（Commission Agency），是是指指在在同同一一地地区区、同同一一期期限限内内，同同时时有有几几个个代代表表委委托托人人行行为为的代理人。的代理人。10-o（二）（二）居居间间o居居间间又又称称掮掮客客（Broker），是是商商业业代代理理的的一一种种，其其特特点点是是仅仅作作兜兜揽揽生生意意的的媒媒介介，收收取取佣佣金金，买买卖卖合合同同由由委委托托者者本本人人与与第第三三者者签签订订，一一般般只只在在成成交交之之后后，居居间间人人才才能能取取得得合合同同约约定定或或法法律律规规定定的的报报酬酬，若若居居间间人人的的中中介介行行为为没没有有取取得得成成功功的的结结果果，则则不不获获报报酬酬。对对居居间间人人的的报报酬酬没没有有约约定定或或约约定定不不明明确确的的，根根据据居居间间人人的的劳劳务务合合理理确确定定。因因居居间间人人提提供供订订立立合合同同的的媒媒介介服服务务而而促促成成合合同同成成立立的的，由由该该合合同同的的当当事事人平均人平均负负担居担居间间人的人的报报酬。酬。o当然，居当然，居间间人促成合同成立的，居人促成合同成立的，居间间的活的活动费动费用，由居用，由居间间人人负负担。担。o我我国国合合同同法法第第2323章章专专章章有有“居居间间合合同同”的的规规定定。我我国国合合同同法法将居将居间间分分为为“报报告居告居间间”和和“媒介居媒介居间间”两种两种。11-o（三）行（三）行纪纪o行行纪纪合合同同是是指指当当事事人人约约定定一一方方接接受受他他方方的的委委托托，以以自自己己的的名名义义，而而以以他他方方之之费费用，用，为为他方他方办办理商品的理商品的买进买进或或卖卖出等出等业务业务，由他方支付，由他方支付报报酬的合同。酬的合同。o在在行行纪纪法法律律关关系系中中，委委托托人人和和行行纪纪人人之之间间是是行行纪纪合合同同关关系系，行行纪纪人人与与第第三三人人之之间间则则是是买买卖卖合合同同关关系系。在在买买卖卖合合同同关关系系中中，行行纪纪人人是是直直接接以以自自己己的的名名义义与与第三人第三人实实施交易，因而委托人与第三人之施交易，因而委托人与第三人之间间并不存在法律关系。并不存在法律关系。o我国合同法第我国合同法第2222章章专专章章设设有行有行纪纪合同的合同的规规定。定。o针针对对我我国国外外贸贸代代理理制制存存在在的的外外贸贸代代理理人人权权利利与与义义务务不不对对等等的的问问题题，由由于于我我国国法法律律没没有有直直接接的的间间接接代代理理的的法法律律规规定定，可可以以借借鉴鉴行行纪纪合合同同的的规规定定，来来调调整整外外贸贸企企业业和国内客和国内客户户之之间间的的权权利利义务义务关系。关系。o行行纪纪合合同同对对外外贸贸企企业业来来说说，是是其其与与外外商商签签订订合合同同的的前前提提和和依依据据，对对委委托托人人而而言言，行行纪纪合合同同则则是是委委托托人人拥拥有有合合同同中中符符合合约约定定条条件件的的标标的的物物所所有有权权的的凭凭证证。行行纪纪合同合同对对外外贸贸企企业业和委托人及外和委托人及外贸贸企企业业和外商之和外商之间间起着起着联联系和系和纽带纽带的作用。的作用。12-o三、关于无三、关于无权权代理代理o（一）（一）大大陆陆法的法的规规定定o对对于善意的第三人，大于善意的第三人，大陆陆法各国都法各国都认为认为，无，无权权代理人代理人应对应对其其负责负责。o而而且且，在在本本人人给给予予追追认认以以前前，善善意意的的第第三三人人有有权权向向本本人人发发出出催催告告，要要求求本本人人在在一一定定时时间间内内答答复复是是否否予予以以追追认认。在在本本人人追追认认以以前前，善善意意的的第第三三人人也也可可以以撤撤回回他他与与无无权权代代理理人人所所签签订订的的合合同同。当当然然，如如果果第第三三人人在在订订立立合合同同时时知知道道该该代理人的无代理人的无权权代理，代理，则则不得撤回合同。不得撤回合同。o（二）（二）英美法的英美法的规规定定o英英美美法法对对无无权权代代理理称称为为违违反反有有代代理理权权的的默默示示担担保保。按按照照英英美美法法的的要要求求，代代理理人人与与第第三三人人订订立立合合同同时时，代代理理人人对对第第三三人人负负有有一一项项默默示示的的担担保保，即即保保证证他是有代理他是有代理权权的。的。o此外，如果第三人是此外，如果第三人是恶恶意的，即明知无意的，即明知无权权代理人无代理代理人无代理权权，仍故意与无，仍故意与无权权代理人代理人签订签订合同，由此合同，由此给给他人造成他人造成损损害的，害的，则应则应由第三人和无由第三人和无权权代理人代理人负负连带责连带责任。任。13-o四、代理关系中各有关当事人的四、代理关系中各有关当事人的权权利与利与义务义务o（一）代理人的一）代理人的义务义务o1 1、代代理理人人必必须须为为了了本本人人的的利利益益亲亲自自进进行行代代理理活活动动，不不得擅自将本人委托的代理得擅自将本人委托的代理权权再再转转托他人。托他人。o2 2、代代理理人人必必须须在在授授权权范范围围内内与与第第三三人人实实施施法法律律行行为为，不得超越本人授不得超越本人授权权的范的范围围擅自擅自进进行民事法律行行民事法律行为为。o3 3、代理人、代理人应应勤勉地履行其勤勉地履行其职责职责。14-（一）代理人的一）代理人的义务义务o4 4、代理人、代理人应应遵守遵守诚实诚实信用的原信用的原则则行事，行事，这这主要包括：主要包括：o(1)代理人必代理人必须须向本人公开他所掌握的有关客向本人公开他所掌握的有关客户户的一切必要的情况，以供本人考的一切必要的情况，以供本人考虑虑决定是否同决定是否同该该客客户订户订立合同。立合同。o(2)代理人不得以本人的名代理人不得以本人的名义义同代理人自己同代理人自己订订立合同。立合同。o(3)代理人不得受代理人不得受贿贿或密或密谋谋私利，或与第三人串通私利，或与第三人串通损损害本人的利益。代理人不得害本人的利益。代理人不得谋谋取超出本人取超出本人给给他的佣金或酬金以外的任何私利。他的佣金或酬金以外的任何私利。o5 5、代理人不得泄露机密。、代理人不得泄露机密。o但但在在代代理理合合同同终终止止后后，除除经经双双方方同同意意的的合合理理的的贸贸易易上上的的限限制制外外，本本人人也也不不得得不不适适当当地地限限制制代代理理人人使使用用他他在在代代理理期期间间所所获获得得的的技技术术、经经验验和和资资料料。因因 为为 根根 据据 某某 些些 国国 家家 关关 于于 限限 制制 性性 商商 业业 做做 法法 的的 法法 律律(restrictivebusinesspractice)，这这种限制是无效的。种限制是无效的。o6 6、代理人、代理人须须向本人如向本人如实实申申报帐报帐目。目。o本人本人违约时违约时代理人的救代理人的救济济方法有二：方法有二：o（1 1）抵抵销销；（；（2 2）留置）留置权权15-o（二）本人的（二）本人的义务义务1 1、本人、本人应应向代理人提供有关向代理人提供有关业务资业务资料和信息；料和信息；2 2、支付佣金；、支付佣金；（1 1）代理人取得佣金的条件；）代理人取得佣金的条件；本人不本人不经经代理人的介代理人的介绍绍，直接从代理人代理的地区内收到，直接从代理人代理的地区内收到订货单订货单，直接同第三人直接同第三人订订立立买卖买卖合同合同时时，是否仍，是否仍须对须对代理人照付佣金代理人照付佣金?（2 2）代理人所介代理人所介绍绍的客的客户户如果多次同本人达成交易，代理人是如果多次同本人达成交易，代理人是否有否有权权要求多次支付佣金？要求多次支付佣金？（3 3）佣金支付的金佣金支付的金额额及支付的及支付的时间时间。3 3、偿还偿还代理人因履行代理代理人因履行代理义务义务而而产产生的生的费费用；用；4 4、本人有、本人有义务让义务让代理人代理人查查核其有关核其有关帐帐册册。16-（三）本人同第三人的关系 本本人人与与第第三三人人之之间间的的关关系系是是合合同同关关系系，应应按按有有关关合合同同的的法法律律来来确确定定他他们们的的权权利利与与义义务务。在在国国际际贸贸易易中中，本本人人与与第第三三人人之之间间的的合合同同大大都都是是买买卖卖合合同同。在在这这种种情情况况下下，本本人人与与第第三三人人之之间间的的关关系系应应按按照照有有关关国国家家的的买买卖卖法法来确定。来确定。17-o（四）代理人同第三人的关系o1 1、大、大陆陆法法o如如果果代代理理人人是是以以本本人人的的代代表表的的身身份份同同第第三三人人订订立立合合同同，应应由由本本人人对对第第三三人人负负责责；如如果果代代理理人人以以自自己己的的名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同，则则无无论论代代理理人人是是否否已已得得到到本本人人的的授授权权，该该合合同同都都将将被被认认为为是是代代理理人人与与第第三三人人之之间间的的合合同同，代代理理人人须对须对第三人承担个人第三人承担个人责责任。任。o根据根据这这种区种区别别，大，大陆陆法把代理分法把代理分为为直接代理和直接代理和间间接代理两种。接代理两种。o如如果果代代理理人人是是以以本本人人的的名名义义同同第第三三人人订订立立合合同同，其其效效力力直直接接及及于于本本人人的的，即即为为直接代理直接代理；o如如果果代代理理人人是是以以自自己己的的名名义义，为为本本人人的的计计算算与与第第三三人人订订立立合合同同的的，则则为为间间接代理接代理。o在在这这种种情情况况下下，本本人人与与第第三三人人之之间间不不存存在在合合同同关关系系，本本人人不不能能直直接接对对第第三三人人主主张张权权利利，而而必必须须由由代代理理人人把把他他从从合合同同中中取取得得的的权权利利转转让让给给本本人人之之后后，本人才能本人才能对对第三人主第三人主张权张权利。利。18-o2 2、关关于于代代理理人人对对第第三三人人是是否否应应承承担担个个人人责责任任的的问问题题，英美法主要区英美法主要区别别以下以下三种三种不同情况来确定：不同情况来确定：o（1 1）如如果果代代理理人人在在同同第第三三人人订订立立合合同同时时，已已经经表表明明自自己己是是本本人人的的代代表，并指明本人的姓名表，并指明本人的姓名（Agent for a named principal）o（2 2）如果代理人在如果代理人在订约时订约时只表明他是代表本人同第三人只表明他是代表本人同第三人订订立合同，立合同，但没有指出本人的姓名但没有指出本人的姓名（Agent for an unnamed principal）o（3 3）如果代理人在同第三人如果代理人在同第三人订约时订约时，根本不公开本人存在的事，根本不公开本人存在的事实实，而是以自己的名而是以自己的名义义同第三人同第三人订订立合同，立合同，这这在英美法上称在英美法上称为为“不公开身不公开身份的本人份的本人”（Undisclosed principal）在）在这这种情况下，代理人种情况下，代理人应对应对第三第三人人负责负责。o按按英英美美法法院院的的判判例例，即即使使在在上上述述情情况况下下，不不公公开开身身份份的的本本人人仍仍有有可可能能直接取得直接取得该该合同的合同的权权利承担利承担该该合同的合同的义务义务，其具体做法是：，其具体做法是：oA A：不公开身份的本人行使：不公开身份的本人行使介入介入权权。oB B：第三人在：第三人在发现发现了不公开身份的本人之后，行使了不公开身份的本人之后，行使选择权选择权。19-我国的代理法与外贸代理制 o外外贸贸代理制中的法律代理制中的法律问题问题o按照合同法第按照合同法第396条的条的规规定，委托合同是委托人和定，委托合同是委托人和受托人受托人约约定，由受托人定，由受托人处处理委托人事理委托人事务务的合同。的合同。o在我国外在我国外贸贸代理制中，大量的是外代理制中，大量的是外贸贸公司接受无外公司接受无外贸经贸经营权营权的企的企业业的委托，以外的委托，以外贸贸公司自己的名公司自己的名义义，作，作为买卖为买卖合同的一方同外商合同的一方同外商签订进签订进出口合同。出口合同。对对于于这这种情况，种情况，合同法第合同法第402条、第条、第403条作了条作了专门专门的的规规定。定。20-我国的代理法与外贸代理制o根据合同法第根据合同法第402条，受托人以自己的条，受托人以自己的名名义义，在委托人的授，在委托人的授权权范范围围内与第三人内与第三人订订立立合同，第三人在合同，第三人在订订立合同立合同时时知道受托人与委知道受托人与委托人之托人之间间存在代理关系的，存在代理关系的，则该则该合同直接合同直接约约束委托人和第三人。束委托人和第三人。o该该条条还规还规定，如果有确切定，如果有确切证证据据证证明明该该合同只合同只约约束受托人和第三人束受托人和第三人时时，则该则该合同不能直接合同不能直接约约束委托人。束委托人。21-我国的代理法与外我国的代理法与外贸贸代理制代理制o根据合同法第根据合同法第403403条条规规定，当受托人以自己的名定，当受托人以自己的名义义与第与第三人三人订订立合同，而第三人不知道受托人与委托人之立合同，而第三人不知道受托人与委托人之间间的代理的代理关系关系时时，其后果分，其后果分为为以下几种情况：以下几种情况：o（1 1）当受托人因第三人的原因）当受托人因第三人的原因对对委托人不履行委托人不履行义务时义务时，即，即受托人受托人对对于未能履行于未能履行对对委托人的委托人的义务义务没有没有过错时过错时，受托人，受托人应应向委托人披露第三人，由委托人直接行使受托人向委托人披露第三人，由委托人直接行使受托人对对第三人的第三人的权权利。但是，在第三人与受托人利。但是，在第三人与受托人订订立合同立合同时时，如第三人知道，如第三人知道该该委托人就不会委托人就不会订订立合同的立合同的话话，则则委托人不得直接委托人不得直接对对第三人第三人行使行使权权利。利。o（2 2）当受托人因委托人的原因）当受托人因委托人的原因对对第三人未能履行合同第三人未能履行合同时时，受托人受托人应应当向第三人披露委托人。在当向第三人披露委托人。在这这种情况下，第三人种情况下，第三人拥拥有有选择权选择权，可以，可以选择选择受托人主受托人主张权张权利，或者利，或者选择选择委托人主委托人主张张权权利。但是，第三人一旦作出了利。但是，第三人一旦作出了选择选择，便不得，便不得变变更更选选定的相定的相对对人。人。22-复习思考题 1 1、英美法、英美法规规定代理定代理权产权产生的方式主要有哪几种？生的方式主要有哪几种？2 2、商事代理的种、商事代理的种类类有哪些？独家代理有哪些？独家代理协议协议的的签订应签订应注意哪注意哪些事些事项项？3 3、对对于无于无权权代理，两大法系是如何代理，两大法系是如何规规定的？定的？4 4、代理关系中，本人及代理人各、代理关系中，本人及代理人各负负何何义务义务？5 5、当代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名、当代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名义订义订立立合同合同时时，其法律后果在大其法律后果在大陆陆法及英美法中有何差异？法及英美法中有何差异？6 6、什么是直接代理和、什么是直接代理和间间接代理？二者的区接代理？二者的区别别在法律上有何在法律上有何现实现实意意义义？7 7、从代理法的角度分析，如何完善我国的外、从代理法的角度分析，如何完善我国的外贸贸代理制代理制？23-