合同签和履行中的风险防范专家讲座.pptx

协议签定和推行中风险防范协议签定和推行中风险防范 合同签和履行中的风险防范专家讲座第1页协议风险预防必要性l只要有协议，就必定有协议利益。协议风险作为协议利益损失可能性，在协议订立之前协商阶段就已存在，并一直延续到协议推行完成之后后义务阶段。在买卖协议签定阶段，假如能够很好做好相关工作并设计好协议条款，就能防范许多风险发生，即使发生争议，也能使我方处于有利地位。2合同签和履行中的风险防范专家讲座第2页协议风险预防必要性l案例：某年3月，西安甲企业与深圳乙企业签署一份烤花生买卖协议。协议约定:“甲企业向乙企业供给50吨烤花生，货物由甲企业在5月1日前运至乙企业。逾期1日，甲企业向乙企业支付1万元违约金。货物内包袋袋由乙企业提供。”甲企业在4月10日就将花生生产好。但虽经屡次催要，乙企业内包装袋直到交货期临近时才发到，结果使甲企业未能按协议约定发出货物。乙企业提出甲企业违约，要求甲企业支付违约金。l思索问题：1、乙企业要求是否正当？2、什么原因造成甲企业陷于不利地位？3合同签和履行中的风险防范专家讲座第3页一、协议主体方面存在风险及其防范一、协议主体方面存在风险及其防范l（一）主体缔约资格缺失风险及其防范l1、不具备缔约主体资格风险l只有签定协议主体含有签署协议资格，所签署协议才产生法律效力。订立协议对方当事人不具备对应缔约资格会造成协议无效。所以在签定协议时要审查对方主体资格。4合同签和履行中的风险防范专家讲座第4页2、风险防范l签署协议主体包含自然人、法人和其它组织。对方当事人为自然人，需要审查其身份证和精神情况，看其是否含有签署协议能力；对方当事人为法人，需要审查其企业法人营业执照及参加年检证实资料。对方当事人为其它组织，如合作、企业分支机构等，无独立法人资格，要审查其营业执照及年检材料。5合同签和履行中的风险防范专家讲座第5页3、注意事项：l（1）内部职能部门如销售部等无签定协议资格，不能以部门名义签署协议，只能以企业名义签署协议，协议上要加盖企业印章。l（2）对于特殊行业当事人，法律或行政法规要求取得生产许可证、经营许可证或对应资质。在这种情况下，确定协议主体资格正当性时候，还应要求对方出示对应证实。6合同签和履行中的风险防范专家讲座第6页2、欠缺相对方基本信息风险l在签约时要统计下对方基本信息，了解这些信息有利于我方更加好地推行协议，同时，当出现纠纷时候，有利于我方诉讼和法院执行。不然在争议发生后将无法主张权利。如对方是法人或其它组织，最好保留其营业执照复印件，把其单位全称、法定地址、联络电话统计下来；假如合作方是个人，应详细统计其身份证号码、家庭住址、电话。7合同签和履行中的风险防范专家讲座第7页（二）代理人资格欠缺存在风险l如对方单位委托个人签定协议，该个人需具备相关授权手续，不然可能造成协议无效或被撤消。如签定协议为对方单位法定代表人，需审查其法定代表人身份证实及个人身份证件。如为其它人，需审查对方单位出具授权委托书或介绍信，审查时注意授权是否清楚，权限范围及是否已失效。8合同签和履行中的风险防范专家讲座第8页无权代理风险l案例：李某曾是我企业业务员，去年因为在工作中出现重大差错，给企业造成重大损失。最终企业决定将其开除。当初其离职时，手头有几张盖有企业公章介绍信和协议。企业管理人员一时疏忽，没有将其收回。该业务员背着企业与一家与我企业有长久业务关系企业签署一笔供货协议，并在收取20万元货款后潜逃。现我企业无法推行该协议，被这家企业告上了法庭。请问律师，该业务员已经被我企业解聘，他跟其它企业签署协议是不是能够认定无效呢？也就是说我企业是不是能够不负担责任？9合同签和履行中的风险防范专家讲座第9页对无权代理风险防范：l（1）对业务员以其它企业名义签署协议，一定要审查其介绍信或授权委托书，重点看授权有没有期限限制和授权范围。l（2）自己企业派业务员联络业务，要注意对介绍信和授权委托书中授权期限和范围填写。对介绍信、授权委托书和加盖企业印章空白协议要严加控制，有员工离职，一定要收回其手中上述授权文件。10合同签和履行中的风险防范专家讲座第10页（三）对方不推行协议风险 l协议利益实现，不但需要协议主体正当性客观可行，而且需要协议当事人履约能力配合。如对方无推行能力或信誉差不推行协议，将造成协议目标不能到达。所以在签署协议时审查对方协议履约能力和信誉一样主要。详细方法看营业执照上注册资金、向相关单位了解其信誉情况、登录全国法院被执行人信息查询平台查询等。当然，很好方法是让其提供确保人或提供一定物作对应担保。11合同签和履行中的风险防范专家讲座第11页二、协议形式上存在风险及其防范二、协议形式上存在风险及其防范 协议形式风险程度不一样：1、口头形式。此种形式风险最大，因为对双方权利义务极难进行证实，轻易发生纠纷；2、传真件形式。即使法律要求传真形式能够是协议形式，此种形式也存在一定风险。传真件在诉讼中作为证据时含有以下特征（1）是传真件内容真实性极难判断，采取一些技术性伎俩能够变造传真件内容。（2）是传真件保留时间不长，传真件上显示会随时间推移而消失。3、书面形式。书面形式为全部形式中最安全形式。12合同签和履行中的风险防范专家讲座第12页协议形式上存在风险及其防范协议形式上存在风险及其防范l为了明确双方权利义务，为了防范风险发生，最好采取书面形式。时间紧急，需采取传真件形式，事后最好补充书面形式。l采取书面形式时，注意格式上风险防范。协议正文段与段之间以及最终印章与正文之间不要有超出一行字间隔，防止他人在已打印协议基础上进行套印。如正文完后一页中仍有空白，需打印“此页无正文”字样。13合同签和履行中的风险防范专家讲座第13页二、协议形式上存在风险及其防范二、协议形式上存在风险及其防范l对一些特殊协议要登记立案，不然就有可能自己正当权利得不到保护。比如同一个协议采取不一样形式，其法律后果是不一样。如，对于普通赠与协议，赠与人在赠与财产权利转移之前能够撤消赠与，不过对于经过公证赠与协议，赠与人不得随意撤消赠与。对于企业来说，所以应该尽可能采取书面形式，并推行相关登记立案手续。如对有抵押条款，有些需登记才生效，有些虽不需登记，但登记后将取得相对于其它债权优先权。14合同签和履行中的风险防范专家讲座第14页三、协议条款存在风险及其防范l买卖协议中主要包含以下条款：l1、当事人名称或姓名和住所；2、标；3、数量；4、质量；5、价款；6、推行期限、地点和方式；7、包装；8、解除协议条款；9、违约责任；10、处理争议方法；11、协议生效条件；12、清洁文本条款。假如协议条款约定不明确、不详细，就会造成条款风险，从而影响到买卖协议目标实现。15合同签和履行中的风险防范专家讲座第15页（一）当事人名称或姓名和住所。1、列明当事人全称、地址、电话、开户银行及帐号；2、个人姓名应与身份证一致，不能用绰号；个人住址应与身份证或户口本要求一致。如个人经常居住地与身份证或户口本中登载地址不一致，能够用经常居住地为住址。单位要写全称，不能用简称，企业名称及住址应与营业执照一致。协议抬头中当事人名称与最终盖章要一致。16合同签和履行中的风险防范专家讲座第16页（二）标条款。l协议标物约定应尽可能详尽，名称、型号不能笼统，尽可能防止标物名称不标准。不少工业用具有各种名称，有名称属于包容与被包容关系，在了解上可能产生歧义，如氧气有医用氧和工业氧之分，医院买氧气用于医疗，只能买医用氧，如仅写氧气，则很可能被供方了解为工业氧。17合同签和履行中的风险防范专家讲座第17页（三）数量条款。l1、标物数量应明确。标物数量应尽可能细到它最小计量单位，因为一样产品，假如它包装方法不一样话，可能就会出现不一样结果。不要使用“包、箱、袋、捆、打”等国家没有计量标准数量单位。如一定要使用，也要明确每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、每“打”详细数量。18合同签和履行中的风险防范专家讲座第18页（三）数量条款l2、以下两种约定数量方式易引发纠纷：（1）采取某种计算方法确定数量。当计算方法出现歧义，得出协议数量就可能有多个结果，双方了解不一样时则轻易发生纠纷。（2）以某一方最终确定实际数量。这种约定常出现在一些长久供销协议里，实际每次交贷数量以需方书面通知确定。若当事人并没有考虑未来情况改变对数量需求影响，则一旦需方突然增大需求，将造成供方无法满足而违约。这种法律风险在双方因协议其它原因发生争议时，也可能被需方恶意利用。故在需采取这种方式时，注意不要给自己约定过于严重违约责任。19合同签和履行中的风险防范专家讲座第19页（四）质量条款。l案例：年初，某机械制造企业向某设备企业出售一批机械设备，双方签署了一份协议。协议中约定，设备企业在设备交付时支付60%货款，剩下40%货款在机械设备质量验收和调试完成之后一次性付清。年2月，设备企业接收了这批机械设备，并当场支付了60%货款。一个月后，机械制造企业向设备企业催讨货款时，设备企业却以设备正在验收为由拒绝支付。两个月之后，情况并未改变。机械制造企业无奈向法院提起诉讼。即使，法院最终依法判决设备企业支付余下40%货款，不过，机械制造企业在调查取证过程中，尤其是为了获取该机械设备已调试完成而且质量合格证据花费了大量人力物力。整件纠纷历时一年多。结果，机械制造企业所申请一项重大项目也因缺乏资金而泡汤。20合同签和履行中的风险防范专家讲座第20页（四）质量条款。l1、协议中要约定一个质量检验标准。采取国家标准、行业标准或企业标准，写明标准名称、代号或编号。质量验收有三种形式：按产品说明书验收、按样品验收、按抽样验收。按产品说明书验收，说明书要明确，包含所需技术标准和其它技术条件。按样品验收，要明确对样品共同提取、封存和保管。l2、应明确要求验收时间、验收伎俩、由谁验收等，不能简单说一句“由X方按质量标准验收”。21合同签和履行中的风险防范专家讲座第21页（四）质量条款l3、质量异议期条款必不可少l（1）质量异议期限合理约定l 质量异议期限长短，我国协议法未作出详细要求，提议协议当事人可依据标物特征就产品内在质量和产品外观质量异议期限做不一样约定，普通说来，产品外观质量异议期短于产品内在质量异议期。l（2）重视质量异议期起算时间约定l 协议双方约定了质量异议期限后，往往忘了约定质量异议期起算时间。22合同签和履行中的风险防范专家讲座第22页（四）质量条款l如协议要求“质量应到达GB-1999XX号要求标准，由乙方验收并出具书面汇报，异议期6个月。”表面上看，这个条款设有什么问题。当产品发出后，乙方却迟迟不出检验汇报。过了6个月之后，甲方认为乙方违约，找乙方进行交涉。乙方说：“这个产品我们还没有使用，要等到使用后，才能发觉质量问题，那时起才能开始计算异议期。这个纠纷原因是异议期没有起始时间。23合同签和履行中的风险防范专家讲座第23页（四）质量条款l（3）提出质量异议采取书面形式为好l考虑到日后发生纠纷时取证问题，提议当事人提质量异议还是以书面形式为好，详细可采取让对方在质量异议书上签收，或将质量异议书以特快专递方式邮寄给对方，在特快封面上需注明所邮内容为质量异议书。24合同签和履行中的风险防范专家讲座第24页（五）价款 l1、注意列明每项商品或项目标单价。如在购销协议中，标是多个项目或多类商品，但却只在协议中明确全部项目或商品总价款，而未明确详细每个项目或每种商品单价，一旦协议部分推行后发生争议，就难以确定还未推行部分项目或商品价款。l2、其它费用负担要明确。在买卖协议中，通常包括到运输与包装，为防范风险发生，在协议中如这些费用中由我方负担，可不做约定；如由对方负担，一定要明确约定。l3、要明确价格计算方法、货币种类。25合同签和履行中的风险防范专家讲座第25页（六）推行条款l推行期限、地点、方式要明确，防止产生因不确定产生纠纷。l要明确交付标和支付价款或酬劳时间。1、模棱两可约定会给合作方找到拖延付款理由。如约定“乙方在收货后一次性付清款项”；检验合格后付款；应更正为“检验合格后_日内付款”。2、需分期或分批推行，对每一期推行期限也要作出要求。26合同签和履行中的风险防范专家讲座第26页（六）推行条款l推行地点前要写上省、市、县名称，地名要写准确，防止重名或地名错误发生推行错误。推行方式分为时间方式和行为方式。时间方式有一次推行和分期推行两种。行为方式包含交付标物方式、劳务提供方式和支付价款和酬劳方式。27合同签和履行中的风险防范专家讲座第27页（七）包装条款l标物需要包装时，应明确其包装标准，包含外包装材质、内包装或者填充物保护说明，以及对防潮、防火、防撞击颠簸要求等，假如采取国家标准或行业标准，应该写明该标准名称、代号或编号。同时还要确定包装由谁提供及提供时间以及包装费用负担方式。28合同签和履行中的风险防范专家讲座第28页（八）解除协议条款。l金额大和关系复杂协议最好要设置解除协议条款，不然如对方不按协议推行，我方还要受该协议约束。所以，最好依据实际情况设计解除协议条款，在满足解除协议条件时，可依据情况再选择是否解除协议。如可约定：卖方逾期交货超出十日，买方可解除协议；在买方不按约定支付预付款逾期十日，卖方可解除协议。29合同签和履行中的风险防范专家讲座第29页（九）担保条款l为确保债权人利益实现，协议中常有担保条款。担保分为物担保和人担保。物担保分为定金、抵押、质押、留置。人担保为确保。l1、定金需注意是（1）定金与相关订金等相关概念区分，在协议中字不要写错。（2）定金金额不能超出协议标额20%，不然超出部分无效。（3）定金条款只有在交付定金后才生效，没有交付定金，不能主张定金罚则。30合同签和履行中的风险防范专家讲座第30页（九）担保条款l2、其它担保需在协议中注明担保范围和担保期限。l3、确保需注意是（1）确保主体不能是未经授权企业分支机构，不然确保无效；（2）确保要注意区分是普通确保还是连带确保。自己作确保时最好是普通确保。如没有约定或约定不明，则负担连带确保责任。注意表述上对确保责任影响，如“到期借款人不按期偿还借款，由确保人直接支付本金及利息”，该处为连带确保；如上述上为“不能偿还借款”，则为普通确保。31合同签和履行中的风险防范专家讲座第31页（十）违约责任l在买卖协议中，要依据实际情况对违约责任进行设计。主要注意以下问题：l1、定金与订金区分。定金适用定金罚则；订金在法律上被认定为预付款，不含有担保功效，是不能要求双倍返还。l2、定金与违约金不能同时适用。按照协议法要求：“当事人既约定违约金，又约定定金，一方违约时，对方能够选择使用违约金或者定金条款。”32合同签和履行中的风险防范专家讲座第32页（十）违约责任3、当事人交付留置金、担保金、确保金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质，当事人主张定金权利，人民法院不予支持。l4、逾期付款或者交货违约责任，可选择以下一个方式：l（1）定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付 元违约金。l（2）定百分比责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照协议总价款%支付违约金。33合同签和履行中的风险防范专家讲座第33页（十）违约责任l5、最好针对不一样违约情况约定不一样违约责任。违约责任应依据主要协议义务来确定，比如买卖协议中，标物数量、质量以及交付时间表为卖方主要义务，及时按约定支付货款则是买方主要义务，约定违约责任应依据双方主要义务来约定。如：买方不按时支付货款，能够约定按日支付违约金。不提议在协议中笼统地约定为：“本协议任何一方违约，守约方均可要求违约方支付*元违约金。”因为这么约定轻易引发纠纷。34合同签和履行中的风险防范专家讲座第34页（十）违约责任l6、对于自己方负担主要义务协议，以淡化已方责任为目标。对于对方负担主要义务协议，以强化对方责任为主要目标。对于自己方先推行协议，应强化对方违约责任。35合同签和履行中的风险防范专家讲座第35页（十一）处理争议条款l1、诉讼时法院管辖选择。协议双方当事人能够在书面协议中协议选择被告住所地、协议推行地、协议签署地、原告住所地、标物所在地人民法院管辖，但不得违反法律对级别管辖和专属管辖要求。36合同签和履行中的风险防范专家讲座第36页（十一）处理争议条款l怎样约定管辖权保护自己：l1、利用谈判优势，尽可能约定自已所在地法院为管辖法院。2、各方谈判地位相当，而自己违约可能较小争取约定原告住所地。3、条款由己方提供，可在条款中设置隐性协议推行地、交货地条款。l4、对方信誉较差，违约可能较大，预防约定由对方所在地管辖。当然，假如同在一地就无所谓了。l5、对方在无管辖权法院起诉，要在答辩期间内及时提起管辖权异议，预防失权。37合同签和履行中的风险防范专家讲座第37页（十一）处理争议条款l以下约定管辖是无效：超出上述范围约定管辖无效。同时约定上述管辖法院两个或两个以上无效。如甲、乙双方发生争议，可各自向所在地人民法院起诉。同时要防止以下约定方式：如争议无法协商处理，甲、乙双方可向杭州杭州仲裁委员会申请仲裁；或向工程所在地人民法院提起诉讼。如此约定，实务与学说上均争议较多，尚无定论，还不如不约定。38合同签和履行中的风险防范专家讲座第38页（十一）处理争议条款l2、假如选择了“仲裁”方式来处理争议时，仲裁机构名称要写详细明确。如仲裁条款含糊，有可能造成约定仲裁条款无效。如“发生纠纷双方友好协商处理，协商未果则仲裁处理”或“如双方协商不成，可向人民法院起诉或向仲裁机构申请仲裁”。l3、应尽可能选择我方所在地法院或仲裁机构作为管辖机构，这么能够在发生纠纷后降低成本，增大胜诉几率。39合同签和履行中的风险防范专家讲座第39页（十二）免责条款l免责条款是当事人在自愿基础上协商一致，就出现特定情况，而造成一方当事人无法推行协议义务，违约方免去依协议约定、法律要求应该负担违约责任条款。免责条款，只要不是造成他人人身损害或是因有意或重大过失造成他人财产损害，均为正当有效。l能够在协议中设定对自己免责条款。如：因为政府机关命令、或甲方上级指示、或不可抗力造成停工，乙方不得以任何形式索取损失费。40合同签和履行中的风险防范专家讲座第40页（十三）协议生效条件条款l案例：甲企业依据与乙企业签署七分购销协议，先后向乙企业供给水泵，总金额为37万元。乙企业分两次支付货款20万元。甲企业授权员工张某全权处理催款事宜，经屡次催要，张某与乙企业签署协议一份，约定考虑到双方长久合作关系，甲企业免去乙企业7万元债务，乙企业向甲企业支付10万元后，所签署七分购销协议中债权债务关系全部了解。该协议签署后，乙企业向甲企业支付10万元货款。但甲企业认为，张某与乙企业所签协议约定，该协议经双方签字盖章后生效。该协议只有张某签字，没有甲企业盖章，故协议无效，而且企业授权张某催要货款，但减免货款需甲企业同意，故要求乙企业再支付7万元货款。41合同签和履行中的风险防范专家讲座第41页（十三）协议生效条件条款 l1、要注意协议是否符合协议生效条件。如“协议在双方签字盖章后生效”要注意审查协议双方当事人是否在协议上签字或盖章；署名或印章上企业名称是否和当事人姓名或者名称一致；签字人是否是企业法定代表人或其授权代表。l2、依据本身情况设置协议生效条件和生效期限。如我方在协议中处于主导地位，则我方可依据本身情况设置协议生效条件。如“买方在向买方支付30%首付款后协议生效。”l3、有些协议是需要办理对应登记才生效。如以房屋、土地使用权、林木等作抵押协议，需带对应部门办理抵押登记后才生效。42合同签和履行中的风险防范专家讲座第42页（十四）清洁文本条款l协议中以下条款为清洁文本条款：“本协议正文为清洁打印文本，如双方对此协议有任何修改及补充均应另行签署补充协议。协议正文中任何非打印文字或者图形，除非经双方确认同意，不产生约束力。”在签署过程中，应注意：当协议中有清洁文本条款时，协议中全部条款文字与数字（签署人签字、时间签署与盖章除外）均应该事先打印完成，不得在协议签字过程中出现协议正文里有手写文字或者空白未填写情况存在，手写或修改无效。如有变动能够经过补充协议方式进行。43合同签和履行中的风险防范专家讲座第43页三、协议起草中风险及其防范 1、协议起草权争取。当双方确立了交易意向后，就进入协议起草阶段，自然，就提出了由谁起草协议文本问题。普通来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。起草一方主动性在于能够依据双方协商内容，尤其是自己权利，认真考虑写入协议中每一条款。而对方就会很被动，因为口头上商议东西要形成文字，还有一个过程，有时，仅仅是一字之差，意思则有很大区分。而且主动起草协议也能够预防对方起草协议中可能设定陷阱。所以，企业在谈判中，应重视协议文本起草，尽可能争取起草协议文本，假如做不到这一点，也要与对方共同起草协议文本。44合同签和履行中的风险防范专家讲座第44页四、协议起草中风险及其防范l2、协议用词不严谨引发风险。注意防止使用多意字。l案例：张三向李四条款300万元，同时给李四出具欠条一张。以后，张三偿还了李四部分借款并亲笔在原欠条上给予记明，可余款未能及时偿还，李四遂起诉到法院。李四向法院出示了张三亲笔所写借条，该欠条上对张三还款情况记载是“还欠款200万元”。大家说这时张三欠李四多少钱？张三主张已还欠款200万，只欠款100万元；李四主张已还100万元，尚欠款200万元。45合同签和履行中的风险防范专家讲座第45页五、协议推行中风险防范l1、推行协议中资料不全风险。在推行协议时最好有比较完整书面往来文件，而且都必须有对方当事人确实认。如：供货方在送货时，应注意送货单让对方货仓人员签收并加盖企业收货章，假如没有加盖收货章，则每个月应进行结算，并让对方企业加盖公章或财务章确认，这么才能确保本身权益。l在送货时候，必须由协议中注明经办人签收货物，或者由经对方书面授权其它人签收。46合同签和履行中的风险防范专家讲座第46页2、给付发票时风险l在实践中，经常是在供货后先开出发票给对方企业，让对方做好帐后再去收款。但在把发票交付给对方企业时，往往没有注明该发票货款实际还没收到。这种情形下，对方企业有可能以收到发票作为已付货款凭证。所以，在对方未付款而需先给发票时最好在发票上注明该发票是针对哪份协议，对方未付款。47合同签和履行中的风险防范专家讲座第47页2、给付发票时风险案例：A企业给B企业开出了发票，B企业出具了以下收具：“今收到北京A企业发票NO123456号，壹份金额5万元。B企业。张三。年12月31日。”请大家指出这张收据缺点。（遗漏相关信息：相对应协议；款项是否已经支付；企业公章）。经营过程中假如对方要求先出发票并挂帐，应该让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上款项未付”。这么做，该张收具就同时含有欠款确认书作用。对于其它收具也应将有利相关信息都包含进去 48合同签和履行中的风险防范专家讲座第48页3、推行中超出诉讼时效风险 l普通协议纠纷诉讼时效为两年。假如未在诉讼时效内主张权利，将不再受到法律保护。我们在对方延期付款时，要注意在诉讼时效内采取办法，如起诉、向对方催款、要求对方出还款计划等。采取上述办法后，诉讼时效中止，两年期间重新起算。49合同签和履行中的风险防范专家讲座第49页